淺論內(nèi)部職工股

淺論內(nèi)部職工股內(nèi)容提要：我國的內(nèi)部職工股是中國90年代初期經(jīng)濟體制改革過程中出現(xiàn)的具有中國特色的一種股權(quán)持有形式，其自從出現(xiàn)以來浮沉十幾載，雖然其被允許審批發(fā)行到最終禁止發(fā)行歷經(jīng)的時間并不長，僅僅幾年的時間，但因此給證券市場留下的遺留問題以及產(chǎn)生的影響至今存在。本文通過對內(nèi)部職工股在中國的產(chǎn)生、發(fā)展、規(guī)范、

清理的歷程對內(nèi)部職工股現(xiàn)狀及存在的問題進行論述，并提出對內(nèi)部職工股的規(guī)范解決之道。

主題詞:內(nèi)部職工股現(xiàn)狀存在問題規(guī)范解決內(nèi)部職工股顧名思義是由企業(yè)內(nèi)部職工持有的股份。內(nèi)部職工股的存在形式較復雜，需要明確加以區(qū)分，主要有三種形式：第一種是定向募集的股份公司在成立時，經(jīng)批準向內(nèi)部職工定向募集產(chǎn)生，是我們通常所說的內(nèi)部職工股，本文將對該種形式的內(nèi)部職工股進行重點論述。第二種是社會募集設(shè)立的上市公司在新股發(fā)行時，按占流通股本10的比例向職工配售形成，通常稱公司職工股，這些股份可以在發(fā)行的新股上市6個月后上市流通。第三種是有些股份公司在設(shè)立或經(jīng)營中通過其他途徑設(shè)置產(chǎn)生內(nèi)部職工股。如內(nèi)部職工通過職工持股會或工會或者其他具有職工持股會性質(zhì)的公司間接持有股份公司股份。對后兩種形式的內(nèi)部職工股，因第二種形式規(guī)定明確，實踐中沒有太多后遺問題，第三種從性質(zhì)上說屬于法人股，而不屬個人，所以本文不做太多論述。下文主要對第一種形式即通常所說的內(nèi)部職工股在中國的產(chǎn)生發(fā)展歷程以及對解決遺留問題的設(shè)想進行簡單的論述。[1]一、內(nèi)部職工股的由來及在中國的實踐職工持股，最早起源于美國。在美國，職工持股制被稱為職工持股計劃（ESOP-EmployeeStockOwneshipPlans）。這種制度是美國經(jīng)濟學家、律師路易斯?凱爾索（LouisKelso）最先提出來的，因而他被稱為職工持股計劃之父。凱爾索及其追隨者為了解決由于工業(yè)革命和科技發(fā)展所造成的社會財富分配不公的問題，提出了“二元經(jīng)濟學”理論。這一理論的基本思想是，在正常的經(jīng)濟運行中，任何人不僅可以通過他們的勞動獲得收入，而且還必須通過資本來獲得收入，這是人的基本權(quán)利。根據(jù)這一思想，凱爾索等人提出，人類社會需要一種既能促進經(jīng)濟增長又能鼓勵社會公平競爭的制度，這種制度必須具有一種使任何人都能獲得兩種收入（勞動收人和資本收入）的結(jié)構(gòu)，從而激發(fā)職工的創(chuàng)造精神和責任感，于是，他們專門設(shè)計了職工持股計劃。從70年代中期起，職工持股計劃越來越廣泛地引起各界關(guān)注，美國政府和國會給予了大力支持，并為此制定了專門的法律，據(jù)統(tǒng)計，在美國最成功的100家公司中，有46家實行了職工持股計劃。隨后聯(lián)邦德國、法國、英國等國家看到這種制度的優(yōu)越性便紛紛效仿[1]。

職工持股制度其主要目的在于穩(wěn)定職工隊伍，留住人才，為企業(yè)發(fā)展籌集資本，防止公司被惡意并購。在實踐上，國外職工持股在改善企業(yè)內(nèi)部運作方面是成功的，之所以吸引了企業(yè)的效仿者，關(guān)鍵是把每個人的收益須與企業(yè)的整體效益相聯(lián)系，整體效益的好壞直接關(guān)系著所有人的利益，且職位越高承擔的風險越大。

對于80年代末90年代初的中國來說，當時正處于轉(zhuǎn)化企業(yè)經(jīng)營機制,進行股份制改造試點時期,國外職工持股所體現(xiàn)的優(yōu)越性以及國外職工持股制度設(shè)立的目的，正是我國企業(yè)股份制改造所要達到的目的。中國在由傳統(tǒng)的計劃經(jīng)濟體制向現(xiàn)代市場經(jīng)濟體制的轉(zhuǎn)型過程中，所有制理論以及收入分配制度上的突破，也為職工持股制度的推行奠定了基礎(chǔ)，職工持股在各地悄然興起。1982年沈陽一些企業(yè)開始吸收本企業(yè)職工入股；1984年7月，北京天橋百貨公司由于店面裝修，向公司內(nèi)部職工發(fā)行了300萬元的內(nèi)部職工股票，但當時這些投資并非以規(guī)范的股份出現(xiàn)，企業(yè)也不是規(guī)范的股份公司。20世紀80年代中后期，隨著我國經(jīng)濟體制改革步伐的加快，企業(yè)的股份化改造取得了迅速的發(fā)展，1992年5月15日，國家經(jīng)濟體制改革委員會、計劃委員會、財政部、中國人民銀行、國務院生產(chǎn)辦公室聯(lián)合發(fā)布了《股份制企業(yè)試點辦法》、同時國家體改委發(fā)布《股份有限公司規(guī)范意見》，這兩份部門規(guī)章都對內(nèi)部職工股進行了相關(guān)的規(guī)定，這也是關(guān)于內(nèi)部職工股最早的國家規(guī)定。從上述規(guī)定開始，政府發(fā)布一系列文件，采取措施著重對內(nèi)部職工股持股進行了規(guī)范和管理，從內(nèi)部職工持股的發(fā)行情況看，大致可分為三個階段：第一階段為1995年5月15日國家體改委發(fā)布《股份有限公司規(guī)范意見》至1993年4月3日《國務院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國家體改委等部門關(guān)于立即制止發(fā)行內(nèi)部職工股不規(guī)范做法意見的緊急通知》下發(fā)期間，該階段允許發(fā)行內(nèi)部職工股但須經(jīng)批準且比例不得超過總股本的20；第二階段從1993年4月3日至1993年7月1日國家體改委《定向募集股份有限公司內(nèi)部職工持股管理規(guī)定》下發(fā)期間，針對實踐中出現(xiàn)的“內(nèi)部股社會化，法人股個人化”的問題進行清理[NextPage]以及對新要求成立內(nèi)部職工持股的定向募集股份有限公司暫緩審批階段；第三階段從1993年7月1日至1994年6月19日國家體改委發(fā)文禁止批準設(shè)立定向募集公司，該階段內(nèi)部職工股發(fā)行占總股本的比例不能高于2.5。1994年6月19日禁止批準設(shè)立定向募集公司以后，具有中國特色的定向募集公司內(nèi)部職工股的發(fā)行不再出現(xiàn)，但圍繞已發(fā)行的內(nèi)部職工股的

規(guī)范、清理等大量歷史遺留問題至今存在。二、內(nèi)部職工股現(xiàn)狀及存在的問題幾乎與我國企業(yè)股份制改革同時起步的企業(yè)職工持股制度，從一開始就帶有很強的自發(fā)性和實驗性，因此其局限性和存在的問題顯而易見。內(nèi)部職工股具有人身性質(zhì)，只能為公司內(nèi)部職工所持有，但是在發(fā)行過程中有法不依，執(zhí)法不嚴的現(xiàn)象嚴重，從一開始就出現(xiàn)了大量的違規(guī)或者不規(guī)范的情形，主要表現(xiàn)為：內(nèi)部職工股超范圍發(fā)行、私下轉(zhuǎn)讓、登記管理的不規(guī)范等。例如浙江海越公司在發(fā)行時總股本13800萬股，其中內(nèi)部職工股2500萬股，占總股本的18.11，但是由于公司內(nèi)部職工僅303人，公司職工無力認購批準發(fā)行的全部內(nèi)部職工股，因此將內(nèi)部職工股的認購范圍擴大到發(fā)起人單位及定向募集社會法人股股東單位職工，超范圍比例占到內(nèi)部職工股總數(shù)的90.5，且在認購的3年內(nèi)發(fā)生了轉(zhuǎn)讓。

從1993年開始，全國各地還陸續(xù)成立了28家證券交易中心，主要從事全國數(shù)千家定向募集公司內(nèi)部職工股的柜臺交易和過戶轉(zhuǎn)讓。從1994家開始，由于柜臺交易受到限制，全國又陸續(xù)成立了從事定向募集公司內(nèi)部職工股經(jīng)批準可以掛牌轉(zhuǎn)讓的產(chǎn)權(quán)交易中心，為內(nèi)部職工股提供了自由轉(zhuǎn)讓的平臺，而掛牌轉(zhuǎn)讓也使內(nèi)部職工股大量的流到了社會上，轉(zhuǎn)為實際上的社會個人股。1998年，由于對在中國發(fā)展場外交易市場認識上的不統(tǒng)一，以及缺乏一個強有力的監(jiān)管法律體系和組織體系，同年頒發(fā)的《國務院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)證監(jiān)會關(guān)于〈清理整頓場外非法股票交易方案〉的通知》（國務院10號文）把上述產(chǎn)權(quán)交易中心從事的非上市公司股票、股權(quán)證等股權(quán)類證券交易視為“場外非法股票交易”明令禁止，決定對這些場外交易市場進行全面的清理。除上海保留了兩家產(chǎn)權(quán)交易所外，其余全部關(guān)閉，退市摘牌企業(yè)達570多家[1]。而另一方面，地下股票交易從來沒有停止過，不僅如此，而且公開的場外交易越是被禁止，股票地下交易越是興盛。

這一切都使內(nèi)部職工股呈現(xiàn)出一片混亂狀態(tài)，帶來了大量的遺留問題亟待解決，也給設(shè)置內(nèi)部職工持股的定向募集公司帶來不良的影響。其主要存在以下幾個方面的問題：

1、實踐中職工股管理不規(guī)范，職工持股流于形式，喪失了必要的約束機制。對職工股由專門的機構(gòu)進行規(guī)范管理，這是國外的通行作法，但我國職工股的管理機構(gòu)及管理方式混亂，管理職能隨意化及管理人員素質(zhì)不高。對內(nèi)部職工的管理不嚴以及內(nèi)部職工股短期獲利豐厚的刺激，也使管理層的一些人有機可乘，將內(nèi)部職工股變成他們賺取個人資本，買通權(quán)利或以權(quán)謀私的工具，結(jié)果強化了內(nèi)部人控制。

2、職工持股形式不夠規(guī)范合理，股權(quán)過于分散，缺乏參與公司經(jīng)營管理現(xiàn)實可行性，致使增強企業(yè)凝聚力的激勵目的未能很好實現(xiàn)，內(nèi)部職工股并沒有起到提高企業(yè)經(jīng)營業(yè)績的作用。立法上將職工定位于小股東范圍，股小言輕，往往更注重于股份的增值和風險的轉(zhuǎn)移，而非參與投票表決，同時由于政策的不配套和利益驅(qū)動，職工股在短期內(nèi)便會大量沖向股市，既沖擊了金融市場，也使職工持股制失去了應有的凝聚力，便使職工股變質(zhì)，淪為單純的短期福利措施。

3、職工持股無計劃狀態(tài)。盡管我國各地方許多國有企業(yè)都搞了內(nèi)部職工持股，有些地方如北京、上海、天津、西安、江蘇等頒布職工持股條件，但整體而言，沒有一個系統(tǒng)而長遠的發(fā)展規(guī)劃，各地和各企業(yè)出于自身的需要，各自為政，各行其是，不僅是不同地區(qū)的規(guī)制相互矛盾，而且已經(jīng)建立起來的這些制度有些會為今后的統(tǒng)一造成諸多障礙，加大了后期建立統(tǒng)一規(guī)范的成本。

4、對公司上市產(chǎn)生影響。準備上市的定向募集股份公司內(nèi)部職工股的合法性及清理狀況是公司上市時關(guān)注的重點，中國證監(jiān)會發(fā)布的《股票發(fā)行審核標準備忘錄第11號-關(guān)于定向募集公司申請公開發(fā)行股票有關(guān)問題的審核要求》雖然明確了內(nèi)部職工股流通標準，但是有些公司由于內(nèi)部職工持股混亂，超范圍超比例現(xiàn)象嚴重，公司設(shè)立的合法性難以得到確認，影響了公司的上市進程，甚至成為公司上市不可逾越的障礙。

5、非上市的定向募集股份公司內(nèi)部職工股目前處于三不管狀態(tài)。在國務院10號文發(fā)布后，場外非法股票交易市場得到清理，而對于清理后摘牌退市并沒有條件上市的公司的社會個人股如何進行規(guī)范運作，成了法律監(jiān)管的空白之地。三、內(nèi)部職工股的規(guī)范解決方式由于職工持股制度具有極為重要的理論意義和現(xiàn)實意義，針對我國目前存在的問題，結(jié)合業(yè)內(nèi)人士提出的相關(guān)規(guī)范建議，筆者認為完善我國的職工持股制度可以從以下幾方面考慮：

1、在立法方面，針對我國職工持股的規(guī)范法律效力過低，從而導致有法不依，執(zhí)法不嚴的狀況，必須要有更高層次的法律對現(xiàn)有內(nèi)部職工股的規(guī)范運作進行規(guī)定，真正做到有法可依。而在立法時亦應當考慮對目前非上市股份公司社會個人股股東權(quán)利的保護，規(guī)定類似于上市公司的信息披露制度、公告制度等，即有利于規(guī)范該部分股份的轉(zhuǎn)讓，也有利于非上市股份公司的規(guī)范運作，保護了中小股東的利益。

2、加大政府的支持力度和規(guī)范職工股的管理機構(gòu)及管理行為。政府應在政策上為職工持股給予政策保障，并設(shè)立專門人員管理和監(jiān)督公司的職工持股變動狀況，使其合法操作與運行，從而真正保障職工的利益。但我國職工股的管理機構(gòu)與管理方式比較混亂，沒有統(tǒng)一的標準，所以有必要對之規(guī)范。一方面，提高企業(yè)職工股管理人員的業(yè)務素質(zhì)，使其對自己的職責心中有數(shù)，從而最大限度為職工謀利益。另一方面，要充分發(fā)揮企業(yè)職工股管理機構(gòu)的職能，不僅負責職工股的收益權(quán)和日常事務管理，更要發(fā)揮其集中職工股，代表職工利益，行使投票表決權(quán)，真正投入企業(yè)的民主管理中

3、設(shè)置民事信托。民事信托可以說是實現(xiàn)職工、股東和公司利益最大化的一條捷徑。其操作的法律依據(jù)是《信托法》，具體方式是由持有公司內(nèi)部職工股的股東與一個“適格的主體”(通常為公司的法人股東)簽訂信托約定書，約定信托目的、信托當事人、信托財產(chǎn)、信托利益的實現(xiàn)形式及方法、信托期限、信托管理機構(gòu)、信托規(guī)則和信托管理委員會工作細則及其他相關(guān)事項，明確信托的內(nèi)部職工股權(quán)益與“適格主體”的資產(chǎn)相區(qū)分，該權(quán)益始終仍歸屬職工本人，“適格主體”應單獨設(shè)賬，并由信托管理委員會單獨管理有關(guān)的信托的分紅等事務；然后，設(shè)立信托管理委員會，制定相關(guān)的《信托規(guī)則》、《信托管理委員會工作細則》，規(guī)范信托運作。采用民事信托的方式，將原本分散在職工手中的股權(quán)集中起來，增強了公司股權(quán)的完整性，有利于公司重大決策的制定，而又不會損害公司職工股東的切身利益。[1]

4、規(guī)定一定的保留期，在期限屆滿后允許內(nèi)部職工股依法流動。我國設(shè)置職工持股制度，本意在于通過職工持股，從而使職工與企業(yè)形成一個命運共同體，從而使職工更關(guān)注企業(yè)生產(chǎn)，提高其積極性，因此，嚴格禁止職工股隨意流通。但實踐中持股的職工為了追求短期效益，通過雙方協(xié)議、黑市交易等方式隨意轉(zhuǎn)讓股票的客觀事實大量存在，法律形同虛設(shè)，絕對的禁止也勢必會嚴重損害到職工個人的利益。借鑒英國、法國的做法，規(guī)定較長的保留期，引導職工既關(guān)注股票的短期效益，也將投資轉(zhuǎn)向企業(yè)的長期經(jīng)營，將兩者結(jié)合起來。在保留期內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，除非特殊情況，如勞動力死亡、轉(zhuǎn)移等。因此，對于職工股的轉(zhuǎn)讓，我們既不能禁止得太死，也不能放任自流，應當在實踐中不斷總結(jié)經(jīng)驗，以規(guī)定較為適當?shù)谋Ａ羝?，從而更有效地兼顧職工與企業(yè)雙方的利益。

5、建立規(guī)范的產(chǎn)權(quán)交易市場。作為股份制試點，中國在90年代初由體改系統(tǒng)審批了6000多家定向募集公司，這些公司當時定向募集的股份有些也流到了社會上，只是由于上市指標的緊張，他們沒有上市的機會或不符合上市的條件；另外1998年一些產(chǎn)權(quán)交易中心關(guān)閉后，掛牌企業(yè)被摘牌，目前處于非常艱難的境地，也必須要考慮這些企業(yè)曾經(jīng)掛牌的歷史事實，保持我國資本市場發(fā)展政策的連續(xù)性，所以對于這些股份的轉(zhuǎn)讓應該考慮到有一個場所。目前已經(jīng)有很多地方重新建立了產(chǎn)權(quán)交易市場從事非上市公司的股權(quán)交易，但為了防止重蹈覆轍，對產(chǎn)權(quán)交易市場應當加強規(guī)范。首先抓緊法制建設(shè)，加快建立全國統(tǒng)一的法律、法規(guī)體系，改變目前只有各地行政法規(guī)和地方行政規(guī)范性文件為主導的狀況；其次要確定統(tǒng)一的管理部門，防止多頭管理或者誰都不管的狀況發(fā)生；再次要規(guī)范運作