電信營銷員手冊模板

電信營銷員業(yè)務手冊(1)

第一章

電信營銷員職業(yè)道德

學習目標

學完本章以后，你應掌握以下幾點：

1.

電信職業(yè)道德特點

2.

加強電信職業(yè)道德教育意義

3.

通信行業(yè)職業(yè)守則

第一節(jié)

電信職業(yè)道德特點

電信職業(yè)道德是社會主義道德標準在電信行業(yè)具體利用，它是電信職員在職業(yè)活動申為落實社會主義道德標準而要求具體行為準則，所以，電信職業(yè)道德是電信職員在職業(yè)活動中所應遵照行為規(guī)范，也是社會評價電信職員功過、是非、榮辱、善惡標準。

電信職業(yè)道德含有以下四個特點：

1．

電信職業(yè)道德表現(xiàn)了“人民電信為人民”根本宗旨

“人民電信為人民”根本宗旨是我們電信一切工作出發(fā)點和落腳點，是檢驗電信一切工作標準，電信職業(yè)道德是從“道德立法”上要求職員落實實施“人民電信為人民”宗旨行為規(guī)范。

2．

電信職業(yè)道德表現(xiàn)了電信通信集中統(tǒng)一性

所謂集中統(tǒng)一，首先，要求在通信生產(chǎn)中，必需樹立全程全網(wǎng)整體觀念，服從統(tǒng)一指揮調(diào)度，反對各自為政，確保通信通暢；另方面，反應了電信職員加強團結(jié)協(xié)作和組織紀律必需性。電信職業(yè)道德規(guī)范很多方面正是依據(jù)集中統(tǒng)一性要求來要求，也就是說它表現(xiàn)了電信通信集中統(tǒng)一性要求。

3．

電信職業(yè)道德表現(xiàn)了電信通信“快速、正確、安全、方便”服務方針

電信“八字”服務方針，反應了電信通信基礎特點和工作標準，也反應了社會和人民群眾對電信通信基礎要求。電信通信生產(chǎn)效用，在于縮短時間和空間距離。時間要求快速，效用要求正確，傳輸要求安全，服務要求便利，所以，時限觀念、正確觀念、安全觀念、方便觀念，既是電信通信服務方針，又是電信職業(yè)道德基礎要求。

4．

電信職業(yè)道德和電信法制和職業(yè)紀律，現(xiàn)有聯(lián)絡，又有區(qū)分

電信職業(yè)道德和電信法制、通信紀律，現(xiàn)有聯(lián)絡，又有區(qū)分。即使它們?nèi)渴侵萍s大家行為準則，不過法制和紀律是經(jīng)過執(zhí)法部門和行政手段實施，而職業(yè)道德不一樣，它是經(jīng)過內(nèi)心信念、傳統(tǒng)習慣和社會輿論而起作用，往往起到法律和紀律所不能起到作用。二者相輔相成，才能在思想上，道德上確保相關(guān)電信法律和職業(yè)紀律落實實施。第二節(jié)

加強電信職業(yè)道德教育作用

重視電信職員職業(yè)道德修養(yǎng)，不停提升電信職員職業(yè)道德素質(zhì)，對建設社會主義物質(zhì)文明和精神文明、加強電信職員隊伍建設、維護電信信譽、提升企業(yè)經(jīng)濟效益含相關(guān)鍵作用。

1．

有利于物質(zhì)文明和精神文明建設

提升電信職員職業(yè)道德修養(yǎng)，是電信企業(yè)建設社會主義精神文明關(guān)鍵內(nèi)容，它是社會主義精神文明建設關(guān)鍵組成部分。因為電信職員天天全部要同中國千百萬人民群眾交往，也要同世界各國人民交往，所以，電信職員職業(yè)道德水平高低，影響極大。職業(yè)道德水平低，不僅用戶不滿意，損害了行業(yè)形象，而且直接影響人和人關(guān)系和社會風貌；職業(yè)道德水平高，熱情周到接待用戶，就會使用戶感到親切溫暖，心情舒暢，從而使人民群眾受到感染和熏陶，促進社會主義精神文明建設。

社會主義精神文明發(fā)展對于鞏固和發(fā)展物質(zhì)文明建設起著巨大推進和確保方向作用。電信職員職業(yè)道德水平提升，不僅會促進社會主義精神文明建設，而且將會對社會主義物質(zhì)文明建設起著巨大推進作用。這種推進作用，首先表現(xiàn)在企業(yè)內(nèi)部勞動生產(chǎn)率提升，為整個社會發(fā)明更多財富，另方面表現(xiàn)在為社會提供優(yōu)質(zhì)服務，從而給社會帶來巨大宏觀社會經(jīng)濟效益，促進社會主義經(jīng)濟發(fā)展，推進社會主義物質(zhì)文明建設。

2．

有利于加強隊伍建設

宣傳和落實電信職業(yè)道德規(guī)范，對于加強電信職員隊伍建設，包含樹立高尚職業(yè)道德理想。培養(yǎng)對人民電信熱愛感情、激發(fā)為電信獻身勞動熱情和改善服務態(tài)度和端正行業(yè)作風等方面，無疑含相關(guān)鍵作用。

發(fā)展電信通信生產(chǎn)，不僅要有優(yōu)異通信設備，而且要造就一支有理想、有道德、有文化、有紀律電信職員隊伍，所以，電信職員除了應含有熟練技能外，還應含有高尚社會主義道德品質(zhì)。電信職業(yè)道德是社會主義道德標準在電信行業(yè)中具體利用，所以，加強電信職業(yè)道德教育是社會主義道德教育一個關(guān)鍵組成部分，它對于加強電信職員隊伍建設是最直接需要。

3．

有利于維護電信信譽

電信企業(yè)是公用性、服務性企業(yè)，用戶信任是電信生產(chǎn)基礎，失去了信譽，就會失去用戶，電信事業(yè)就難以發(fā)展。所以，電信企業(yè)職員，必需以電信職業(yè)道德來規(guī)范自己言行，講道德、講信用，使用戶對電信通信有安全感和可*感，從而維護電信信譽。

4．

有利于提升經(jīng)濟效益

在社會主義市場經(jīng)濟中，電信企業(yè)必需根本轉(zhuǎn)受過去長久計劃經(jīng)濟體制和獨家經(jīng)營傳統(tǒng)觀念，確立電信企業(yè)適應社會主義市場經(jīng)濟需要，從原來單純生產(chǎn)型模式中擺脫出來，向經(jīng)營服務型方向發(fā)展，在講求社會經(jīng)濟效益同時，講求企業(yè)經(jīng)濟效益。電信企業(yè)經(jīng)濟效益提升，一*優(yōu)質(zhì)服務，二*道德信用，尤其是在通信壟斷地位被打破，競爭猛烈形勢下，誰服務質(zhì)最優(yōu)，誰道德信用好，誰經(jīng)濟效益就高，所以只有加強對電信職員職業(yè)道德教育，提升職業(yè)道德修養(yǎng)水平和經(jīng)營服務意識，以優(yōu)質(zhì)服務贏得用戶信任，才能取得愈加好經(jīng)濟效益。

第三節(jié)

通信行業(yè)職業(yè)守則

一、

愛崗敬業(yè)，忠于本職員作

我們各項職業(yè)全部是“為人民服務”?！盀槿嗣穹铡北举|(zhì)上是“人民自我服務”，即公民之間經(jīng)過相互服務來尋求共同幸福。每個職業(yè)崗位上服務者，在別崗位面前全部是被服務者，這種職業(yè)分工標準上是平等，沒有高低貴*之分。所以我們每個人全部要愛國家、愛企業(yè)、愛崗位，培養(yǎng)敬業(yè)意識，認真負責地做好自己本職員作，在平凡工作中，做出不平凡貢獻，贏得社會尊重和群眾愛戴。

二、

勤奮學習進取，精通業(yè)務技術(shù)，確保服務質(zhì)量

現(xiàn)代社會發(fā)展日新月異，對于通信行業(yè)從業(yè)人員，不僅要有高度責任心和為人民服務熱情，還必需勤奮學習、主動進取，熟練掌握本行業(yè)本崗位業(yè)務知識和過硬本事，才能在工作中得心應手，快速正確地為用戶提供全方位服務。

三、

禮貌待人，尊重用戶，熱情服務，耐心周到

講文明、講禮貌，就是要做到誠懇、謙恭、和善和有分寸。尊重用戶就是要熱情周到地為用戶服務，為用戶排憂解難。

在接待用戶時要做到著裝整齊、儀表大方、服務熱情、和藹可親，服務場所要整齊清潔，使用戶對企業(yè)產(chǎn)生親切感、信賴感。

四、

遵守通信紀律，嚴守通信秘密

在中國，公民通信自由和通信秘密是受法律保護，通信企業(yè)從業(yè)人員在工作中，一定要嚴格遵守各項要求，果斷按規(guī)章制度辦事，不辜負黨和國家和廣大人民群眾信賴，充足尊重群眾通信自由和秘密，維護用戶正當利益。

五、

遵紀遵法，講求信譽，文明生產(chǎn)

各行各業(yè)職業(yè)道德往往經(jīng)過具體規(guī)章制度、操作規(guī)程、服務紀律等來表現(xiàn)，通信從業(yè)人員應自覺遵紀遵法，嚴格按業(yè)務規(guī)程及法律要求辦理各類業(yè)務，不圖謀私利，維護企業(yè)信譽，即使在無人監(jiān)督、獨立工作情況下也不做任何侵犯群眾利益事情。

第二章

法律法規(guī)

學習目標

學完本章以后，你應掌握以下幾點：

4.

了解法基礎概念和相關(guān)法律制度

5.

熟悉反不正當競爭法、消費者權(quán)益保護法、協(xié)議法及電信

相關(guān)法規(guī)基礎內(nèi)容；并能在電信營銷工作中利用，舉出

具體實例。

6.

了解相關(guān)電信國際條約，樹立中國入世后和國際接軌相

應觀念。

第一節(jié)

法律知識和相關(guān)經(jīng)濟法律制度

一、

法本質(zhì)和特征

法是一個特殊行為規(guī)則、社會規(guī)范，有其自己本質(zhì)和特征：

1.

法是統(tǒng)治階級意志表現(xiàn)。法是統(tǒng)治階級意志表現(xiàn)，這說明了法本質(zhì)屬性，也說明了法階級性。換句話說，法不是超階級，沒有什么超階級法，它只能是在經(jīng)濟上、政治上占統(tǒng)治地位階級意志表現(xiàn)。

2.

法是由國家制訂和認可。法是統(tǒng)治階級意志表現(xiàn)，但并非一切統(tǒng)治階級意志全部是法，它只有經(jīng)過一定組織和方法、程序，即由統(tǒng)治階級國家機關(guān)制訂和認可規(guī)范性文件，人人必需遵守才是法。

3.

法是由國家強制力確保其實施。法和其它行為規(guī)則、社會規(guī)范不一樣，它是由國家強制力確保其實施，這種強制力物質(zhì)形態(tài)是一系列國家執(zhí)法組織，如法院、監(jiān)獄和其它執(zhí)法機關(guān)。

以上就是法本質(zhì)屬性和特征。應該說，階級性是法基礎屬性。法是反應統(tǒng)治階級意志，由國家制訂和認可，依*國家強制力確保其實施行為規(guī)則，這是法特征。當然，法除了階級性以外，還含有社會性，它有著為社會公共利益服務社會職能，這種社會化、社會職能，伴隨現(xiàn)代經(jīng)濟、政治和科學技術(shù)發(fā)展，在相關(guān)經(jīng)濟、科技、自然資源、環(huán)境保護等法律部門中全部日益突出地表現(xiàn)出來。

二、

法形式

法淵源是指國家制訂和認可法多種具體表現(xiàn)形式，是從法制訂、認可具體起源上見解形式。法是總稱，因為法所調(diào)整關(guān)鍵性程度不一樣，制訂、認可國家機關(guān)不一樣，在法體系中地位和效力不一樣，所以，法表現(xiàn)為多種不一樣具體形式：

1.

憲法

憲法是國家根本法，在法淵源中占據(jù)首要地位，含有最高法律效力。憲法是中國全部立法工作基礎和依據(jù)。在中國，憲法是由最高國家權(quán)力機關(guān)一一全國人民代表大會制訂、經(jīng)過和修改。憲法要求是國家政治、經(jīng)濟和社會基礎制度，公民基礎權(quán)利和義務，國家機關(guān)組織和活動標準等國家和社會生活中最基礎、最關(guān)鍵問題。

2.

法律

這里是指狹義上法律，法律是全國人民代表大會和全國人民代表大會常務委員會

制訂頒布規(guī)范性法律文件統(tǒng)稱。其法律效力僅次于憲法，憲法和法律是制訂其它規(guī)范性文件依據(jù)。

3.

行政法規(guī)

是國家最高行政機關(guān)一一國務院在職權(quán)范圍內(nèi)制訂公布行政法規(guī)和其它規(guī)范性文件：其效力低于憲法和法律。國務院為了推行國家最高行政管理職責，在日常指揮和實施活動中，常常有必需公布部分帶有規(guī)范性內(nèi)容文件。共具體名稱為：條例、決定、決議、命令、指示等。

4.

地方性法規(guī)

省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會及常務委員會，在不一樣憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸前提下制訂、頒布規(guī)范性文件為地方性法規(guī)。

5.

規(guī)章

國務院各部、委、局和地方人民政府在其職權(quán)范圍內(nèi)依法制訂，頒布管理性文件

稱為規(guī)章。

6.

尤其行政區(qū)法規(guī)

現(xiàn)在指香港、澳門尤其行政區(qū)制訂頒布適適用于香港、澳門法規(guī)。

7.

國際條約

國際條約是兩個以上國家就政治、經(jīng)濟、貿(mào)易、文化、法律、軍事等方面問題確定其相互關(guān)系協(xié)議。國際條約即使不屬于中國法范圍，但中國政府簽署和加入國際條約對于中國中國國家機關(guān)、公職人員和公民也含有約束力。就其含有和中國中國法一樣約束力這一意義而言，這些國際條約也是中國法淵源形式之一。

三、

法人制度

（一）

法人概念和分類

《民法通則》第三章專章要求了“法人”。第36條明確要求了法人概念，即法人是含有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享受民事權(quán)利和負擔民事義務組織。

《民法通則》第37條要求了全部法人均須含有條件：依法成立；有必需財產(chǎn)和經(jīng)費；有自己名稱、組織機構(gòu)和場所；能夠獨立地負擔民事責任。

資本主義民法理論依據(jù)不一樣標準進行分類，基礎上有三種分類方法：公法人和私法人；社團法人和財團法人；營利法人和公益法人。

中國《民法通則》將法人分為兩大類：企業(yè)法人、機關(guān)機關(guān)和社會團體法人。

1.

企業(yè)法人是指從事生產(chǎn)、經(jīng)營，以發(fā)明社會財富、擴大社會積累為目標，實施經(jīng)濟核實制法人。它屬于營利性經(jīng)濟實體。

2.

機關(guān)、機關(guān)法人是指依據(jù)國家法律要求或主管機關(guān)命令而設置法人。社會團體法人是指公民自愿組織起來非生產(chǎn)經(jīng)營性社會組織法人。

（二）

企業(yè)法人設置、變更和終止

1.

企業(yè)法人設置條件和程序

《民法通則》對企業(yè)法人設置作了明確要求。依據(jù)《民法通則》要求，國務院公布了《中國企業(yè)法人登記管理條例》，《條例》對全部企業(yè)法人應含有條件作了更具體要求，即：

(1)名稱、組織機構(gòu)和章程；(2)固定經(jīng)營場所和必需設施；(3)符合國家要求并和其生產(chǎn)經(jīng)營和服務規(guī)模相適應資金數(shù)額和從業(yè)人員；(4)能夠獨立負擔民事責任；(5)符合國家法律、法規(guī)和政策要求經(jīng)營范圍。

2.

企業(yè)法人變更

企業(yè)法人變更是指企業(yè)法人在性質(zhì)、組織機構(gòu)、經(jīng)營范圍、財產(chǎn)情況、名稱、住所等方面變更。

3.

企業(yè)法人終止

企業(yè)法人終止是指企業(yè)法人喪失法律上人格。企業(yè)法人終止包含依法被撤銷、解散，依法宣告破產(chǎn)和其它原因。

（三）

企業(yè)法人權(quán)利能力和行為能力

《民法通則》第43條要求，企業(yè)法人應該在核準登記經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營。也就是說，企業(yè)法人只有在其核準登記業(yè)務經(jīng)營范圍內(nèi)才享受民事權(quán)利和負擔民事義務。

1.

企業(yè)法人權(quán)利能力

企業(yè)法人權(quán)利能力是指企業(yè)法人所含有參與民事法律關(guān)系，享受民事權(quán)利和負擔民事義務資格。法人權(quán)利能力和法人共一直，法人在被撤銷或解散時還必需對其業(yè)務、資產(chǎn)、債權(quán)、債務進行清算，作好企業(yè)清算工作。在清算期間，法人仍含有清理結(jié)束權(quán)利能力，直到全部清理完成并進行注銷登記，其權(quán)利能力才完全消亡。企業(yè)法人不含有公民相關(guān)人身權(quán)利能力。

企業(yè)法人因為設置目標、任務不一樣、業(yè)務經(jīng)營范圍不一樣，決定了其所享受權(quán)利能力大小、范圍也不一樣，這和公民權(quán)利能力全部一致情況是不一樣。

2.

企業(yè)法人行為能力

企業(yè)法人行為能力是指企業(yè)法人以自己行為取得民事權(quán)利和負擔民事義務資格。法人行為能力和權(quán)利能力一樣是和法人共一直。這是因為法人一設置就要開始進行各項事務或生產(chǎn)經(jīng)營活動，進行多種民事法律行為所決定。這也是法人民事行為能力和自然人民事行為能力相區(qū)分一個關(guān)鍵特點。因為，法人不存在無行為能力問題。法人行為能力決定于法人權(quán)利能力，只有在其權(quán)利能力范圍內(nèi)所為行為才受法律認可和保護，所以各個法人行為能力也不盡相同。法人行為能力是經(jīng)過其機關(guān)實現(xiàn)，這里機關(guān)不只是指一定組織，它包含集體和個人兩種形式。集體如社員大會、職員代表大會、股東會、董事會、管理委員會等等；個人如經(jīng)理、廠長、董事長、院長、校長等法人關(guān)鍵責任人也就是法人法定代表人，她們在其職權(quán)范圍內(nèi)，代表法人進行多種行為。

另外《民法通則》還對企業(yè)法人應負擔法律責任作了要求。對其法定代表人，可給行政處分、罰款，組成犯罪，依法追究刑事責任。

四、

全部權(quán)制度

全部權(quán)制度是由傳統(tǒng)民法所確立，但它現(xiàn)在關(guān)鍵由憲法和其它相關(guān)經(jīng)濟法律部門共有法律制度所確立。

（一）

全部制和全部權(quán)概念和全部權(quán)制度發(fā)展

1.

全部制和全部權(quán)概念

全部制是指對生產(chǎn)資料占有和支配經(jīng)濟制度，是生產(chǎn)關(guān)系基礎和關(guān)鍵。全部權(quán)則是指全部些人依法對自己財產(chǎn)享受占有、使用、收益和處分權(quán)利。因為它是一個財產(chǎn)權(quán)，所以又稱財產(chǎn)全部權(quán)。

2.

全部權(quán)制度發(fā)展

全部制是生產(chǎn)關(guān)系關(guān)鍵，屬于經(jīng)濟基礎，全部權(quán)是經(jīng)過法律所確定和調(diào)整法律形式，屬于上層建筑；全部制存在于一切社會，和人類社會共一直，全部權(quán)是人類社會一定歷史階段產(chǎn)物，是一個歷史現(xiàn)象，它是在人類進人階級社會以后，才產(chǎn)生、存在和發(fā)展起來。它經(jīng)歷了奴隸主全部權(quán)制度、封建地主全部權(quán)制度、資本主義全部權(quán)制度和社會主義全部權(quán)制度。在社會主義社會存在著以社會主義全部權(quán)為主導多個全部權(quán)形式并存、結(jié)合體系，其中公有制經(jīng)濟全部權(quán)居主導地位，所以，在總體上，這一全部權(quán)體系仍是社會主義全部權(quán)。

（二）

全部權(quán)法律特征

1.

全部權(quán)權(quán)利主體是全部些人，義務人是除了全部些人以外一切不特定人，換言之，全部權(quán)是財產(chǎn)全部些人權(quán)利，任何人全部負有不侵犯全部些人全部權(quán)義務。

2.

全部權(quán)權(quán)能是完整。它是由占有、使用、收益和處分權(quán)能組成。所以，它是完整、充足物權(quán)，又叫“完全物權(quán)”。物權(quán)是指主體直接支配一定財產(chǎn)并享受一定收益權(quán)利。物權(quán)分為全部權(quán)和其它物權(quán)兩大類，其它物權(quán)只含有全部權(quán)某一項或幾項權(quán)能，所以，又稱“限制物權(quán)”。其它物權(quán)又可分為兩類，即用益物權(quán)和擔保物權(quán)。

3.

全部權(quán)含有絕對性和排她性。所謂絕對性是指全部些人在法律要求范圍內(nèi)，完全能夠依據(jù)自己意志，獨立自主地行使全部權(quán)。所以，絕對性實際上是獨立性。排她性是指其它非全部些人均不得非法侵犯，也不得非法干預全部權(quán)人對全部權(quán)行使。

（三）

全部權(quán)內(nèi)容

全部權(quán)內(nèi)容是全部些人在法律要求范圍內(nèi)對其財產(chǎn)所享受占有、使用、收益和處分權(quán)能。

1.

占有權(quán)

占有權(quán)是指對財物實際控制權(quán)利，它是全部權(quán)組成內(nèi)容。占有權(quán)和占有是有區(qū)分，占有僅指對財物實際控制事實，實際控制者并不一定享受占有權(quán)，這是因為占有能夠由全部些人占有，也能夠由非全部些人占有。非全部些人占有可分為正當占有和不法占有，正當占有是指依法律要求或全部些人授意由非全部些人占有財產(chǎn)，如保管人依保管協(xié)議占有全部些人寄存財產(chǎn)，不法占有是指沒有法律依據(jù)，或沒有全部權(quán)人授意非全部些人占有財產(chǎn)。不過，不法占有并不一定是違法占有。不法占有又可分為善意不法占有和惡意不法占有，后者是違法占有，應受到法律制裁。

2.

使用權(quán)

使用權(quán)是指依據(jù)財物性能和用途加以利用和利用，以滿足一定經(jīng)濟需要權(quán)利。使用權(quán)是以該項財物含有使用價值為基礎，無使用價值物是不可能，也無必需設定使用權(quán)。使用權(quán)和使用也是有區(qū)分。使用是指利用財物、發(fā)揮財物使用價值。使用權(quán)通常由全部些人行使，但非全部些人經(jīng)過一定法律手段也能夠取得使用權(quán)。非全部些人行使使用權(quán)，必需依據(jù)協(xié)議和相關(guān)法律要求行使，必需按指定用途使用財物。沒有法律依據(jù)或未經(jīng)全部些人同意使用她人財產(chǎn)，是非法使用，應負擔法律責任。

3.

收益權(quán)

收益權(quán)是指從財物上取得經(jīng)濟利益權(quán)利。收益通常和使用聯(lián)絡在一起，是使用結(jié)果。所以，將全部權(quán)內(nèi)容分為占有、使用、處分三項權(quán)能，則是將使用權(quán)和收益權(quán)放在一起劃分法。不過，實際上有全部些人能夠在轉(zhuǎn)讓使用權(quán)以后，仍然享受收益權(quán)。所以，收益權(quán)列為一項獨立權(quán)能也是合理。在社會經(jīng)濟生活中，全部些人有時將使用權(quán)分離出去，只享受收益權(quán)；也有時非全部些人只享受使用權(quán)，而不享受收益權(quán)。

4.

處分權(quán)

處分權(quán)是全部些人在法律要求范圍內(nèi)處理其財產(chǎn)、決定其財產(chǎn)命運權(quán)利。傳統(tǒng)理論認為處分是指全部些人對其財產(chǎn)在實際上和法律上最終處理。實際上處分指對財物消費，包含生產(chǎn)消費和生活消費。法律上處分是全部些人決定財產(chǎn)歸屬命運權(quán)利，即經(jīng)過一定法律行為對財物進行處理，如變賣、贈和，實際上是轉(zhuǎn)移全部權(quán)。但不管是實際上處分還是法律上處分，全部會引發(fā)全部權(quán)消亡或轉(zhuǎn)移，所以，處分權(quán)是全部權(quán)權(quán)能關(guān)鍵，是全部些人最基礎權(quán)利。

（四）

全部權(quán)取得、行使和消亡

1.

全部權(quán)取得

全部權(quán)取得能夠分為原始取得和繼受取得，但不管是原始取得還是繼受取得全部應依法取得。

原始取得是指全部些人不是以原全部些人財產(chǎn)為依據(jù)，而直接依法取得某項財產(chǎn)全部權(quán)。如生產(chǎn)和擴大再生產(chǎn)、收益、沒收財產(chǎn)、收歸國有等。

繼受取得是指以原全部些人全部權(quán)為前提或依據(jù)，基于某種法律事實，全部權(quán)轉(zhuǎn)移給新全部些人。如經(jīng)過協(xié)議關(guān)系、贈和關(guān)系、繼承關(guān)系等方法取得財產(chǎn)全部是繼受取得。

2.

全部權(quán)行使

全部權(quán)行使是指全部些人依據(jù)法律要求實現(xiàn)其全部權(quán)各項權(quán)能行為。全部些人能夠依法行使各項權(quán)能，也可依法或按全部些人意志將其中占有、使用、收益各項權(quán)能分離出去，由非全部些人行使，甚至其中最關(guān)鍵處分權(quán)在一定條件下也可由非全部些人行使。這種權(quán)能分離可使財物合理、高效地利用，對全部些人、非全部些人行使人和整個社會全部能提供更高效益。

3.

全部權(quán)消亡

全部權(quán)消亡是指因某種法律事實，致使全部些人喪失了全部權(quán)。全部權(quán)消亡原因關(guān)鍵有：

(1)

全部權(quán)轉(zhuǎn)讓和作為全部些人公民自然死亡或被宣告死亡；

(2)

全部權(quán)客體即財產(chǎn)滅失；

(3)

法人解散、被撤銷；

(4)

全部權(quán)拋棄；

(5)

全部權(quán)因國家強制征購、沒收等而消亡。

（五）

相關(guān)共有要求

財產(chǎn)全部權(quán)能夠由兩個以上公民或法人共有，共有分按份共有和共同共有。按份共有是共有些人根據(jù)各自份額，對共有財產(chǎn)按份分享權(quán)利、分擔義務。共有些人有權(quán)將自己份額分出或轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓時，其它共有些人在相同條件下，有優(yōu)先購置權(quán)利。共同共有是共有些人對共有財產(chǎn)共同享受權(quán)利、負擔義務。共有些人只要共同關(guān)系存在就不能對共有財產(chǎn)進行分割，只有在共相關(guān)系終止時，才可依法、依約確定各人應分得份額。

（六）

全部權(quán)保護

各個法律部門全部在利用自己方法和手段保護著多種依法確立全部權(quán)。民法關(guān)鍵經(jīng)過訴訟程序保護全部權(quán)。包含：請求確定全部權(quán)；請求恢復原狀；請求返還原物；請求排除妨礙、消除危險。

五、

債權(quán)制度

（一）

債概念和本質(zhì)

1．

債概念

債是根據(jù)協(xié)議約定或依據(jù)法律要求，在特定當事人之間產(chǎn)生權(quán)利和義務關(guān)系，即債權(quán)和債務關(guān)系。享受權(quán)利人是債權(quán)人，負有義務人是債務人。債權(quán)人享受要求債務人為一定行為或不為一定行為權(quán)利；債務人負有為一定行為或不為一定行為以滿足債權(quán)人該項要求義務。多數(shù)債當事人雙方全部既享受權(quán)利，又負擔義務，債權(quán)和債務相互對應。也有些債當事人一方只享受權(quán)利，不負擔義務，另一方則負有義務，不享受權(quán)利。

2．

債權(quán)和全部權(quán)區(qū)分

債權(quán)是一個財產(chǎn)權(quán)，它和全部權(quán)現(xiàn)有相同一面，又有顯著區(qū)分：

(1)

在調(diào)整社會關(guān)系上，全部權(quán)反應是財產(chǎn)全部關(guān)系，即財產(chǎn)歸屬和支配關(guān)系；債反應是財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系，即財產(chǎn)由一個主體轉(zhuǎn)移給另一個主體關(guān)系。全部權(quán)反應是一個靜態(tài)財產(chǎn)關(guān)系；債反應是一個動態(tài)財產(chǎn)關(guān)系。

(2)

在主體方面，債反應是特定當事人之間法律關(guān)系，債權(quán)人和債務人全部必需是特定；而全部權(quán)關(guān)系只有全部權(quán)人是特定，義務主體是不特定。

(3)

在客體方面，債客體能夠是物，也能夠是行為，全部權(quán)客體只能是物。

(4)

在內(nèi)容方面，債內(nèi)容即債權(quán)債務。債權(quán)人權(quán)利關(guān)鍵是經(jīng)過債務人行為來實現(xiàn)。全部權(quán)人則不需要借助她人行為即可實現(xiàn)自己權(quán)利，全部權(quán)內(nèi)容為對財產(chǎn)占有、使用、收益和處分權(quán)利，全部些人完全能夠自主行使權(quán)利。義務則是除全部些人之外一切人所負擔不侵犯全部權(quán)義務。

(5)

從法律關(guān)系發(fā)生上看，債能夠依正當行為如法律要求或協(xié)議約定而產(chǎn)生，也能夠因不正當行為即侵權(quán)行為而產(chǎn)生；而全部權(quán)關(guān)系只能依正當行為產(chǎn)生。

3．

債本質(zhì)和作用

債是一個相對法律關(guān)系，這種債關(guān)系在成文法出現(xiàn)以前，即已伴隨簡單商品經(jīng)濟產(chǎn)生而產(chǎn)生。成文法出現(xiàn)后，對那些實際上存在買賣、租佃、借貸等關(guān)系，給予確定和調(diào)整，形成債權(quán)債務關(guān)系。所以，在不一樣社會中，債本質(zhì)和作用是不一樣。在私有制社會中，債是為剝削制度服務，成為剝削階級維護私有制和剝削階級利益法律工具。尤其是到了資本主義社會，商品經(jīng)濟關(guān)系空前發(fā)展，服務于資本主義制度債種類和數(shù)量空前增加，成為資產(chǎn)階級民法調(diào)整關(guān)鍵對象，現(xiàn)代債權(quán)制度遂確立，債權(quán)制度和全部權(quán)制度成為民法體系兩大支柱。

在社會主義條件下，債制度服務于社會主義市場經(jīng)濟，含有社會主義性質(zhì)，它是發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟，促進社會主義商品流轉(zhuǎn)，加速社會主義建設，滿足人民物質(zhì)和文化生活需要，促進社會主義精神文明建設法律工具。

（二）

債分類

1.

債發(fā)生必需借助于一定法律事實、據(jù)此債能夠分為：因協(xié)議所生之債；因侵權(quán)行為所生之債；因不妥得利所生之債；因無因管理所生之債等，其中協(xié)議之債是債最廣泛、最經(jīng)典形式。

(1)

協(xié)議所生之債

絕大多數(shù)債全部是因協(xié)議而產(chǎn)生，也叫協(xié)議所生之債。協(xié)議是產(chǎn)生債最普遍法律事實，是債發(fā)生關(guān)鍵依據(jù)。

(2)

不妥得利所生之債

不妥得利是指沒有法律或協(xié)議依據(jù)而受利益，致使她人受到損害。當不妥得利事實發(fā)生時，利益受損一方有權(quán)請求受益人返還其利益，而受益人則負有返還其所得利益義務，從而在利益受損方和受益方之間形成不妥得利發(fā)生之債，即受益方負有將其取得不妥利益返還給受損人債務。

(3)

無因管理所生之債

無因管理是指沒有法定或約定義務，為避免她人利益受損而進行管理或服務行為。管理她人事務或為她人提供服務人稱為管理人，被管理人管理事務或服務人為本人，又稱受益人。無因管理一旦成立，當事人之間即含有沒有因管理之債，發(fā)生了債權(quán)債務關(guān)系，管理人享受請求償還因管理事務所支出必需費用權(quán)利，受益人負有償還該項費用義務。當然，管理人應依受益人意思以有利于受益人方法進行管理，包含管理人員違反受益人意思卻能依其真正利益進行管理，仍組成無因管理。管理人在管理時還應將管理事實立即通知受益人并立即向受益人匯報管理情況。

(4)

侵權(quán)行為所生之債

侵權(quán)行為是指侵害她人財產(chǎn)或人身權(quán)利不法行為。當一方實施侵權(quán)行為時，依據(jù)法律要求，致害人和受害人之間就產(chǎn)生了債權(quán)債務關(guān)系，從而組成了侵權(quán)行為之債，也叫損害賠償之債或致人損害之債。在這種債權(quán)債務關(guān)系中，受害人有權(quán)要求侵害人賠償因侵害行為所造成損失，致害人有賠償損失義務。

2.

依據(jù)債主體數(shù)量分類，能夠分為：單一之債和多人之債。

(1)

單一之債

單一之債是指債權(quán)人、債務人各為一人債。

(2)

多人之債

多人之債是指債權(quán)人、債務人一方或雙方為多人債。又可分為按份之債和連帶之債。

按份之債是指債一方主體為多人時，各自根據(jù)一定份額享受權(quán)利或負擔義務債。如債權(quán)人為多數(shù)，各債權(quán)人就自己債權(quán)份額享受要求清償權(quán)利，則為按份債權(quán)。如債務人為多數(shù)，各債務人就自己債務份額負擔清償義務，則為按份債務。按份債權(quán)人無權(quán)請求和接收債務人全部給付，按份債務人也無義務清償全部債務。連帶之債是指債多數(shù)主體享受連帶權(quán)利或負擔連帶義務債。債權(quán)人為多數(shù)，每個人全部享受要求全部清償權(quán)利，則為連帶債權(quán)。債務人為多數(shù)，每個人全部負有清償全部債務義務，則為連帶債務。連帶債權(quán)人中一人或少數(shù)人假如接收了債務人全部清償，連帶之債即消亡，其它債權(quán)人只能向已受償債權(quán)人要求返還；連帶債務人中一人或少數(shù)人如推行了全部債務，其它連帶債務人義務即行解除。在這種情況下，推行清償連帶債務債務人成了新債權(quán)人，享受要求其它債務人償付各自負擔份額權(quán)利，連帶債務隨之變?yōu)榘捶葜畟?/p>

3.

依據(jù)債標物屬性分類，能夠分為特定物之債和種類物之債。這是因為標物能夠分為特定物和種類物，所以，債也據(jù)此劃分。

特定物之債是指以特定物為標債，種類物之債是以種類物為標債。它們區(qū)分是：

(1)

特定物在債發(fā)生時即已確定，不可用其它物替換；種類物是能夠替換。

(2)

特定物之債當事人能夠約定標物全部權(quán)自債成立之時起較移，種類物之債標物全部權(quán)轉(zhuǎn)移只能自交付之時轉(zhuǎn)移。

(3)

特定物之債標物滅失便發(fā)生債推行不能后果，債務人應負責任也只負賠償損失之責，推行原物義務則可免去；而種類物在交付前滅失，通常不會發(fā)生推行不能。

另外，還有簡單之債和選擇之債分類等。

第二節(jié)

反不正當競爭法

一、

反不正當競爭法概述

不正當競爭是指經(jīng)營者違反法律、法規(guī)要求，損害其它經(jīng)營者和消費者正當權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序行為。這里所說經(jīng)營者，是指從事商品經(jīng)營或營利性服務法人、其它經(jīng)濟組織和個人。

反不正當競爭法是指經(jīng)過國家制訂，用以調(diào)整在市場經(jīng)濟活動中形成不正當競爭關(guān)系法律規(guī)范總稱。

1993年9月2日中國第八屆全國人大常委會第3次會議經(jīng)過了《中國反不正當競爭法》《反不正當競爭法》明確要求，為保障社會主義市場經(jīng)濟健康發(fā)展，激勵和保護公平競爭，阻止不正當競爭行為，保護經(jīng)營者和消費者正當權(quán)益，制訂本法。

二、

不正當競爭和正當競爭／不平等競爭和壟斷區(qū)分

1.

不正當競爭是行為人

(1)

以有意規(guī)避法律或直接違反法律、政策為前提；

(2)

以牟取非法利益為目標；

(3)

采取不符正當律、政策要求或采取和正當商業(yè)格格不入行為作為競爭手段；

(4)

損害了消費者或其它經(jīng)營者利益，破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序行為。

2.

正當競爭是行為人

(1)

以遵遵法律、遵守商業(yè)道德為前提；

(2)

以取得競爭效果，增加經(jīng)濟效益和社會效益為目標；

(3)

以充足調(diào)動職員主動性，努力提升產(chǎn)品質(zhì)量、提升勞動生產(chǎn)率，改善技術(shù)、降低成本、增加信譽為競爭手段。

(4)

使社會主義市場經(jīng)濟健康、蓬勃地向前發(fā)展。

3.

不平等競爭又叫不公平競爭，它不是行為人主觀原因造成，而是因為外因形成，有時還是由法律、政策要求。不平等競爭是一定歷史條件產(chǎn)物。

4.

壟斷是指少數(shù)大企業(yè)或經(jīng)濟組織之間為攫取高額利潤為目標，利用正當或不正當競爭手段，相互達成協(xié)議獨占某種商品生產(chǎn)和銷售。在中國，對于出現(xiàn)極少數(shù)壟斷現(xiàn)象要作具體分析，對于那些制約正當競爭或會造成不正當競爭壟斷現(xiàn)象應予阻止，而對關(guān)系國計民生和國家安全，對有利于宏觀調(diào)控穩(wěn)定發(fā)展，在一定時期進行壟斷還是必需。

三、

不正當競爭行為

《反不正當競爭法》明確要求不正當競爭行為內(nèi)容，包含以下十一個情況：

1.

經(jīng)營者不得采取假冒、偽造、冒用標志／私自使用她人企業(yè)名稱和姓名或商品特有和相近似名稱，損害競爭對手。其中包含：(1)假冒她人注冊商標；(2)私自使用著名商品特有或和著名商品近似名稱、包裝、裝潢，使購置者誤認為是該著名商品；(3)私自使用她人企業(yè)名稱和姓名，引人誤認為是她人商品；(4)在商品上偽造或冒用認證標志、名優(yōu)標志，或偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解虛假表示。

2.

經(jīng)營者不得采取財物或其它手段進行賄賂以銷售或購置商品。在帳外暗中給對方單位或個人回扣，以行賄論處，對方單位或個人在帳外暗中接收回扣，以受賄論處。不過，能夠以明示方法給對方折扣，能夠給中間人傭金，但雙方必需如實入賬。

3.

經(jīng)營者不得利用廣告或其它方法，對商品質(zhì)量、制作、成份、性能、用途、生產(chǎn)者、使用期限、產(chǎn)地等作引人誤解虛假宣傳。廣告經(jīng)營者不得在明知或應知情況下，代理、設計、制作、公布虛假廣告。

4.

經(jīng)營者不得侵犯商業(yè)秘密。所謂商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，含有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密方法技術(shù)信息和經(jīng)營信息。

經(jīng)營者不得采取下列手段侵犯商業(yè)秘密，取得非法利益：

(1)

以偷竊、利誘、脅迫或其它不正當手段獲取權(quán)利人商業(yè)秘密；

(2)

披露使用或許可她人使用以上各項手段獲取權(quán)利人商業(yè)秘密；

(3)

違反約定或違反權(quán)利人相關(guān)保守商業(yè)秘密要求，披露、使用或許可她人使用其所掌握商業(yè)秘密；

(4)

第三人明知或應知上款所列違法，獲取、使用或披露她人商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。

5.

經(jīng)營者不得以排擠競爭對手為目標，以低于成本價格銷售商品。

下列行為之一，不屬于不正當競爭行為：

(1)

銷售鮮活商品；

(2)

處理使用期限立即到期商品或其它積壓商品；

(3)

季節(jié)性降價；

(4)

因清償債務、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品。

6.

經(jīng)營者銷售商品，不得違反購置者意愿搭售商品或附加其它不合理條件。

7.

經(jīng)營者不得從事下列有獎銷售：(1)采取謊稱有獎或有意讓內(nèi)定人員中獎欺騙方法進行有獎銷售；(2)利用有獎銷售手段推銷質(zhì)次價高商品；(3)抽獎式有獎銷售，最高獎金額超出5000元。

8.

經(jīng)營者不得捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手商業(yè)信譽，商品聲譽。

9.

公用企業(yè)或依法含有獨占地位經(jīng)營者，不得限定她人購置其指定經(jīng)營者商品，以排擠其它經(jīng)營者公平競爭。

10.

政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)力，限定她人購置其指定經(jīng)營者商品，限制其它經(jīng)營者正當經(jīng)營活動。限制外地商品進入當?shù)厥袌?，或當?shù)厣唐妨飨蛲獾厥袌觥?/p>

11.

投標者不得串通投標、抬高或壓低標價。投標者和招標者不得相互勾結(jié)，以排擠競爭對手公平競爭。

四、

對不正當競爭行為監(jiān)督檢驗

對不正當競爭行為監(jiān)督檢驗包含國家監(jiān)督檢驗和社會監(jiān)督。

1.

國家監(jiān)督檢驗機構(gòu)是縣以上各級人民政府工商行政管理部門。法律等要求由其它部門監(jiān)督檢驗，從要求。

2.

監(jiān)督檢驗部門職權(quán)：(1)按要求程序問詢被檢驗經(jīng)營者、利害關(guān)系人、證實人，并要求提供證實材料和相關(guān)資料；(2)查詢；復制和不正當競爭行為相關(guān)協(xié)議、賬冊、單據(jù)等等相關(guān)資料；(3)檢驗和多種不正當行為相關(guān)財物，必需時可責令被檢驗經(jīng)營者說明該商品起源和數(shù)量，暫停銷售，聽候檢驗，不得轉(zhuǎn)移、隱匿、銷毀該財物。

3.

社會監(jiān)督。國家激勵、支持和保護一切組織和個人對不正當競爭行為進行檢舉、揭發(fā)、舉報、申訴、提起訴訟等等。

五、

違反《反不正當競爭法》法律責任

1.

經(jīng)營者對被侵害經(jīng)營者造成損害，應該負擔損害賠償責任。損失難以計算，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所取得利潤，并應負擔因調(diào)查所支付費用。

2.

經(jīng)營者假冒她人注冊商標，私自使用她人企業(yè)名稱或姓名，偽造或冒用認證標志、名優(yōu)標志等質(zhì)量標志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量做出引人誤解虛假表示，依據(jù)《商標法》從《產(chǎn)品質(zhì)量法》要求處罰。

經(jīng)營者私自使用著名商品特有，或相近似名稱、包裝、裝潢，造成和她人著名商品相混淆，使購置者誤認為是該著名商品，監(jiān)督檢驗部門應責令停止違法行為，沒收違法所得，可依據(jù)情節(jié)處以違法所得1倍以上3倍以下罰款，情節(jié)嚴重可吊銷營業(yè)執(zhí)照；銷售偽劣商品，組成犯罪，依法追究刑事責任。

3.

經(jīng)營者采取財物或其它手段進行賄賂以銷售或購置商品，不組成犯罪，監(jiān)督檢驗部門可依據(jù)情節(jié)處以1萬元以上20萬元以下罰款，有違法所得給予沒收，組成犯罪，依法追究刑事責任。

4.

經(jīng)營者利用廣告或其它方法，對商品作虛假宣傳，監(jiān)督檢驗部門應該責令停止違法行為，消除影響，可依據(jù)情節(jié)處以1萬元以上20萬元以下罰款。

廣告經(jīng)營者，在明知或應知情況下，代理、設計、制作、公布虛假廣告，監(jiān)督檢驗部門應責令停止違法行為，沒收違法所得，并依法處以罰款。

5.

經(jīng)營者違法侵犯商業(yè)秘密，監(jiān)督檢驗部門應該責令停止違法行為，能夠依據(jù)情節(jié)處以I萬元以上20萬元以下罰款。

6.

經(jīng)營者違反法律要求進行有獎銷售，監(jiān)督檢驗部門應該責令停止違法行為，可依據(jù)情節(jié)處以l萬元以上10萬元以下罰款。

7.

公有企業(yè)或其它依法含有獨占地位經(jīng)營者，限定她人購置其指定經(jīng)營者商品，以排擠其它經(jīng)營者公平競爭，省級或設區(qū)市監(jiān)督檢驗部門應該責令停止違法行為，能夠依據(jù)情節(jié)處以5萬元以上20萬元以下罰款。

被指定經(jīng)營者借此銷售質(zhì)次價高商品或濫收費用，監(jiān)督檢驗部門應該沒收違法所得，能夠依據(jù)情節(jié)，處以違法所得1倍以上3倍以下罰金。

8.

投標者串通投標、抬高或壓低標價；投標者和招標者相互勾結(jié)，以排擠競爭對手公平競爭，其中標無效，監(jiān)督者能夠依據(jù)情節(jié)處以l萬元以上20萬元下罰款。

9.

經(jīng)營者有違反被責令暫停銷售，不得轉(zhuǎn)移、隱匿銷毀和不正當競爭行為相關(guān)財物行為，監(jiān)督檢驗部門能夠依據(jù)情節(jié)處以被銷售、轉(zhuǎn)移、隱匿、銷毀財物價款1倍以上3倍以下罰款。

10.

政府及其所屬部門違反法律要求，限定她人購置其指定經(jīng)營者商品，限制其它經(jīng)營者正當經(jīng)營活動，或限制商品在地域之間正常流通，由上級機關(guān)責令更正；情節(jié)嚴重，由同級或上級機關(guān)對直接責任人員給行政處分。被指定經(jīng)營者借此銷售質(zhì)次價高商品或濫收費用，監(jiān)督檢驗部門應沒收違法所得，能夠依據(jù)情節(jié)處以違法所得1倍以上3倍以下罰款。

11.

國家機關(guān)工作人員在監(jiān)督檢驗不正當競爭行為時濫用職權(quán)，玩忽職守，給行政處分；組成犯罪，依法追究刑事責任。

12.

國家機關(guān)工作人員在監(jiān)督檢驗不正當競爭行為時徇私舞弊，對明知有違反《反不正當競爭法》要求組成犯罪經(jīng)營者有意偏護不使其受追訴，依法追究刑事責任。

以上1—9項當事人對監(jiān)督檢察部門做出處罰決定不服，能夠自收四處罰決定之日起5日內(nèi)向上一級主管機關(guān)申請復議，對復議決定不服，能夠自收到復議決定書之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟，也能夠直接向人民法院提起訴訟。

第三節(jié)

消費者權(quán)益保護法

一、

消費者權(quán)益保護法概述

消費包含生產(chǎn)資料消費和生活資料消費?！断M者權(quán)益保護法》第二條要求：“消費者為生活需要購置、使用商品或接收服務，其權(quán)益受本法保護；本法未作要求，受其它相關(guān)法律、法規(guī)保護”。可見，這里所指消費者是指生活資料消費者。

消費者權(quán)益保護法是調(diào)整生活消費關(guān)系法律規(guī)范總稱。它調(diào)整著消費者和經(jīng)營者、服務者之間經(jīng)濟關(guān)系，和和生活消費活動相關(guān)國家管理機關(guān)、消費者組織之間社會關(guān)系。1993年10月31日中國第八屆人大常委會第4次會議經(jīng)過并頒布了《中國消費者權(quán)益保護法》(以下簡稱《消費者法》)。

消費者權(quán)益保護法有廣義和狹義之分。

二、

消費者權(quán)利和經(jīng)營者義務

1.

消費者權(quán)利

消費者在購置、使用商品和接收服務時享受人身、財產(chǎn)安全不受損害權(quán)利；消費者享受知悉其購置、使用商品或接收服務真實情況權(quán)利；消費者有權(quán)自主選擇、自主決定購置或不購置商品，接收不接收服務權(quán)利；消費者在購置商品或接收服務時，有取得公平交易條件權(quán)利；當消費者因購置、使用商品或接收服務時受到人身、財產(chǎn)損害，有要求賠償權(quán)利；消費者有依法成立維護本身正當權(quán)益社會團體權(quán)利；消費者享受其人格尊嚴、民族風俗習慣得到尊重權(quán)利；消費者享受批評、監(jiān)督權(quán)利等等。

2.

經(jīng)營者義務

經(jīng)營者有遵遵法律義務；接收監(jiān)督義務；保障安全義務；提供信息義務；標明名稱、標志義務；出具憑證義務；確保質(zhì)量義務；負擔責任義務；實現(xiàn)公平、合理

交易義務；尊重人格、人身自由義務。

三、

對消費者正當權(quán)益保護

對消費者正當權(quán)益保護包含：國家對消費者正當權(quán)益保護、消費者組織對消費者正當權(quán)益保護和廣大消費者進行社會和輿論監(jiān)督。

1.

國家對消費者正當權(quán)益保護

國家和地方立法機關(guān)制訂保護消費者正當權(quán)益法律、法規(guī)；國務院制訂保護消費者正當權(quán)益法規(guī)和政策；各級人民政府應該加強領(lǐng)導、組織、協(xié)調(diào)、督促相關(guān)行政部門做好保護消費者正當權(quán)益工作；國務院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門(國家技術(shù)監(jiān)督局)、地方各級人民政府管理產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門、工商行政管理部門、醫(yī)藥衛(wèi)生管理部門、環(huán)境保護部門和其它行政管理部門依法在各自職責范圍內(nèi)，負責調(diào)查處理，保護消費者正當權(quán)益；司法機關(guān)和其它相關(guān)單位依法處理消費者權(quán)益爭議、懲處經(jīng)營者在提供商品和服務中侵害消費者正當權(quán)益違法犯罪行為。

2.

消費者組織對消費者正當權(quán)益保護

中國消費者協(xié)會(國務院1984年同意成立)和其它消費者組織是依法成立對商品和服務進行社會監(jiān)督保護消費者正當權(quán)益社會團體。

中國消費者協(xié)會職能：

(5)

向消費者提供消費信息和咨詢服務；

(6)

參與相關(guān)行政部門對商品和服務監(jiān)督、檢驗；

(7)

就相關(guān)消費者正當權(quán)益問題，向相關(guān)行政部門反應、查詢、提出提議；

(8)

受理消費者投訴，并對投訴事項進行調(diào)查、調(diào)解；

(9)

對投訴事項包含商品和服務質(zhì)量問題，能夠提請判定部門判定，判定部門應該通知判定結(jié)論；

(10)

就損害消費者正當權(quán)益行為，支持受損害消費者提起訴訟；

(11)

對損害消費者正當權(quán)益行為，經(jīng)過大眾傳輸媒介給予揭露、批評。

各級人民政府應該支持消費者協(xié)會工作。

3.

社會和輿論監(jiān)督

經(jīng)過社會和輿論來保護消費者正當權(quán)益。大眾傳輸媒介對損害消費者正當權(quán)益行為進行輿論監(jiān)督。各新聞機構(gòu)、報刊、電視臺和電臺對損害消費者權(quán)益行為，有權(quán)進行批評，給予“曝光”，支持消費者正當要求。

四、

消費爭議處理路徑和發(fā)生爭議時損害消費者權(quán)益責任負擔者

1.

消費爭議處理路徑有：協(xié)商和解；消費者協(xié)會調(diào)解；向相關(guān)行政部門申訴；按仲裁協(xié)議提起仲裁；向法院起訴。

2.

發(fā)生消費爭議時，損害消費者正當權(quán)益責任負擔者：

(1)

消費者在購置、使用商品時，其正當權(quán)益受到損害，能夠向銷售者要求賠償，銷售者賠償后，屬于生產(chǎn)者責任或?qū)儆谙蜾N售者提供商品其它銷售者責任，銷售者有權(quán)向生產(chǎn)者或其它銷售者追償。

消費者或其它受害人因商品缺點造成人身、財產(chǎn)損害賠償問題。消費者能夠向銷售者要求賠償，也能夠向生產(chǎn)者要求賠償。屬于生產(chǎn)者責任，銷售者賠償后，有權(quán)向生產(chǎn)者追償。屬于銷售者責任，生產(chǎn)者賠償后，有權(quán)向銷售者追償。

消費者在接收服務時，其正當權(quán)益受到損害，能夠向服務者要求賠償。

(2)

企業(yè)分立、合并給消費者造成損害賠償問題。消費者在購置、使用商品或接收服務時，其正當權(quán)益受到損害，因原企業(yè)分立、合并，能夠向變更后承受其權(quán)利義務企業(yè)要求賠償。

(3)

使用她人營業(yè)執(zhí)照搞違法經(jīng)營給消費者造成損害賠償問題。使用她人營業(yè)執(zhí)照搞違法經(jīng)營提供商品或服務，損害消費者正當權(quán)益，消費者能夠向其要求賠償，也能夠向營業(yè)執(zhí)照持有些人要求賠償。

(4)

在展銷會、租賃柜臺給消費者造成損害賠償問題。消費者在展銷會、租賃柜臺購置商品或接收服務，其正當權(quán)益受到損害，能夠向銷售者或服務者要求賠償。展銷會結(jié)束或柜臺租賃期滿后，也能夠向展銷會舉行者、柜臺出租者要求賠償。展銷會舉行者／柜臺出租者賠償后，有權(quán)向銷售者或服務者要求賠償。

利用虛假廣告給消費者造成損害賠償問題。消費者因經(jīng)營者利用虛假廣告提供商品或服務，其正當權(quán)益受到損害，能夠向經(jīng)營者要求賠償。廣告經(jīng)營者公布虛假廣告，消費者能夠請求行政主管部門給予懲處。廣告經(jīng)營者不能提供經(jīng)營者真實名稱、地址，應該負擔賠償責任。

五、

損害消費者權(quán)益法律責任

1.

通常經(jīng)營者提供商品或服務有以下情況之一，根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》等法律、法規(guī)要求負擔經(jīng)濟責任：

(1)

商品存在缺點；

(2)

不含有商品應該含有使用性能而出售時未作說明；

(3)

不符合商品或其包裝上注明采取商品標準；

(4)

不符合商品說明、實物樣品等方法表明質(zhì)量情況；

(5)

生產(chǎn)國家明令淘汰商品或銷售失效、變質(zhì)商品；

(6)

銷售商品數(shù)量不足；

(7)

服務內(nèi)容和費用違反約定；

(8)

對消費者提出修理、重作、更換、退貨、補足商品數(shù)量、退還貨款和服務費用或賠償損失要求，有意拖延或無理拒絕；

(9)

法律、法規(guī)要求其它損害消費者權(quán)益情形。

2.

造成消費者人身傷亡法律責任。當經(jīng)營者提供商品或服務，造成消費者或其它受害人人身傷害，應該支付醫(yī)療費、診療期間護理費、因誤工降低收入等費用，造成殘疾，還應該支付殘疾者生活自助具費、生活補助費、殘疾賠償金和其扶養(yǎng)人所必需生活費等費用；組成犯罪，依法追究刑事責任。

經(jīng)營者提供商品或服務，造成消費者或其它受害人死亡應該支付喪葬費、死亡賠償金和由死者生前扶養(yǎng)人所必需生活費等費用；組成犯罪，依法追究刑事責任。

3.

侵害消費者人格尊嚴或人身自由法律責任。經(jīng)營者對消費者進行欺侮、誹謗，搜查消費者身體及其攜帶物品，侵犯消費者人身自由，應該停止侵害、恢復聲譽、消除影響、賠禮道歉。

4.

造成消費者財產(chǎn)損害法律責任。經(jīng)營者提供商品或服務，造成消費者財產(chǎn)損害，應該根據(jù)消費者要求，以修理、重作、更換、退貨、補足商品數(shù)量，退還貨款和服務費用或賠償損失等方法負擔經(jīng)濟責任，消費者和經(jīng)營者另有約定，根據(jù)約定推行。

5.

不按要求或約定提供實施三包商品應負擔法律責任。對國家要求或經(jīng)營者和消費者約定包修、包換、包退商品，經(jīng)營者應該負責修理、更換或退貨。在保修期內(nèi)兩次修理仍不能正常使用，經(jīng)營者應該負責更換或退貨。對包修、包換、包退大件商品，消費者要求經(jīng)營者修理、更換、退貨，經(jīng)營者應該負擔運輸?shù)群侠碣M用。

6.

經(jīng)營者以郵購方法提供商品或以預收款方法提供商品或服務，未按約定提供給負擔法律責任。

(1)

經(jīng)營者以郵購方法提供商品，應該根據(jù)約定提供。未按約定提供，應按消費者要求推行約定或退回貨款，并應負擔消費者必需支付合理費用。

(2)

經(jīng)營者以預收款方法提供商品或服務，應該根據(jù)約定提供。未根據(jù)約定提供，應該根據(jù)消費者要求推行約定或退回預付款，并應該負擔預付款利息、消費者必需支付合理費用。

7.

對不合格產(chǎn)品應負賠償責任。依法經(jīng)相關(guān)行政部門認定為不合格商品，消費者要求退貨，經(jīng)營者應該負責退貨。

8.

有欺詐行為應負擔法律責任。經(jīng)營者提供商品或服務有欺詐行為，應該根據(jù)消費者要求增加賠償其受到損失，增加賠償金額為消費者購置商品價款或接收服務費用一倍。

若經(jīng)營者有下列情形之一，《產(chǎn)品質(zhì)量法》和其它相關(guān)法律、法規(guī)對處罰機關(guān)和處罰方法有要求，依據(jù)法律、法規(guī)要求實施；法律、法規(guī)未作要求，由工商行政管理部門責令更正，能夠依據(jù)情節(jié)單處或并處警告、沒收違法所得，處以違法所得l倍以上5倍以下罰款，沒有違法所得，處以I萬元以下罰款；情節(jié)嚴重，責令停業(yè)整理、吊銷營業(yè)執(zhí)照：

(1)

生產(chǎn)、銷售商品不符合保障人身、財產(chǎn)安全；

(2)

在商品中摻雜、摻假，以假充真、以次充好，或以不合格商品冒充合格商品；

(3)

生產(chǎn)國家明令淘汰商品或銷售失效、變質(zhì)商品；

(4)

偽造商品產(chǎn)地、偽造或冒用她人廠名、廠址，偽造或冒用認證標志、名優(yōu)標志等質(zhì)量標志；

(5)

銷售商品應該檢驗、檢疫而未檢驗、檢疫或偽造檢驗；檢疫結(jié)果。

(6)

對商品或服務作引人誤解虛偽宣傳；

(7)

對消費者提出修理、重作、更換、退貨、補足商品數(shù)量、退還貨款和服務費用或賠償損失要求，有意拖延或無理拒絕；

(8)

侵害消費者人格尊嚴或侵犯消費者人身自由；

(9)

法律、法規(guī)要求對損害消費者權(quán)益應該給予處罰其它情形。

9.

以暴力、威脅等方法阻礙相關(guān)行政部門工作人員依法實施職務，依法追究刑事責任；拒絕、阻礙相關(guān)行政部門工作人員依法實施職務，未使用暴力、威脅方法，由公安機關(guān)依據(jù)《中國治安管理處罰條例》要求處罰。

10.

國家機關(guān)工作人員玩忽職守或偏護經(jīng)營者侵害消費者正當權(quán)益行為，由其所在單位或上級機關(guān)給行政處分；情節(jié)嚴重，組成犯罪，依法追究刑事責任。

凡以上經(jīng)營者對行政處罰決定不服，能夠自收四處罰決定之日起15日內(nèi)向上一級機關(guān)申請復議，對復議決定不服，能夠自收到復議決定書之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟，也能夠直接向人民法院提起訴訟。

第四節(jié)

協(xié)議法

一、

協(xié)議和協(xié)議法概念及特征

(一)

協(xié)議概念

協(xié)議，通常又稱為契約，是當事人雙方達成含有民事權(quán)利義務內(nèi)容協(xié)議。而調(diào)整協(xié)議關(guān)系法律規(guī)范總稱即為協(xié)議法。中國《協(xié)議法》于1999年10月1日起施行。原《經(jīng)濟協(xié)議法》《涉外經(jīng)濟協(xié)議法》《技術(shù)協(xié)議法》同時廢止。

(二)

協(xié)議法律特征

1.

協(xié)議能在當事人之間產(chǎn)生和建立權(quán)利義務關(guān)系，并是一個能給雙方帶來法律后果行為。

2.

協(xié)議是雙方或多方(即兩個或兩個以上組織或個人)當事人法律行為結(jié)果。是當事人為了達成一定目標，進行協(xié)商，達成意思一致表示。

3.

協(xié)議當事人法律地位是平等，只有地位平等，才能充足協(xié)商，達成意思一致。

4.

協(xié)議還應該是當事人正當行為，當事人假如簽署是違法協(xié)議，則屬于無效協(xié)議，不含有法律約束力，不僅不能達成預期法律后果，過失者還應該負擔法律責任。

(三)

協(xié)議法概念

協(xié)議法是指調(diào)整協(xié)議當事人之間，為了實現(xiàn)一定目標而形成權(quán)利義務關(guān)系法律規(guī)范總稱。

(四)

協(xié)議分類

協(xié)議能夠依據(jù)不一樣情況進行分類。

1.

依據(jù)協(xié)議業(yè)務性質(zhì)和權(quán)利義務內(nèi)容不一樣進行分類，《協(xié)議法》要求有名協(xié)議有十三類，依次是：買賣協(xié)議；供用電、水、氣、熱力協(xié)議、贈和協(xié)議；借款協(xié)議；租賃協(xié)議；融資租賃協(xié)議；承攬協(xié)議；運輸協(xié)議；技術(shù)協(xié)議；倉儲協(xié)議；委托協(xié)議；行紀協(xié)議；居間協(xié)議。

2.

依據(jù)協(xié)議標進行分類，能夠分為：(1)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)協(xié)議；(2)提供勞務協(xié)議；(3)完成一定工作協(xié)議。其中提供勞務和完成工作協(xié)議應該注意其區(qū)分：提供勞務協(xié)議只是表現(xiàn)為勞動活動，不產(chǎn)生新勞動結(jié)果；而完成工作協(xié)議表現(xiàn)有物化勞動結(jié)果，即新勞動結(jié)果。

3.

依據(jù)協(xié)議主從關(guān)系分類可分為主協(xié)議和從協(xié)議。

4.

依據(jù)協(xié)議形式分類，可分為書面協(xié)議和口頭協(xié)議和其它形式協(xié)議。

5.

協(xié)議不適用以下分類方法：

(1)

單務協(xié)議和雙務協(xié)議分類法；

(2)

有償協(xié)議和無償協(xié)議分類法。

二、

技術(shù)協(xié)議和技術(shù)協(xié)議特征

技術(shù)協(xié)議是當事人之間就技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或服務簽訂確實立相互之間權(quán)利和義務協(xié)議。

簽訂技術(shù)協(xié)議，應該有利于科學技術(shù)進步，加速科學技術(shù)結(jié)果轉(zhuǎn)化、應用和推廣。

三、

協(xié)議簽訂、推行、變更和解除法律要求

(一)

協(xié)議簽訂

1.

簽訂協(xié)議必需遵守基礎標準：

(1)

主體合格標準

簽訂協(xié)議當事人是法人必需依法定程序取得法人資格，不是法人其它經(jīng)濟組織要含有正當資格，至于自然人必需含有對應民事權(quán)利能力和民事行為能力。當事人能夠委托代理人簽訂協(xié)議。

(2)

遵遵法律標準

簽訂協(xié)議必需遵守各項法律和法規(guī)，任何人不得利用協(xié)議進行違法行為，擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害國家利益和社會公共利益，牟取非法收入。

(3)

平等互利、協(xié)商一致標準

指當事人雙方在簽訂協(xié)議時法律地位平等；應依法進行充足協(xié)商，達成一致意見，簽訂協(xié)議應兼顧雙方利益；任何一方不得將自己意志強加給對方；任何單位和個人不得非法干預。

(4)

采取書面形式標準

協(xié)議除即時清結(jié)者外，應采取書面形式。所謂即時清結(jié)是指當事人雙方在簽訂協(xié)議同時就推行了協(xié)議。至于當事人協(xié)商同意相關(guān)協(xié)議文書、電報和圖表，屬于協(xié)議組成部分。

2.

簽訂協(xié)議程序。依據(jù)《協(xié)議法》要求，它包含要約和承諾兩個階段和方法。

(1)

要約是期望和她人簽訂協(xié)議意思表示

是指當事人一方向另一方提出簽訂協(xié)議提議。發(fā)出提議一方為要約方。要約內(nèi)容應包含：明確表示簽訂協(xié)議愿望，說明協(xié)議具體確定關(guān)鍵內(nèi)容，和要求對方做出回復期限等。要約可向特定單位提出，也可向不特定任何單位提出。當向特定單位提出要約時，在要約約定期限內(nèi)，不得修改要約內(nèi)容，受其本身要約約束。

(2)

承諾

是受要約人同意要約意思表示。對要約內(nèi)容表示完全贊同回復叫做承諾。如對要約部分同意，部分不一樣意，不能認為是承諾，而是提出新要約。假如原來要約人接到新要約后，又提出部分新條件叫做再要約。這么經(jīng)過反復數(shù)次，最終有一方完全接收對方要約內(nèi)容，即承諾，雙方取得一致意見，達成協(xié)議，協(xié)議才告成立。

當承諾同時要給付標物協(xié)議才生效，應同時給付標物；如需經(jīng)上級機關(guān)同意協(xié)議才生效，經(jīng)同意后，協(xié)議方含有法律效力。

3.

協(xié)議關(guān)鍵條款。協(xié)議必需含有條款，叫做協(xié)議關(guān)鍵條款。它包含以下幾項：

(1)

當事人名稱或姓名和住所；

(2)

標。

標是指雙方當事人權(quán)利義務所指向?qū)ο?，是簽訂協(xié)議所要達成經(jīng)濟目標和要求。任何協(xié)議全部必需有標，有具體對象，沒有標協(xié)議，既不能成立，也沒有措施推行。所以，標是協(xié)議最關(guān)鍵條款。標因為外在表現(xiàn)形式不一樣，可分為物、勞務、工程項目、工作等等。

(3)

數(shù)量

協(xié)議標全部要經(jīng)過數(shù)量表現(xiàn)出來。數(shù)量是用計量單位和數(shù)字來衡量標尺度，它決定著雙方當事人權(quán)利義務大小；

(4)

質(zhì)量

質(zhì)量是指標內(nèi)在結(jié)構(gòu)素質(zhì)和外觀形態(tài)相結(jié)合綜合指標。產(chǎn)品質(zhì)量和服務質(zhì)量采取標準化。有國家統(tǒng)一標準，實施國家統(tǒng)一標準，沒有國家統(tǒng)一標準，按專業(yè)標準實施，并注明頒布日期和標準編號。有時還能夠采取地方所實施統(tǒng)一標準。假如當事人雙方有特殊要求，能夠采取協(xié)商標準。經(jīng)過看樣訂貨，雙方共同封存樣品，作為驗收依據(jù)。凡屬出口商品，還應采取國際標準，符合國際市場要求。

簽訂協(xié)議時，對標名稱、品種、規(guī)格、型號、數(shù)量等要作具體要求。

(5)

價款或酬勞

價款或酬勞是取得標當事人一方利用貨幣形式所支付代價。價款和價格一樣，是商品價值貨幣表現(xiàn)形式，反應商品等價交換價值規(guī)律；酬金是對提供勞務，完成工程項目或某種工作任務所付酬勞，反應是按勞分配標準。在確定價款和酬金時，當事人雙方必需協(xié)商一致，公平合理，符合國家物價政策和酬勞支付標準。要落實等價交換、按質(zhì)論價標準。除國家要求必需實施國家定價以外，產(chǎn)品價格可由當事人協(xié)商議定。

(6)

推行期限、地點和方法

推行期限是指當事人雙方行使權(quán)利、推行義務時間界限，是確定協(xié)議是否按期推行時間標準，又是確定協(xié)議當事人是否負擔違約責任法律依據(jù)。所以，在協(xié)議中必需明確要求。

推行地點是指當事人雙方推行義務地點。因為協(xié)議性質(zhì)和標不一樣，能夠選擇不一樣推行地點。在協(xié)議中應作具體要求。

推行方法是指當事人雙方經(jīng)過什么方法推行協(xié)議義務。

(7)

違約責任

違約責任是指協(xié)議當事人任何一方因過失而不推行或不完全推行協(xié)議時，應承受經(jīng)濟制裁。顯然，在協(xié)議中只能要求違約經(jīng)濟責任，要求支付違約金數(shù)額或計算違約金百分比和要求賠償金等等，無權(quán)要求其它責任。

(8)

處理爭議措施

(二)

協(xié)議推行

1.

協(xié)議推行概念

協(xié)議推行是指雙方當事人根據(jù)協(xié)議要求條款，全方面完成各自所負擔義務法律行為。

2.

協(xié)議推行標準

協(xié)議推行標準包含實際推行和合適推行標準。

(1)

實際推行標準

實際推行標準是指根據(jù)協(xié)議標推行協(xié)議義務。通常情況下，不能隨意改變，也不許可用支付違約金和賠償金措施，替換協(xié)議實際推行。這是為了維護協(xié)議嚴厲性、穩(wěn)定性，避免造成社會主義市場經(jīng)濟秩序混亂而采取必需方法。不過，也有特殊、例外情況，這就是當客觀上實際推行已不可能，或沒有必需時，也能夠許可用支付違約金或賠償金措施來替換，作為實際推行補充。這種情況叫代償推行。只有在以下多個情況下才許可代償推行：因為當事人一方違約，對于另一方來說再實際推行已無必需；標物是特定物，當特定物滅失時，使實際推行成為不可能；法律、法規(guī)或規(guī)章直接要求，不能實際推行時，只負賠償責任。

(2)

合適推行標準

合適推行標準是指雙方當事人根據(jù)協(xié)議全部條款要求完成所負擔義務，所以又叫全方面推行。假如沒有全方面完成所負擔義務，視為推行不妥，或叫不合適推行，要負擔違約責任。遲于要求時間推行協(xié)議叫延誤推行；推行數(shù)量、質(zhì)量、地點、方法不符合協(xié)議要求，叫推行不妥。只有全方面推行協(xié)議義務，協(xié)議才終止。

3.

在協(xié)議推行中，協(xié)議一些條款要求不明確時處理措施：

(1)

協(xié)議要求質(zhì)量不明確，按國家標準推行；沒有國家標準，按專業(yè)標準推行；沒有專業(yè)標準，按部門標準推行；沒有部門標準，按通常標準推行。

(2)

協(xié)議中價格或酬金約定不明確，根據(jù)簽訂協(xié)議時推行地市場價格推行；依法應該實施政府定價或政府指導價，根據(jù)要求推行。

(3)

協(xié)議推行期限不明確，債務人可隨時向債權(quán)人推行義務；債權(quán)人也能夠隨時要求債務人推行義務，但應該給對方必需準備時間。

(4)

協(xié)議推行地點不明確，給付貨幣，在接收給付一方所在地推行；標為建筑物在建筑物所在地推行；工礦產(chǎn)品和農(nóng)副產(chǎn)品在供方所在地推行。

(5)

推行方法不明確，根據(jù)有利于實現(xiàn)協(xié)議目標方法推行。

(6)

推行費用負擔不明確，由推行義務一方負擔。

(三)

協(xié)議變更和解除

1.

協(xié)議變更和解除概念

協(xié)議變更是指雙方當事人對原有協(xié)議進行修改和補充，修改或補充后協(xié)議仍然有效。

協(xié)議解除是指對已經(jīng)發(fā)生法律效力協(xié)議宣告終止，雙方確定權(quán)利和義務不再推行。協(xié)議解除分為法定解除和約定解除。

2.

協(xié)議變更和解除條件：

(1)當事人雙方經(jīng)過協(xié)商同意，而且不所以損害國家利益和社會公共利益。(2)因為不可抗力致使協(xié)議全部義務不能推行。不可抗力事件發(fā)生是引發(fā)協(xié)議變更和解除前提，全部義務不能推行是變更或解除條件，二者必需同時含有。(3)因為另一方在協(xié)議約定期限內(nèi)沒有推行協(xié)議，當事人有權(quán)通知另一方解除協(xié)議。

另外，變更或解除協(xié)議通知或協(xié)議，應該采取書面形式(包含文書、電報等)。這是變更或解除協(xié)議法律依據(jù)。當事人雙方協(xié)商變更或解除協(xié)議，協(xié)議未達成之前，原協(xié)議仍有效，必需按期推行。

3.

協(xié)議變更或解除法律責任

因變更或解除協(xié)議使一方遭受損失，除依法能夠免去責任以外，應由責任方負責賠償。當事人一方發(fā)生合并、分立時，由變更后當事人負擔或分別負擔推行協(xié)議義務和享受應有權(quán)利。

協(xié)議簽訂后，不得因承接人或法定代表人變動而變更和解除。

(四)

協(xié)議擔保

1.

協(xié)議擔保概念

協(xié)議擔保是指協(xié)議雙方當事人為了確保協(xié)議推行，當事人一方為了表明信守協(xié)議，按期推行協(xié)議決心和誠意，而向?qū)Ψ教峁┮粋€確保，這種確保在法律上叫做協(xié)議擔保。

2.

協(xié)議擔保形式。

(1)

定金

定金是指當事人一方為表明恪守協(xié)議，按期推行協(xié)議義務決心和誠意，根據(jù)協(xié)議約定價款或酬金總額20%以下，先行支付給對方一定數(shù)額貨幣。這一定數(shù)額貨幣叫定金。

定金是協(xié)議擔保一個形式。《擔保法》第89條要求，“給付定金一方不推行協(xié)議，無權(quán)請求返還定金，接收定金一方不推行協(xié)議，應該雙倍返還定金?！彪p方當事人為了避免定金罰則制裁，必需認真推行協(xié)議義務，所以，定金是一個擔保形式。定金在某種情況下，也起著預先支付作用?！稉７ā芬?，“協(xié)議推行后，定金應該收回，或抵作價款?！痹凇暗肿鲀r款”情況下，定金即起預先支付作用。但這種預先支付和預付款不一樣，支付預付款一方不推行協(xié)議，接收一方要如數(shù)返還，如按期推行了協(xié)議，在結(jié)算時多退少補，不存在喪失請求返還權(quán)利和雙倍返還問題。由此可見，預付款不起擔保作用。

給付定金一方如有違約，定金制裁和支付違約金、賠償金能夠選擇使用，不過，其數(shù)額不得超出價款或酬金總額。

(2)

確保

依《中國擔保法》，確保是指“確保人和債權(quán)人約定，當債務人不推行債務時，確保人根據(jù)約定推行債務或負擔責任行為。對應地，作為協(xié)議擔保形式確保是指當事人一方應另一方要求，請第三人向另一方當事人確保自己推行協(xié)議義務所采取擔保方法，被確保當事人不推行協(xié)議肘，第三人即確保人代為向?qū)Ψ疆斒氯送菩辛x務或負連帶賠償責任。

確保必需采取書面形式，可在協(xié)議中約定確保專門條款，由確保人署名蓋章，以示確保成立；也能夠由確保人、被確保人同對方當事人之間簽訂確保協(xié)議，明確三者之間權(quán)利義務關(guān)系。

確保協(xié)議是確保人為確保協(xié)議推行而同債權(quán)人簽署一個協(xié)議。協(xié)議和確保協(xié)議之間是主協(xié)議和從協(xié)議關(guān)系；確保人在協(xié)議中地位屬于關(guān)系人，不是協(xié)議當事人；充當確保人必需是含有代為清償債務能力法人和其它經(jīng)濟組織或公民，但國家機關(guān)不能充當確保人，學校、醫(yī)院、幼稚園也不能作為協(xié)議確保人；確保人只有在被確保人不推行經(jīng)濟協(xié)議義務時，才負連帶責任。

(五)

協(xié)議糾紛處理

1.

協(xié)議糾紛概念

協(xié)議糾紛是指當事人雙方對協(xié)議推行和不推行或不完全推行后果產(chǎn)生爭議。對推行產(chǎn)生爭議是指對是否實際推行或合適推行產(chǎn)生分歧意見。對不推行或不完全推行后果發(fā)生爭議是指對沒有推行或沒有完全推行協(xié)議負擔責任產(chǎn)生分歧意見。

2.

協(xié)議糾紛處理方法：

(1)

根據(jù)《協(xié)議法》要求，協(xié)議發(fā)生糾紛時，當事人能夠經(jīng)過協(xié)商或調(diào)解處理；在當事人不愿經(jīng)過協(xié)商調(diào)解處理或協(xié)商調(diào)解不成情況下，若協(xié)議中訂有仲裁條款或事后達成書面仲裁協(xié)議，可向仲裁機構(gòu)申請仲裁：若協(xié)議中未簽訂仲裁條款而事后又末達成書面仲裁協(xié)議，當事人可向人民法院起訴。由此可見，協(xié)議糾紛處理方法能夠是協(xié)商、調(diào)解仲裁或起訴。

(2)

仲裁。仲裁又叫公斷，是協(xié)議糾紛當事人雙方，依據(jù)協(xié)議中要求仲裁條款或事后達成書面仲裁協(xié)議，向仲裁機構(gòu)申請，由仲裁機構(gòu)依法對協(xié)議糾紛做出裁決活動。仲裁機構(gòu)所作裁決含有法律效力。當事人應該推行。當事人一方在要求期限內(nèi)不推行仲裁機構(gòu)仲裁裁決，另一方能夠申請人民法院強制實施。凡當事人雙方要求仲裁，不得再向人民法院起訴。反之，協(xié)議中未簽訂仲裁條款，而事后又未達成書面仲裁協(xié)議，只能向人民法院起訴，不得進行仲裁。

仲裁裁決為終局裁決。協(xié)議當事人向仲裁機構(gòu)申請仲裁應從其知道或應該知道其權(quán)利被侵害之日起兩年內(nèi)提出，超出期限不受理。但侵權(quán)人愿意負擔債務不受時效限制。

(六)

協(xié)議管理

協(xié)議管理是指業(yè)務主管部門、工商行政管理部門等依據(jù)法律、法規(guī)所要求職責，對協(xié)議實施管理和監(jiān)督。包含各級業(yè)務主管部門對本系統(tǒng)協(xié)議管理監(jiān)督和各級工商行政管埋部門對協(xié)議管理和監(jiān)督。

工商行政管理部門是法定、專門、統(tǒng)一協(xié)議管理機關(guān)。其關(guān)鍵職責是：依法制訂管理協(xié)議規(guī)章制度；監(jiān)督、協(xié)調(diào)和指導各業(yè)務主管部門和企業(yè)協(xié)議管埋；監(jiān)督檢驗協(xié)議簽訂和推行；調(diào)解協(xié)議爭議；查處違法協(xié)議；對協(xié)議進行鑒證等等。

協(xié)議鑒證是協(xié)議管理機關(guān)經(jīng)過一定程序，依法審查當事人資格和協(xié)議內(nèi)容正當性和事實真實性所進行一個證實活動。凡屬審查合格者，鑒證人員要在協(xié)議文本上署名，并加蓋協(xié)議鑒證章，以示負責。它是依據(jù)國家工商行政管理局公布《相關(guān)協(xié)議鑒證暫行要求》辦理。

公證不一樣于鑒證。公證是國家公證機關(guān)依法證實協(xié)議真實性和正當性一個證實活動。這是由司法行政部門公證機關(guān)對協(xié)議簽署和推行實施監(jiān)督法律制度，是依據(jù)《中國公證暫行條例》辦理。

四、

無效協(xié)議和協(xié)議違約后應負擔法律責任

(一)

無效協(xié)議

1.

無效協(xié)議概念

無效協(xié)議是指不含有法律效力協(xié)議，其權(quán)利和義務不受國家法律保護。無效協(xié)議從簽訂時起，就沒有法律約束力。

2.

無效協(xié)議包含以下凡種情況：

(1)

違反法律、法規(guī)協(xié)議。

(2)

采取欺詐、脅迫等手段所簽署協(xié)議所謂欺詐是指當事人一方以假象蒙蔽對方，使對方在不明真像情況下受騙受騙簽署協(xié)議；所謂脅迫是指當事人采取脅迫手段，以給對方造成經(jīng)濟損失或其它損害為要挾和之簽訂協(xié)議。對方是被迫地、違心地簽署協(xié)議。所以，欺詐、脅迫等手段全部不是真實意思表示，在這些情況下簽署協(xié)議全部屬于無效協(xié)議。

(3)

無效代理。無效代理是指違反法律、法規(guī)要求代訂協(xié)議。凡下列違反法律／法規(guī)要求代訂協(xié)議全部屬于無效協(xié)議：

①

未經(jīng)被代理人委托，私自以被代理人名義和她人簽訂協(xié)議；

②

代理人超越代理權(quán)限所簽署協(xié)議；

③

代理人以被代理人名義同自己簽署協(xié)議；

④

代理人以被代理人名義同自己所代理其它人簽署協(xié)議；

⑤

代理人和對方惡意串通所簽署損害被代理人利益協(xié)議；

⑥

代理權(quán)終止后所簽署，被代理人拒絕追認協(xié)議。

(4)違反國家利益和社會公共利益協(xié)議。

3.

無效協(xié)議確實定

協(xié)議無效，由人民法院或仲裁機構(gòu)確定。確定協(xié)議是否有效應從以下幾方面審查:

(1)

主體是否含有正當資格；

(2)

協(xié)議內(nèi)容是否正當；

(3)

協(xié)議當事人意思表示是否真實；

(4)

協(xié)議簽訂是否符正當定程序。

4.

無效協(xié)議處理

(1)

返還財產(chǎn)

當協(xié)議被確定為無效后，當事人依據(jù)該協(xié)議所取得財產(chǎn)，應返還給對方。

(2)

賠償損失

假如因為當事人一方過失造成協(xié)議無效，并給對方造成損失，應負賠償損失責任。假如雙方全部有過失，各自負擔對應責任。

(3)

收歸國庫全部

違反國家利益或社會公共利益協(xié)議，假如雙方全部是有意，應該追繳雙方已經(jīng)取得或約定取得財產(chǎn)，收歸國庫全部。假如只有一方是有意，有意一方應將從對方取得財產(chǎn)返還對方；非有意一方已經(jīng)從對方取得或約定取得財產(chǎn)，應收歸國庫全部。

(4)

代理人自行負責

因為無效代理行為而簽訂協(xié)議，由代理人自行負擔經(jīng)濟責任。

另外，對利用協(xié)議危害國家利益和社會公共利益違法行為，由縣級以上各級工商行政管理部門和其它相關(guān)主管部門依據(jù)法律、法規(guī)要求職責處理；組成犯罪，依法追究刑事責任。

(二)

違反協(xié)議法律責任

1.

違反協(xié)議法律責任概念

違反協(xié)議法律責任是指當事人一方因為過失沒有推行或沒有完全推行協(xié)議要求義務，依據(jù)法律要求應該負擔責任。簡稱違約責任。

2.

負擔違約責任條件。

(1)主觀上必需存在過失，這是負擔違約責任主觀條件。過失包含有意和過失，是指當事人主觀狀態(tài)。但不管是有意或過失，只要發(fā)生不推行結(jié)果，全部應負擔違約責任。

(2)客觀上必需存在不推行協(xié)議義務事實。只要任何一方到期不推行協(xié)議義務，全部要負擔違約責任。主觀上過失要和客觀上不推行事實存在著肯定因果關(guān)系，主觀上過失是原因，客觀上不推行協(xié)議事實是結(jié)果。

3.

違約責任形式

違約責任形式包含經(jīng)濟責任，行政責任直至刑事責任。

(1)

違約金

違約金是指當事人任何一方因為過失不推行或不完全推行協(xié)議約定義務，依據(jù)法規(guī)要求或協(xié)議約定，向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額貨幣，這部分貨幣，在法律上叫違約金。違約金是對違約行為處罰，所以，又叫處罰性違約金。又分為法定違約金和約定違約金。

(2)

賠償金

賠償金是指當事人任何一方因為過失不推行或不完全推行協(xié)議約定義務，在沒有要求違約金或雖要求違約金，但違約金不足以填補損失時，支付一定金額賠償費，在法律上叫賠償金。這里賠償金叫賠償性違約金。換言之，當違約行為給對方造成經(jīng)濟損失時，違約金則由處罰性違約金轉(zhuǎn)化為賠償性違約金。

違約金或賠償金應從企業(yè)基金或利潤留成或盈虧包干中開支，不得計人成本。違約金、賠償金應在明確責任后十天內(nèi)支付，不然按逾期付款處理。

(3)

繼續(xù)推行義務

繼續(xù)推行是指在違約方支付違約金和賠償金以后，依據(jù)未違約方要

求，在未違約方指定或重新約定期限內(nèi)，繼續(xù)推行協(xié)議中要求義務。這是因為違約方支付違約金和賠償金只是對其處罰和對經(jīng)濟損失賠償，這些全部不能替換原協(xié)議義務推行。

(4)

負擔侵權(quán)責任

因當事人一方違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益，受損方有權(quán)依據(jù)法律要求其負擔侵權(quán)責任。

第五節(jié)

電信法規(guī)

一、

電信法淵源

電信法淵源，即電信法多種具體表現(xiàn)形式。這種表現(xiàn)形式有廣義和狹義之分。

(一)

廣義電信法

中國現(xiàn)在即使還沒有一部完整、綜合電信法典，不過建國四十年來，為了促進和保障電信事業(yè)發(fā)展，中國相繼制訂了一系列相關(guān)電信規(guī)范性文件，這些規(guī)范性文件組成了中國現(xiàn)行廣義上電信法。

1．

憲法

《憲法》第四十條要求：

“中國公民通信自由和通信秘密受法律保護。除因國家安全或追查刑事犯罪需要，由公安機關(guān)或檢察機關(guān)依據(jù)法律要求程序?qū)νㄐ胚M行檢驗外，任何組織或個人不得以任何理由侵犯公民通信自由和通信秘密。”憲法相關(guān)通信要求，是中國電信法立法依據(jù)和指導標準。

2．

法律和法律性決定等

如刑法、刑事訴訟法、民法通則中和電信直接相關(guān)條文，如《刑法》第一百二十四條要求：“破壞廣播電視設施、公共電信設施，危害公共安全，處3年以上7年以下有期徒刑；造成嚴重后果，處7年以上有期徒刑?！痹偃?2月28日第九屆全國人民代表大會常務委員會第十九次會議經(jīng)過《全國人大常委會相關(guān)維護互聯(lián)網(wǎng)安全決定》要求：違反國家要求，私自中止計算機網(wǎng)絡或通信服務，造成計算機網(wǎng)絡或通信系統(tǒng)不能正常運行。組成犯罪，依據(jù)刑法相關(guān)要求追究刑事責任。

3．

行政法規(guī)

在電信方面比較關(guān)鍵行政法規(guī)關(guān)鍵有：1982年9月國務院、中央軍委公布《相關(guān)保護通信線路要求》，1993年9月11日國務院、中央軍委公布《中國無線電管理條例》，9月25日國務院公布實施《中國電信條例》和《互聯(lián)網(wǎng)信息服務管理措施》；12月11國務院公布實施《外商投資電信企業(yè)管理要求》等。

4．

部門規(guī)章

信息產(chǎn)業(yè)部多年來依據(jù)國家法律、行政法規(guī)要求制訂了一系列相關(guān)電信方面關(guān)鍵規(guī)章。如《電信服務質(zhì)量監(jiān)督管理暫行措施》、《公用電信網(wǎng)間互聯(lián)管理要求》、《電信設備進網(wǎng)管理措施》、《電信網(wǎng)間互聯(lián)爭議處理措施》、《電信工程質(zhì)量監(jiān)督管理要求》、《電信業(yè)務經(jīng)營許可證管理措施》、《電信建設管理措施》(和國家計委聯(lián)合公布)、《無線電臺執(zhí)照管理要求》、《設置衛(wèi)星網(wǎng)絡空間電臺管理要求》、《中國無線電頻率劃分要求》和《高樓高塔高山設置無線尋呼發(fā)射基站管理要求》等，這些規(guī)章出臺，為規(guī)范電信市場秩序，促進電信業(yè)健康有序發(fā)展起到了關(guān)鍵作用。

5．

地方性法規(guī)和規(guī)