破產(chǎn)法第2章教材

第二章破產(chǎn)程序的開始第一節(jié)破產(chǎn)程序開始的要件概述第二節(jié)破產(chǎn)能力第三節(jié)破產(chǎn)原因第四節(jié)破產(chǎn)申請第五節(jié)破產(chǎn)申請的受理第一節(jié)概述破產(chǎn)程序開始的要件：簡稱破產(chǎn)要件，是指啟動破產(chǎn)程序必須具備的條件。廣義上：破產(chǎn)實體要件（破產(chǎn)實質(zhì)要件）破產(chǎn)能力破產(chǎn)原因破產(chǎn)程序要件（破產(chǎn)形式要件）申請受理狹義上：破產(chǎn)實體要件第二節(jié)破產(chǎn)能力一、破產(chǎn)能力的含義是指債務人能夠適用破產(chǎn)程序解決債務清償問題的資格，也即民事主體得被宣告破產(chǎn)的資格。故也稱之為破產(chǎn)資格。破產(chǎn)能力決定了破產(chǎn)法的適用范圍。破產(chǎn)法適用范圍上的不同立法準則一般破產(chǎn)主義商人破產(chǎn)主義破產(chǎn)能力涉及的范圍主要包括：法人的破產(chǎn)能力、非法人其他組織的破產(chǎn)能力、自然人的破產(chǎn)能力、遺產(chǎn)的破產(chǎn)能力、外國人的破產(chǎn)能力問題。破產(chǎn)能力的立法規(guī)定體現(xiàn)了國家意志對私權(quán)的干預。二、法人的破產(chǎn)能力一般原則：除公法人外，普遍承認其他法人的破產(chǎn)能力，同時根據(jù)具體情況，個別地予以限制或排除。1、公法人（各級政府）美國：承認市政機構(gòu)的破產(chǎn)能力（第9章：市政機構(gòu)的債務調(diào)整程序，主要用于解決政府機構(gòu)與債權(quán)人之間的債務問題，該程序既不清算資產(chǎn)，也不停止政府機構(gòu)的職能運作）德國：一般承認，個別排除日本：一般排除，個別承認我國破產(chǎn)法：否認公法人的破產(chǎn)能力2、私法人（公益性法人和營利性法人）（1）公益性法人：多數(shù)國家承認公益法人的破產(chǎn)能力，同時通過特別立法，對某些類型的公益性法人的破產(chǎn)能力加以限制或排除。例如《俄羅斯聯(lián)邦破產(chǎn)法》第2條，明確排除國有企業(yè)、機關(guān)、政黨、和宗教組織的破產(chǎn)能力。我國公益性法人：事業(yè)單位法人、社會團體法人民辦（私立）學校及民辦（私立）醫(yī)院有破產(chǎn)能力嗎？（2）營利性法人：各國普遍承認營利性法人的破產(chǎn)能力，同時對特別行業(yè)的企業(yè)法人破產(chǎn)能力予以限制，如銀行、證券、保險、鐵路交通等公用事業(yè)行業(yè)，對其規(guī)定特別救濟程序。如美國破產(chǎn)法規(guī)定，保險公銀行，作為公共承運人的鐵路公司不能適用破產(chǎn)清算程序。我國破產(chǎn)法：

適用于所有企業(yè)法人，包括承認金融機構(gòu)的破產(chǎn)能力，但需要制定特殊的破產(chǎn)程序規(guī)范。如破產(chǎn)法第134條、《商業(yè)銀行法》第71條三、非法人組織的破產(chǎn)能力一般破產(chǎn)主義立法例下，承認非法人組織的破產(chǎn)能力。對于非法人組織的破產(chǎn)宣告具有直接及于全體出資人的法律效力。我國的非法人“其他組織”及其破產(chǎn)能力合伙企業(yè)有破產(chǎn)能力嗎？

《企業(yè)破產(chǎn)法》第135條：其他法律規(guī)定企業(yè)法人以外的組織的清算，屬于破產(chǎn)清算的，參照適用本法規(guī)定的程序。

《合伙企業(yè)法》第92條：“合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏?，債?quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請，也可以要求普通合伙人清償?！薄昂匣锶艘婪ū恍嫫飘a(chǎn)的，普通合伙人對合伙企業(yè)債務仍應承擔無限連帶責任。”四、自然人的破產(chǎn)能力一般破產(chǎn)主義立法例下，凡有民事權(quán)利能力者皆有破產(chǎn)能力。自然人破產(chǎn)與企業(yè)法人破產(chǎn)有別：破產(chǎn)財產(chǎn)的范圍不同、程序終結(jié)的法律后果不同我國：不承認自然人的破產(chǎn)能力第三節(jié)破產(chǎn)原因一、破產(chǎn)原因的含義破產(chǎn)原因：即引起破產(chǎn)程序發(fā)生的原因，是指適用破產(chǎn)程序所依據(jù)的特定法律事實。也稱為破產(chǎn)界限、破產(chǎn)程序的啟動標準破產(chǎn)原因的意義：是申請債務人破產(chǎn)的事實依據(jù)，構(gòu)成判斷破產(chǎn)申請能否成立、法院能否受理以及能否作出破產(chǎn)宣告的法定依據(jù)。二、破產(chǎn)原因的立法例1、列舉主義：列舉各種具體的破產(chǎn)行為如英國（首創(chuàng)，1986年破產(chǎn)法前）、加拿大、澳大利亞、新西蘭、印度、中國香港等，美國早期（1898年破產(chǎn)法）。2、概括主義：對破產(chǎn)原因作抽象規(guī)定，著眼于破產(chǎn)發(fā)生的一般原因而非具體行為。立法特點：多以“不能清償?shù)狡趥鶆栈蛴胁荒芮鍍數(shù)狡趥鶆盏目赡堋睘闃藴??！獰o力清償3、判斷債務人無力償債的標準資產(chǎn)負債表標準：資不抵債/債務超過現(xiàn)金流量標準：債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，不論其資產(chǎn)是否超過債務。三、我國破產(chǎn)法上的破產(chǎn)原因

1、1986年破產(chǎn)法2、2006年新破產(chǎn)法破產(chǎn)清算、重整、和解的共同破產(chǎn)原因：（1）不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務——現(xiàn)金流標準與資產(chǎn)負債表標準相結(jié)合。（2）不能清償?shù)狡趥鶆?，并且明顯缺乏清償能力——現(xiàn)金流標準，添加因素。破產(chǎn)重整的原因：（1）（2）同破產(chǎn)清算與和解原因；（3）有明顯喪失清償能力的可能。對破產(chǎn)原因的具體解釋最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》若干問題的規(guī)定（一）（法釋[2011]22號），2011年9月26日施行。第四節(jié)破產(chǎn)申請一、破產(chǎn)程序開始的立法例1、申請主義破產(chǎn)申請，是破產(chǎn)申請人依法向法院提出請求，要求宣告?zhèn)鶆談杖似飘a(chǎn)以清償債務的請求。2、職權(quán)主義國際趨勢：以申請主義為原則，以職權(quán)主義為例外。3、我國破產(chǎn)法：采申請破產(chǎn)主義——受理開始主義。無破產(chǎn)申請，法院不得啟動破產(chǎn)程序和受理破產(chǎn)案件。二、破產(chǎn)申請人破產(chǎn)申請人：即有權(quán)提出破產(chǎn)申請的主體。我國破產(chǎn)法：債權(quán)人、債務人、依法負有清算責任的人、出資人（債務人非自愿破產(chǎn)清算下）1、債權(quán)人的破產(chǎn)申請權(quán)案例南翔物流有限責任公司因嚴重虧損，已無法清償?shù)狡趥鶆铡?006年6月，各債權(quán)人上門討債無果，欲申請南翔公司破產(chǎn)還債。下列各債權(quán)人中誰有權(quán)申請南翔公司破產(chǎn)？A．甲公司：南翔公司租用其倉庫期間，因疏于管理于2005年12月失火燒毀倉庫B．乙公司：南翔公司拖欠其燃料款40萬元應于2004年1月償還，但該公司一直未追索C．丙公司：法院于2005年10月終審判決南翔公司10日內(nèi)賠償該公司貨物損失20萬元，該公司一直未申請執(zhí)行D．丁公司：南翔公司就拖欠該公司貨款30萬元達成協(xié)議，約定于2006年10月付款考點：破產(chǎn)申請人的范圍。參考答案：AC

（選自2006年卷三第31題）1、債權(quán)人的破產(chǎn)申請權(quán)一般債權(quán)人的破產(chǎn)申請權(quán)對特定類型的債權(quán)人的破產(chǎn)申請權(quán)的討論擔保債權(quán)人附條件、附期限的債權(quán)人自然債權(quán)的債權(quán)人公法上債權(quán)的債權(quán)人2、債務人的破產(chǎn)申請權(quán)從非自愿破產(chǎn)—自愿破產(chǎn)債務人申請破產(chǎn)是權(quán)利還是義務？第五節(jié)破產(chǎn)申請的受理受理的意義—破產(chǎn)程序的開始一、破產(chǎn)申請的審查與異議二、破產(chǎn)申請的受理與駁回債務人提出破產(chǎn)申請是否應提交“職工安置預案”？三、破產(chǎn)申請受理的法律效力三、破產(chǎn)申請受理的法律效力1、對債務人的效力喪失對財產(chǎn)的處分權(quán)利不得對個別債權(quán)人進行清償對債務人人身的限制2、對債權(quán)人的效力所有債權(quán)視為到期債權(quán)申報對待履行合同的處理3對其他民事程序的影響破產(chǎn)程序優(yōu)于一般民事訴訟程序和執(zhí)行程序。有關(guān)債務人財產(chǎn)的訴訟或仲裁中止。有關(guān)債務人財產(chǎn)的保全措施應當解除。正在執(zhí)行和尚未執(zhí)行的程序必須