商法歷年真題試卷匯編7

商法歷年真題試卷匯編7

（總分：64.00,做題時間：90分鐘）

一、名詞解釋題（總題數(shù)：12,分數(shù)：24.00）

1.商事登記（浙江工商大學2009年研）

正確答案：（正確答案：商事登記是指商主體或商主體的籌辦人，為了設立、變更或終止其主體資格，依

照商事登記法規(guī)定的內容和程序，向登記機關提出申請，經(jīng)登記機關審查核準，并將登記事項記載于登記

簿的法律行為。）

2.商號與商標（華師2003年研）

正確答案：（正確答案：商號，又稱商事名稱、商業(yè)名稱，它是指商主體在從事商行為時所使用的名稱，

即商主體在商事交易中，用以署名或其代理人與他人進行商事交往時使用的名稱。商標是指屬于一定的經(jīng)

營企業(yè)的特種商品或產(chǎn)品的標記，它適用于商標法，而不適用關于商號的法律規(guī)定。商號與商標在形式

構成、實際作用、法律調整等方面都存在差異，因此，商號與商標兩者性質不同。）

3.商號登記

正確答案：（正確答案：商號登記，是指商主體對其所選定的商號按照法定要求和程序，在商事登記機構

辦理注冊手續(xù)，經(jīng)審查后獲得專有使用權，并實現(xiàn)公示的過程。在多數(shù)國家中，商號登記是使商號獲得法

律保護的必要條件。我國法律同樣規(guī)定，商號登記是商事登記的法定事項，是商主體成立的必要條件。）

4.商號廢止

正確答案：（正確答案：商號的廢止是指商號因不再被使用而從法律上失去效力的事實狀態(tài)。一般認為商

號之廢止分為三種情形：①實施了商號申請登記或預先登記者，在登記之后不再使用該商號，該商號或通

過辦理注銷登記手續(xù)而廢止，或因未辦理注銷登記手續(xù)而自行廢止。②因商主體發(fā)生變更，商號同時變

更，原有商號廢止。③商主體未發(fā)生變更，但商號發(fā)生變更，原有商號亦廢止。這方面的情況包括商主體

發(fā)生繼受經(jīng)營，繼受人使用新商號，原有商號則廢止。）

5.商號權與商標權（華師2005年研）

正確答案：（正確答案：（1）商號權是指商主體依法享有的對商號的專有使用權，它主要包括專有權和使用

權兩個方面。專有權具有排斥他人使用容易混同的商號的作用；使用權具有防止他人妨礙商主體使用其商

號的作用。在我國，根據(jù)法律規(guī)定，商號權以登記為取得要件。商號登記是商主體工商業(yè)營業(yè)登記的必要

事項。商號權具有區(qū)域性限制，具有公開性和可轉讓性。（2）商標權是指商標權人對其注冊商標享有的使

用、許可他人使用、轉讓等專有權利，適用于商標法的法律規(guī)定。（3）二者的區(qū)別和聯(lián)系主要表現(xiàn)在以下

兒方面：①商號是企業(yè)的字號，是企業(yè)獲得的商譽，而企業(yè)主對商號的設定、使用就稱作“商號權”。②

商標權在全國范圍內都有效，而商號權的效力一般限定在省、市、縣等一定行政區(qū)劃之內。③當商標權和

商號權相沖突時，主張商標權具有絕對優(yōu)勢。）

6.商號轉讓

正確答案：（正確答案：商號轉讓是指商主體將其享有的商號權利全部讓與受讓人的行為。商號轉讓的效

力是出讓人喪失商號權，受讓人成為該商號權的主體。商號作為一種特殊的財產(chǎn)形式，其轉讓的合法性得

到各國立法的肯定。但如何轉讓商號，一直存在兩種學術觀點并導致兩種不同的立法。一種學術觀點主張

絕對轉讓主義，在立法上奉行不得單獨轉讓的原則，即商號應當連同營業(yè)一起轉讓：另一種學術觀點主張

相對主義，在立法上奉行可單獨轉讓的原則，即商號不必連同營業(yè)一起轉讓。）

7.商號出借

正確答案：（正確答案：商號出借是指商主體將商號使用權部分或全部讓與他人的行為。商號出借的效力

是借用人通過出借協(xié)議依法取得對他人商號的使用權，出借人仍然保留商號的所有權，但不保留或部分保

留商號的使用權。商號出借的現(xiàn)象在現(xiàn)實生活中普遍存在，如企業(yè)“掛靠”、“連鎖經(jīng)營”、“特許經(jīng)

營”等。）

8.商業(yè)賬簿（西北政法2007年研）

正確答案：（正確答案：商業(yè)賬簿是指商主體為了表明其財產(chǎn)狀況和經(jīng)營狀況而依法制作的賬簿?，F(xiàn)代商

業(yè)賬簿包括書面形式和電子形式兩種。形式意義的商業(yè)賬簿是指商主體依照法律的規(guī)定而制作的賬簿，即

法定賬簿；實質意義上的賬簿是商主體所備置的所有賬簿。）

9.商事合伙與無限公司（華師2007年研）

正確答案：（正確答案：（D商事合伙，是指兩個或兩個以上的合伙人按照法律和合伙協(xié)議的規(guī)定共同出

資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險，合伙人對合伙經(jīng)營所產(chǎn)生的債務承擔無限連帶責任的商事組織。商

事合伙是一個擬制的法律主體，它以自己的名義實施商行為。（2）無限公司，亦稱無限責任公司，是指由

兩個以上股東組成的，股東對公司債務負連帶無限責任的公司。簡言之，無限公司就是僅由無限責任股東

組成的公司。無限公司以信用作為股東結合的基礎，是典型的人合公司。（3）無限公司的內外關系具有濃

厚的合伙性，其與商事合伙之間最大的不同就是無限公司具有法人資格，而商事合伙不具有法人資格。）

10.股份有限公司（上交2003年研）

正確答案：（正確答案：股份有限公司，又稱股份公司，是指注冊資本由等額股份構成，并通過發(fā)行股票

籌集資本，股東以其所認購的股份對公司承擔有限責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務承擔責任的企業(yè)法

人。）

11.兩合公司（南開大學2003年研）

正確答案：（正確答案：兩合公司，指由一人以上的無限責任股東與一人以上的有限責任股東所組成，其

無限責任股東對公司債務負連帶無限責任，有限責任股東對公司債務僅以其出資額為限承擔有限責任的公

司。）

12.一人公司（南開大學2005年研）

正確答案：（正確答案：一人公司，系一人有限責任公司的簡稱，是指只有一個自然人股東或者一個法人

股東的有限責任公司。）

二、簡答題（總題數(shù)：10,分數(shù)：20.00）

13.商事登記的立法原則有哪些？（中國礦業(yè)大學2009年研；上交2003年研）

正確答案：（正確答案：（1）放任設立原則。政府對商主體不規(guī)定任何條件和形式要求，對當事人的自由

選擇不予任何干涉和限制。這一制度完全否定政府對商事登記管理之必要性，現(xiàn)已基本不被采用。（2）特

許設立原則。商主體之設立和存續(xù)需經(jīng)國家專門立法和君主或國王特別許可。這一原則不利于商事交易的

發(fā)展，目前已基本不被采用。（3）核準設立原則。商主體設立和存續(xù)，不僅應符合法律規(guī)定的條件，還需

經(jīng)行政機關許可，行政機關可以根據(jù)實際需要作出自由裁量決定。（4）準則主義原則。法律預先設定商主

體成立和存在的必要條件，只要符合這些條件，行為人就可以獲得商主體資格，無需取得行政機關的核

準。（5）嚴格準則原則。法律不僅規(guī)定商主體成立和存在的必要條件，同時規(guī)定商主體的嚴格責任，登記

機關對商主體設立和存續(xù)沒有自由裁量權，目前多數(shù)國家奉行這一原則。）

14.簡析商業(yè)名稱權的性質及其效力。（西北政法2007年研）

正確答案：（正確答案：（1）商業(yè)名稱，是指商主體在從事商行為時所使用的名稱，即商主體在商事交易

中，用以署名或其代理人與他人進行商事交往時使用的名稱。商業(yè)名稱權是指商主體依法享有的對商號的

專有使用權，它主要包括專有權和使用權兩個方面。商業(yè)名稱權是一種名稱權，屬于法律上的絕對權，而

非相對權。其是兼人身權和財產(chǎn)權為一體的混合權利。商業(yè)名稱權作為一種特殊的法律權利，其性質有：

①商業(yè)名稱權具有區(qū)域性限制。②商業(yè)名稱權具有公開性。商業(yè)名稱必須通過登記而予以公開，為他人

知曉。登記則為公開之必經(jīng)程序。③商業(yè)名稱權具有可轉讓性。由于商業(yè)名稱權本身具有財產(chǎn)權的性

質，各國和各地區(qū)普遍肯定了這一性質，但是對于如何轉讓有著區(qū)別。（2）商業(yè)名稱權的效力可以表現(xiàn)在

兩個方面：①商業(yè)名稱管理機關行使保護權。這主要是指，當行為人使用了法律規(guī)定其無權使用的商

號，商業(yè)名稱主管機關則可以通過行政或司法的途徑，對其予以處罰，禁止其使用。②商業(yè)名稱權利人

行使商業(yè)名稱保護權。如果由于他人未經(jīng)允許使用商業(yè)名稱或妨礙商業(yè)名稱權利人使用其商業(yè)名稱，致使

商業(yè)名稱所有人的權利遭受侵犯，商業(yè)名稱所有人可以通過司法途徑要求他人不再使用該商業(yè)名稱并排除

妨礙，與此同時，商業(yè)名稱所有人還享有損害賠償請求權。）

15.簡述商事名稱的特點及構成要素。（西北政法2006年研）

正確答案：（正確答案：（1）商事名稱，是指各種商事主體在營業(yè)活動中所使用的，與同類主體相互區(qū)別的

獨特文字標志，是商人制度的重要組成部分。其法律特征包含以下幾個方面：①商事名稱僅僅是一個名

稱，這個名稱不是法律上權利義務的承擔者，不等于承擔權利、義務的行為人。因此商號不等于商主體。

②商事名稱是商主體用于代表自己的名稱，它依附于商主體，是商主體之間相互區(qū)別的重要外在標志。

③商事名稱是商主體的商事名稱，也就是說，只有商主體在從事商行為時才可以使用這一名稱。這一特征

的意義在于，在一些國家中，商主體的商事名稱可以與自然人的名稱相競合。（2）在我國，商事名稱的構

成一般采用四段式結構：第一部分是主體所在地行政區(qū)域的名稱；第二部分是主體的具體字號；第三部分

是依照國家的行業(yè)分類標準劃分的主體行業(yè)或經(jīng)營特點；第四部分是主體的組織結構或責任形式。）

16.論商號權的性質。（武大2005年研）

正確答案：（正確答案：商號權是指商主體依法享有的對商號的專有權和使用權。專有權具有排除他人使

用相同或相近商號的功能；使用權具有防止他人妨礙商主體使用其商號的功能。商號權的取得以商號登記

為始點。但也有國家規(guī)定，在登記前就使用商號的，可以取得該商號權。履行登記旨在加強對該商號權的

法律保護。（1）商號權是兼具人身權和財產(chǎn)權性質的權利。從人身權方面分析，只有依法登記或合法取得

商號權的商主體才有權使用該商號。商號總是附屬于一定的商人主體，離開了商人主體，商號就純粹成為

文字組合。從財產(chǎn)權方面分析，商主體在冠以特定商號后從事商行為，便有利于與交易他方往來。在商人

享有優(yōu)良商譽的情況下，商號便同時積淀了極高的價值。（2）商號權是一種可轉讓的權利。商號權既然能

給商主體帶來利益，它就可以通過合法程序實行有償或無償?shù)霓D讓。商號權的轉讓是指允許他人在商品或

服務上使用自己的商號，即商號使用權的轉讓。對這種權利的轉讓，轉讓人會對受讓人設.用一定的條件，

如保證商品與服務質量達到一定的要求。（3）商號權的保護受區(qū)域的限制。由于商號權是在一定國家的?

定行政區(qū)域的主管機關登記取得的，其公示后的影響范圍也只限于一定的區(qū)域之內，因而商號權只能在一

定的區(qū)域內受到法律保護。超出一定區(qū)域，該商號權就不具有對抗善意第三人的效力。全國知名企業(yè)的商

號在全國范圍內享有受保護的權利，國際知名企業(yè)的商號權也應在域外受到法律的保護。）

17.簡述中國法律規(guī)定的公司種類。（中國礦業(yè)大學2009年研）

正確答案：（正確答案：我國公司法認可了兩種公司類型，即有限責任公司和股份有限公司。（1）有限責

任公司①有限責任公司的概念和特征有限責任公司，又稱有限公司，是指由50個以下股東出資設立

的，每個股東以其所認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任的企業(yè)

法人。與其他公司類型相比較，有限責任公司具有以下特征：a.股東人數(shù)的限制性。股東人數(shù)上限為

50人。b.股東責任的有限性。有限責任公司的股東，僅以其出資額為限對公司負責。c.股東出資的

非股份性。有限責任公司的股東出資一般均采單一出資制。d.公司資本的封閉性。有限責任公司的資本

只能由全體股東認繳，不能向社會募集股份，不能發(fā)行股票。e.公司組織的簡便性。有限責任公司的設

立程序簡便，只有發(fā)起設立，而無募集設立；有限責任公司的組織機構亦較簡單、靈活，其股東會由全體

股東組成，董事由股東會選舉產(chǎn)生；股東會的召集方法及決議的形成程序亦較簡便。f.資合與人合的統(tǒng)

一性。②一人公司一人公司，系一人有限責任公司的簡稱，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東

的有限責任公司。③國有獨資公司國有獨資公司是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府授權本

級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構履行出資人職責的有限責任公司。（2）股份有限公司①股份有限公司

的概念與特征股份有限公司，又稱股份公司，是指注冊資本由等額股份構成并通過發(fā)行股票籌集資本，

股東以其認購的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。股份有

限公司與其他公司類型相比較，具有以下特征：a.股東責任的有限性。股份有限公司的股東僅以其所認

購的股份為限對公司負責。b.資本募集的公開性。股份有限公司可以通過發(fā)行股票的形式來籌集公司的

資本。c.股東出資的股份性。這是股份有限公司與有限責任公司的又一區(qū)別。股份有限公司的資本要均

分為等額的股份，每個股東所持有的股份數(shù)額可以不同，但每股的金額必須相等。d.公司股票的流通

性。股份有限公司的股票可以作為交易的標的，原則上可以自由買賣。e.公司財產(chǎn)的獨立性。股份有限

公司股東的出資，構成了公司的獨立財產(chǎn)，形成了公司法人所有權，使股份有限公司成為最典型的法人組

織。②上市公司上市公司，是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。）

18.有限責任公司的主要法律特征。（中山大學2011年研）

正確答案：（正確答案：有限責任公司具有以下特征：（1）股東人數(shù)的限制性。對有限責任公司的股東人

數(shù)，凡是不承認一人公司的國家的公司法都有下限和上限的規(guī)定，一般規(guī)定股東人數(shù)為2人以上30人或

50人以下；凡是承認一人公司的國家的公司法一般僅規(guī)定股東人數(shù)的上限，而無下限的規(guī)定。（2）股東

責任的有限性。有限責任公司的股東，僅以其出資額為限對公司負責。此外，對公司及公司的債權人不負

任何財產(chǎn)責任，公司的債權人亦不得直接向股東主張債權或請求清償。這是有限責任公司與無限責任公司

的根本區(qū)別。（3）股東出資的非股份性。有限責任公司的資本，除采取“出資平等制”或“復數(shù)股份制”

的國家外，一般不分為股份，每個股東只有一份出資，但其數(shù)額可以不同，股東僅以其出資額為限對公司

負責。（4）公司資本的封閉性。有限責任公司的資本只能由全體股東認繳，不能向社會募集股份，不能發(fā)

行股票。（5）公司組織的簡便性。有限責任公司的設立程序簡便，只有發(fā)起設立，而無募集設立；有限責

任公司的組織機構亦較簡單、靈活，其股東會由全體股東組成，董事由股東會選舉產(chǎn)生；股東會的召集方

法及決議的形成程序亦較簡便。（6）資合與人合的統(tǒng)一性。有限責任公司雖然從本質上說是一種資本的聯(lián)

合，但因其股東人數(shù)有上限的規(guī)定，資本又具有封閉性的特點，故股東相互間又具有人身信任因素，具有

人合的色彩，這就決定了此種公司一般是適合于中小企業(yè)的組織形式。）

19.試論公司法中的有限責任原則。（南開大學2004年研）

正確答案：（正確答案：（1）公司法中的有限責任原則是指股東僅以其認繳的出資額或認購的股份為限，對

公司承擔有限責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務承擔責任。股東不對公司的債務直接承擔責任?，F(xiàn)代各

國基本都將有限責任原則確立為公司法的基本原則。（2）有限責任原則的確立，有利于促進股東采取公司

的組織形式進行交易的積極性，合理保障了股東的財產(chǎn)安全，使公司易于吸納社會閑散資金，保證公司資

本充足，加快市場經(jīng)濟的發(fā)展。（3）公司有限責任的例外是“法人人格否認制度”。如果股東利用公司的

法人資格和股東的有限責任逃避債務，損害債權人利益的，就會產(chǎn)生揭開公司面紗的法律后果，由股東對

公司的債務直接承擔責任，并以此作為有限責任原則的例外與補充。）

20.我國《公司法》關于一人有限責任公司有哪些特別規(guī)定？（武大2008年研）

正確答案：（正確答案：a.提高一人有限責任公司的最低注冊資本額；b.一個自然人只能投資設立一個

一人有限責任公司，且該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司；c.一人有限責任公司

應當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明；d.一人有限責任公司應當

在每一會計年度終了時編制財務會計報告，并經(jīng)會計師事務所審計：e.一人有限責任公司的股東不能證

明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。）

21.簡述我國一人公司的現(xiàn)狀、問題及對策。（南開大學2003年研）

正確答案：（正確答案：（1）我國一人公司的現(xiàn)狀和問題我國在修訂后的《公司法》中全面承認了一人公

司。我國目前商業(yè)信用的程度較低，一人公司中存在著公司與股東財產(chǎn)混同的問題，股東利用公司的法人

資格和股東的有限責任規(guī)避債務，損害債權人的利益，破壞了社會的交易安全。（2）對策為防止承認一

人公司后可能出現(xiàn)的問題，2005年《公司法》除規(guī)定一人公司準用有限責任公司的有關規(guī)定外，還專門

用一節(jié)對一人公司作出了特別規(guī)定。這些特別規(guī)定的主要內容是：①提高一人有限責任公司的最低注冊

資本額。新公司法將有限責任公司最低注冊資本額普遍降低到人民幣3萬元，但規(guī)定一人有限責任公司的

最低注冊資本限額為人民幣10萬元，且股東須一次足額繳納，不得分期交付。②一個自然人只能投資設

立一個一人有限責任公司，且該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司。③一人有限責

任公司應當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。④一人有限責任公

司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告，并經(jīng)會計師事務所審計。⑤一人有限責任公司的股東

不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。）

22.上市公司的法定條件。（南京大學2005年研）

正確答案：（正確答案：a.股票經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構批準已公開發(fā)行；b.公司股本總額不少于人

民幣3000萬元；c.公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的25%以上；公司股本總額超過人民幣4億元

的，公開發(fā)行股份的比例為10%以上；d.公司最近3年無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載。）

三、論述題（總題數(shù)：5,分數(shù)：10.00）

23.論商事登記的法律效力。（華師2005年研）

正確答案：（正確答案：（1）對商事登記效力的規(guī)定各國法律中關于商事登記效力的規(guī)定不盡相同，其可

以歸納為如下兒種情形：①商事登記是商法人獲得法律人格的必要條件，未經(jīng)登記及宣告，商法人不能

成立，其行為不能被視為商行為。但是，對于商個體和商合伙而言，商事登記僅僅具有宣告性，是其商人

身份的法律認可；如果行為人未經(jīng)登記而從事了商事經(jīng)營活動，其不享有商人所享有的權利，但必須履行

商人應履行的義務。②商事登記不是商主體資格取得的必要條件，未經(jīng)登記程序，行為人實施了商行

為，同樣可以享有商人的權利并履行商人的義務。商事登記的作用僅在于保護商號和商主體的商標等其他

與商主體相關的特殊權利。荷蘭等國家的商法奉行這?原則。③商事登記是各類商主體成立的必要要

件，未經(jīng)商事登記程序，行為人即使實施了商事經(jīng)營活動，也不得享有商人的權利，同時也不必履行商人

的義務，該行為可認定為無效行為。在我國，根據(jù)工商登記法規(guī)的規(guī)定，商事登記不僅僅是商法人取得

法人資格的前提條件，也是不具備法人條件的商主體取得商事經(jīng)營活動資格的前提條件。我國法律嚴禁未

經(jīng)登記的無證照經(jīng)營行為，對無照經(jīng)營者予以行政處罰。（2）商事登記對第三人的法律效力合法有效的

登記，必然對第三人產(chǎn)生效力。①必須登記的事項在未履行登記或者已履行登記但尚未公告的情況下，

對第三人的保護。對于這一問題，多數(shù)國家法律規(guī)定，只要必須在商事登記簿上登記的事項還未履行登記

或還未予以公告，任何該必須登記事項的參與人都不可以用該事項來對抗第三人，除非第三人已經(jīng)了解了

該事項的真實情況。②應登記事項在得到正確登記和公告之后對行為人和第三人的保護。關于這一問

題，一些國家法律規(guī)定，如果登記事項已經(jīng)登記并已經(jīng)公布，該事項則對第三人生效。但是，如果在登記

事項公布之后一定時間以內，第三人既不知道，也無責任必須知道該登記事項，那么，該登記事項對其法

律行為不生效力。③已登記事項在公布發(fā)生差錯的情況下對第三人的保護。關于這個問題，一些國家法

律規(guī)定，如果登記事項公布有誤，第三人可以針對負有登記義務的登記人，根據(jù)已公布之事實為法律行

為。除非第三人已經(jīng)知道公布事實有誤。在此，第三人必須是善意第三人，必須是該事項的局外人，不能

是該事項的直接參與人；同時，第三人對公布內容之信任必須是導致他的法律行為的直接原因。這一規(guī)則

的目的在于保護善意第三人，它加大了登記義務人的責任。）

24.試述我國現(xiàn)行商事登記立法存在的問題及對策。

正確答案：（正確答案：商事登記是指商主體的籌辦人或商主體為設立、變更、終止其主體資格，而依商

法典或商事登記法及其他特別法的規(guī)定向商事登記主管機關核準登記公告的法律行為。登記內容和范圍在

法律上受到某種程度的限定。根據(jù)我國法律規(guī)定，商事登記的必要事項主要包括商號、商事主體的住所、

經(jīng)營場所、法定代表人、經(jīng)濟性質、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、注冊資金、從業(yè)人數(shù)、經(jīng)營期限、分支機構、

所有權人、財產(chǎn)責任等。商事登記法是指調整商事登記的法律適用、登記機關及其權限、申請及相關要

求、登記的效力等內容的法律規(guī)范的總稱。商事交易以營利為目的，但商事主體設立、出資履行、組織變

更或合并、增資減資以及解散等方面信息的登記和公告，有助于相關交易主體便利地獲取交易信息，從而

大大降低交易主體獲取信息的成本支出，也為商事主體迅速做出交易決策、降低交易風險創(chuàng)造了條件。

（1）我國商事登記存在的問題①商業(yè)登記立法形式分散。我國商業(yè)登記立法形式極度分散，實體法中和專

門性的登記法中均有涉及，又依據(jù)不同性質的企業(yè)分別登記，妨礙了商業(yè)登記制度有機體系的構建，不利

于商業(yè)活動主體的守法和執(zhí)法主體的監(jiān)督與管理。②立法內容存在相互重疊。如《公司法》第十二章關

于“法律責任”的內容在《公司登記管理條例》第十一章中仍有重復。③政府自由裁量權過大。如我國

《公司登記管理條例》第45條規(guī)定，登記機關要在受理登記申請后，即發(fā)出《公司登記受理通知書》之

日起30天內做出核準登記或不予登記的決定。對于何時受理并無明確時間限制，其必然為登記機關任意

行使自由裁量權留下余地。④登記過程中所需審批和核準的要求過多，前置程序復雜，增大了從事商業(yè)

活動的事前成本支出。如在企業(yè)的設立方式上普遍采用許可設立并輔之以特許設立，企業(yè)登記幾乎被扭曲

為行政上的營業(yè)許可。⑤企業(yè)法人注銷登記程序不統(tǒng)一。根據(jù)《民法通則》第40條及《民通意見》第

58條的規(guī)定，當企業(yè)法人出現(xiàn)解散的事由時，應依法進行清算，以其獨立財產(chǎn)承擔民事責任后，辦理注

銷登記手續(xù)，使企業(yè)的法人資格消滅，法人生命得以終結。即清算是注銷登記的先行程序，企業(yè)法人解散

的最終程序是辦理注銷登記。但是，在《企業(yè)法人登記管理條例》第33條中規(guī)定：企業(yè)法人被吊銷營業(yè)

執(zhí)照，登記機關應當上繳其公章，并將注銷登記情況告知其開戶銀行，其債權債務由主管部門或清算組清

理。該規(guī)定表明企業(yè)法人在其存續(xù)時期即使未經(jīng)過清算，未承擔民事責任，也可以先注銷其法人資格。這

種顯而易見的矛盾必然導致法律、法規(guī)在適用時的混亂和不統(tǒng)一，不利于保護債權人的合法權益。（2）對

完善登記制度的幾點思考①放棄對不同性質企業(yè)分別制定登記法規(guī)的做法，制定一部系統(tǒng)化的對商事登

記做出全面規(guī)范的商事登記法。②我國商事登記法律規(guī)則有過多的公法色彩，強調行政審批職權的運

用，而忽視對商事主體利益的保護。在商事登記立法的價值取向上，仍傾向于交易安全而忽視商事交易的

效率。商事登記法雖然具有公法價值，但其仍屬于商事立法這一私法的重要組成部分，并且這些公法性質

條款始終處于為私法交易服務的地位。所以商事登記法的立法必須立足于私法的本位，注重安全與效率的

并重，尤其要體現(xiàn)對商事交易效率這?根本價值的追求。所以在商事登記法中應借鑒英美法的一些做法，

企業(yè)設立方式上堅持以準則主義為主，簡化商事登記程序，以申請、審查、核準登記及公告為基本的登記

程序，限制和減少行政審批的前置程序。尤其是簡化經(jīng)營規(guī)模較小的商個人的審批程序。③減少政府的

自由裁量權，防止登記機關故意或失職性的拖延、拒絕而增大申請者的成本支出，借鑒法國《關于商事及

公司登記的法令》的規(guī)定，“法院書記官在收到申請的5個工作日內應進行登錄……”，這種確定性的時

間標準將更易于保護商事主體的權益。在具體制度的構造上，應完善登記機關的職責規(guī)制，借鑒外國的立

法經(jīng)驗，督促登記官員i革慎地履行職責；完善商事登記賬簿和相關文件的管理，對登記賬簿的內容、保

管、滅失等做出詳盡的規(guī)制：完善登記程序法，為各類登記設立通則，避免重復并注意登記的系統(tǒng)化。

④構建登記爭訴的行政訴訟制度。我國立法確定由工商部門負責登記工作，那么監(jiān)督和保障申請人的合法

權利的工作可由法院來完成，以防止部門內部既審批又監(jiān)管而達不到應有的效果。⑤明確登記與公告的

效力，登記不實以及登記與公告不一致時對善意第三人的法律效力。⑥商事登記審查中的形式化。保障

交易安全要求登記機關對登記材料的真實性、合法性進行嚴格審查，防止危及交易安全的主體進入市場；

提高交易效率要求登記機關降低準入門檻，盡可能為商事交易提供便利。商事登記審查的立法模式選擇必

須在效率與安全中尋找二者最佳的均衡點。因此在登記審查方式上應以形式審查為主，在特定情況下兼采

實質性審查，即采取折中審杳的模式。此種情形下，登記機關只享有實質審查的職權，而不負有實質審查

的義務，僅在對于申請登記事項產(chǎn)生疑問或當事人及第三人提出異議時，才依職權進行實質審查，如對申

請人簽名和簽章的真實性的審查，對被舉報登記不實的事項及相關材料的審查等。）

25.結合05年公司法修訂論述公司法規(guī)范的強制性和任意性。（人大2006年研）

正確答案：（正確答案：從公司法的規(guī)范性質上看，公司法是一種強制性規(guī)范與任意性規(guī)范相結合的法

律。公司法作為商法的重要組成部分，雖然與民法一起形成了私法的二元結構，但同時它又有著區(qū)別于民

法的顯著特征，且此特征早已在民商法學者中達成共識，并被精辟地概括為：商事法是一切法律中之最屬

方式自由的，而同時又是最為方式嚴格的法律。由于商法中的公司法是規(guī)范商業(yè)交易基礎的法律，重在追

求交易安全，公司組織是否健全，直接或間接與第三人發(fā)生利害關系，關系到社會公眾的利益，故凡是涉

及交易安全的就應以強制性規(guī)范來加以規(guī)定；反之，凡是涉及公司內部經(jīng)營管理活動的，則應以任意性規(guī)

范來加以規(guī)定，給公司必要的自治空間?？傊?，在公司法中隨處可見強制性規(guī)范與任意性規(guī)范之對峙，這

并非商法之異化，而恰恰是“商法二元性”之表現(xiàn)。完善的公司立法應當處理好強制性規(guī)范與任意性規(guī)范

的關系，應當以強制性規(guī)范加以約束的，就必須賦予其必要的剛性；應當以任意性規(guī)范作出規(guī)定的，就必

須賦予其必要的彈性。只有這樣，才能使兩種規(guī)范有機協(xié)調，靈活運用而并行不悖。原公司法在很大程

度上是一部強制性的法律，存在過多的行政干預，缺乏必要的任意性規(guī)范，在實踐中導致諸多問題。此次

公司法的修改一個很重要的目的就是，增加公司法的任意性，還原公司法的私法性質，使公司真正成為市

場經(jīng)濟自主決策的民事主體。新公司法通過公司章程賦予了股東、董事等公司的相關當事人更多的意思自

治空間，公司法出現(xiàn)大量的''公司章程另有規(guī)定的除外”及類似的條款，比如：公司對外投資或為他人提

供擔保的，根據(jù)公司章程規(guī)定由股東（大）會或董事會批準；公司利潤分配方法可以由章程規(guī)定不按出資比

例分配；股東可以由公司章程規(guī)定不按出資比例行使表決權：董事會、股東（大）會的議事方式和表決程序

由公司章程規(guī)定等。）

26.論“一人公司”出現(xiàn)對公司社團性的沖擊。（中山大學2009年研）

正確答案：（正確答案：社團性，是指公司作為社團法人應為人的結合，其股東和股權具有多元性。社團

性最初被認為是公司的特征之一，但是一人公司的出現(xiàn)，對公司的社團性造成了巨大的沖擊。具體分析如

下：（1）公司應否具有社團性特征，一直是學術界認識分歧較大的問題之一。①否定說有些學者認為，

隨著一人公司的地位逐漸為許多國家的法律所承認，公司已逐漸失去其社團性特征。因而，在一些公司法

的著述中否認公司的社團性特征。②肯定說有些學者則認為，無論從公司的本質看，還是從各國公司法

的規(guī)定看，公司都應當是一種社團或聯(lián)合體，這是公司與獨資企業(yè)的根本區(qū)別。忽視了公司的社團性或聯(lián)

合性特征，就極易把公司與獨資企業(yè)混同起來，從而也就失去了公司作為企業(yè)特殊組織形態(tài)存在的必要。

（2）理性的認識①就股份有限公司而言，其股東都不可能是單一個人，此類公司股東和股權始終具有多元

性特征，都表現(xiàn)為人的結合和財產(chǎn)的組合，社團性系其本質屬性。②就有限責任公司而言，盡管我國修

訂后的《公司法》承認了一人公司，但有限責任公司的常態(tài)仍為二人以上的財產(chǎn)組合，一人公司只不過是

有限責任公司的特殊形態(tài)，因而也并不否認以社團性為常態(tài)的公司特征。但是不可否認，一人公司的出現(xiàn)

已經(jīng)宣告了公司社團性范式的危機，預示著公司理論有可能面臨變革。）

27.我國《公司法》第3條規(guī)定：“公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權。公司以其全

部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任。有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任；股份有限公

司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任?！钡?8條第2款規(guī)定：“本法所稱一人有限責任公司，

是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司?！钡?4條規(guī)定：”一人有限責任公司的股

東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任?！保ㄎ浯?009年研）

正確答案：（正確答案：這是關于有限責任原則及其例外的法律規(guī)定?！豆痉ā返?條確立了有限責任

原則，規(guī)定股東以其認繳的出資額或其認購的股份為限，對公司承擔有限責任，公司以其全部財產(chǎn)對公司

債務承擔無限責任。法律一般推定股東承擔有限責任，如果債權人主張股東濫用有限責任應承擔舉證責

任，但是在一人有限責任公司的情況下，《公司法》對此做出了例外規(guī)定。由于一人公司股東與公司的財

產(chǎn)極易混同，因此法律將舉證證明其財產(chǎn)獨立的義務附加給一人公司的股東，采取舉證責任倒置的舉證規(guī)

則，如果股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。這一規(guī)定更有利

于對債權人的保護和交易安全的維護。）

四、案例分析題（總題數(shù)：5,分數(shù)：10.00）

28.2005年6月，A、B、C三家公司達成協(xié)議，共同投資，在人民大學附近成立一家有限責任公司一一東

東零售超市。三家公司共同草擬并一致通過了公司章程，章程規(guī)定新的公司注冊資本90萬，每家公司出

資30萬，出資方式有：貨幣、土地使用權和超市營業(yè)需要的設備等。貨幣出資已于7月劃入東東超市的

臨時賬戶，設備和土地使用權也于8月份辦理了相關的手續(xù)。8月底，東東有限責任公司委托會計師事務

所驗資，后該會計師事務所出具了驗資證明。9月初，東東有限責任公司向工商行政管理部門申請登記，

提交了公司登記的申請書、公司章程、驗資證明等文件。工商局審查后，認為東東有限責任公司的法定資

本和生產(chǎn)經(jīng)營條件合格，但人大附近類似的超市已有數(shù)家，為了防止超市之間的惡性競爭和促進該地區(qū)經(jīng)

濟有序的發(fā)展，工商局決定不予登記。后經(jīng)A、B、C三家公司的共同努力，工商局同意登記。2005年

底，東東超市看到代訂火車票的業(yè)務十分賺錢，擅自增加代訂火車票業(yè)務。2006年初，東東有限責任公

司的生意滑坡劇烈，三家公司決定為該公司更名，以轉換商運。請對以上案例進行分析。

正確答案：（正確答案：商事登記是指當事人依照法律規(guī)定向主管機關提出的，旨在設立、變更或終止商

事主體資格的申請，主管機關予以注冊登記的一系列法律行為。在世界范圍內，不同國家對不同類型的公

司設立條件有不同的規(guī)定，但總體上要求：公司設立的人數(shù)要求、資本要求和組織要求。我國《公司法》

第23條對有限責任公司的設立條件作了規(guī)定，工商部門確認了東東有限責任公司的設立條件符合法律的

要求，而且該公司不屬于政府進行市場準入控制的領域，因此，工商局應該給予無條件的注冊，不應以公

司法之外的理由對設立申請予以駁回。依據(jù)《公司登記管理條例》第29條的規(guī)定，公司變更經(jīng)營范圍

的，應當自變更決議或者決定做出之日起30日內申請變更登記；變更經(jīng)營范圍涉及法律、行政法規(guī)規(guī)定

必須報經(jīng)審批的項目的，應當自國家有關部門批準之日起30日內申請變更登記。在增加代訂火車票業(yè)務

問題上，東東超市應向工商局申請變更經(jīng)營范圍而不應擅自變更。依據(jù)《公司登記管理條例》第25條的

規(guī)定，公司變更名稱的，應當自變更決議或者決定做出之日起30日內申請變更登記。東東超市需要變更

名稱時也需要申請變更登記。）

29.1994年初，某市一家有限公司開業(yè)，公司登記名稱為“XX市紅都時裝有限責任公司”（以下簡稱甲

公司）。同年11月，與該公司地理位置僅隔100米遠的另外一條馬路上，又有一家有限責任公司登記注

冊，名稱為“XX市紅都制衣有限責任公司”（以下簡稱乙公司）。這兩家雖然相隔很近，但行政區(qū)劃上卻

不屬于同一個區(qū)，因此，均分別向各自所在的區(qū)工商機關辦理了公司名稱注冊登記。為此，甲公司與乙公

司打起了名稱權官司。甲公司主張，該公司自1994年初經(jīng)工商局批準開業(yè)以來，就一直以“紅都時裝公

司”名稱營業(yè)至今；而乙公司在此之后卻用“紅都制衣公司”名稱，與它的名稱相似而且乙公司也兼營時

裝，而兩公司相距不遠在社會上造成了一定的影響。甲公司據(jù)此認為乙公司侵犯了甲公司的名稱專用權，

因此請求法院判令乙公司停止使用“紅都制衣公司”這一名稱，并承擔賠禮道歉及消除影響的民事責任。

乙公司主張，本公司名稱與甲公司名稱不相同，登記機關也不相同，并且行業(yè)不同。根據(jù)國家有關法規(guī)規(guī)

定，公司名稱登記有行業(yè)之分，我方屬服裝加工業(yè)，而甲公司屬于商品零售業(yè)，行業(yè)不同，字號可以使用

同一名稱，因而不存在侵權問題。問：乙公司是否侵犯甲公司名稱專用權?為什么？

正確答案：（正確答案：乙公司沒有侵犯甲公司名稱專用權。按照我國《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》對商號

的選定作出的限制規(guī)定，商主體原則上只允許使用一個商號，在同一工商行政管理機關轄區(qū)內，新登記的

商號不得與已登記注冊的同行業(yè)的商號相同或近似。在本案中，甲乙公司分別在不同轄區(qū)的工商行政管理

部門注冊登記，其登記機關不同，行業(yè)不同，不存在侵權問題。）

30.A公司是2000年成立的上市公司，公司聘用了取得會計從業(yè)資格證書并從事會計工作十年的老馬擔任

單位會計機構負責人（會計主管人員）。此外，為了節(jié)省資金，還聘用了正在進行會計從業(yè)資格考試的小劉

作為會計人員。2003年，公司的總經(jīng)理以公司的名義為B公司向銀行提供了擔保。2004年B公司不能還

款，銀行將A、B公司一起告上法庭，要求A公司承擔擔保責任。A公司未將訴訟事項在財務報告中說

明。2004年3月老馬生病，在家休息了一個月，此期間，公司的經(jīng)濟業(yè)務事項和會計事項由小劉經(jīng)辦，

審核和財物保管人員也由小劉兼任。2004年底，公司業(yè)績滑坡，公司董事長和總經(jīng)理要求老馬想辦法在

財務上修改公司的業(yè)績，老馬改變費用、成本的計量方法，不列或者少列費用、成本，增加利潤，使A公

司的年度報告很令股民滿意。2005年，老馬和小劉私設會計賬簿，一本應付工商稅務部門，另一本內部

核算。2005年末，審計組對A公司進行檢杳，通過審閱“銀行存款日記賬”等會計資料發(fā)現(xiàn)，該公司以

租用倉庫為由，先后向其關聯(lián)公司C支付了23萬元。審計組調杳得知：A公司沒有大的倉儲業(yè)務。雖然

賬簿記錄和材料驗單相符，但倉庫保管員卻不知道外租倉庫一事.后了解到是A公司的老總通過“租用費

用”從C公司手中購得一輛豪華轎車。試分析該案例中存在的財務賬簿方面的錯誤。

正確答案：（正確答案：該案例中存在的財務賬簿方面的錯誤主要有：（1）依據(jù)《會計法》第38條規(guī)定，

從事會計工作的人員，必須取得會計從業(yè)資格證書。擔任單位會計機構負責人（會計主管人員）的，除取得

會計從業(yè)資格證書外，還應當具備會計師以上專業(yè)技術職務資格或者從事會計工作三年以上經(jīng)歷。因此，

小劉的聘用是不符合法律規(guī)定的。（2）《會計法》第19條規(guī)定，單位提供的擔保、未決訴訟等事項，應

當按照國家統(tǒng)一的會計制度的規(guī)定，在財務會計報告中予以說明。所以A公司應在財務報告中披露訴訟和

擔保的事項。（3）《會計法》第27條規(guī)定，記賬人員與經(jīng)濟業(yè)務事項和會計事項的審批人員、經(jīng)辦人

員、財物保管人員的職責權限應當明確，并相互分離、相互制約。小劉不能同時兼任記賬和審批人員。

（4）《會計法》第28條規(guī)定，單位負責人應當保證會計機構、會計人員依法履行職責，不得授意、指使、

強令會計機構、會計人員違法辦理會計事項。因此公司董事長和總經(jīng)理不可以要求會計人員去做違法的

事。（5）《會計法》第42條規(guī)定，違反本法規(guī)定，有下列行為之一的，由縣級以上人民政府財政部門責

令限期改正，可以對單位并處三千元以上五萬元以下的罰款；對其直接負責的主管人員和其他直接責任人

員，可以處二千元以上二萬元以下的罰款；屬于國家工作人員的，還應當由其所在單位或者有關單位依法

給予行政處分：……（二）私設會計賬簿的……（6）依據(jù)《會計法》第43條規(guī)定，偽造、變造會計憑證、

會計賬簿，編制虛假財務會計報告，構成犯罪的，依法追究刑事責任。A公司和C公司雖簽訂合同，但

該合同目的在于規(guī)避法律，是無效合同。A公司明顯違反了《會計法》中不得以虛假的經(jīng)濟業(yè)務事項或資

料進行會計核算和任何單位和個人不得偽造、變造會計憑證、會計賬簿及其他會計資料，不得提供虛假財

務會計報告等規(guī)定，應按照《會計法》第43條的規(guī)定追究法律責任。）

31.1995年2月，吳某與個體工商戶A、B共同設立某服裝有限責任公司（下稱服裝公司），吳某擁有公司

的大部分股權，并被選聘為公司執(zhí)行董事兼經(jīng)理。1996年7月，服裝公司先后與凱豐服裝廠簽訂了兩份

皮衣和西服購銷合同。合同約定：凱豐服裝廠向服裝公司供應某品牌皮衣120件、西服40套，共計價款

9.9萬元。同年9月，凱豐服裝廠按約將皮衣和西服運送至服裝公司倉庫.10月20日，服裝公司因經(jīng)營

狀況不佳，資金緊張，與吳某達成協(xié)議，向其借款10萬元人民幣。服裝公司因主客觀等多方面的因素，

經(jīng)營狀況不好，在與凱豐服裝廠訂立皮衣、西服購銷合同前已拖欠多筆債務未還。并且，也有多個債務人

拖欠其錢款未還。至1997年5月11日，服裝公司雖經(jīng)多方籌措，只能償付凱豐服裝廠4萬元貨款。鑒

于經(jīng)營狀況不景氣，同年6月，服裝公司召開股東會，作出解散公司的決議。隨即公司股東組成清算組，

對公司財產(chǎn)進行清理，并公告?zhèn)鶛嗳?。在清理債權債務時，吳某主張，自己作為公司的債權人