新公司法修訂宣講 -新《公司法》修訂要點(diǎn)解讀

新《公司法》修訂要點(diǎn)解讀風(fēng)控法務(wù)部2024年3月第一部分公司法修訂背景第二部分公司法修訂要點(diǎn)與操作指引第一部分公司法修訂2004年2005年2013年2018年個(gè)別條款修改全面修訂公司資本制度相關(guān)問題修改2004年2005年2013年2018年個(gè)別條款修改全面修訂公司資本制度相關(guān)問題修改制制1993年12月29日，第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第五次會議通過了《中華人1994年07月01日實(shí)施，它,確立了現(xiàn)代企業(yè)制度，更好的規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益。1999年12月25日修正，即日起實(shí)施，對個(gè)別條文進(jìn)行修改，增加了國有獨(dú)資公司監(jiān)事會、人員組成和職權(quán)的相關(guān)規(guī)定。2004年08月28日修正，即日起實(shí)施，對個(gè)別條文進(jìn)行修改，刪去第一百三十一條第二款“以超過票面金額為股票發(fā)行價(jià)格的，須經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)”的規(guī)定。2005年10月27日發(fā)布的修訂版的《公司法》是對1993年公司法最大范圍的修訂，增刪了很多內(nèi)容，于2006年01月01日實(shí)施。作出了很多創(chuàng)新。2013年12月28日修正，于2014年03月01日實(shí)施，本次修改確立的公司注冊資本認(rèn)繳制，進(jìn)一步降低公司注冊門檻，鼓勵(lì)“大眾創(chuàng)業(yè)，萬眾創(chuàng)新”2018年10月26日修正，即日起實(shí)施，修改第一百四十二條關(guān)于“公司不得收購本公司股份的規(guī)定”；簡化股份回購的決策程序，公司持有本公司股份的數(shù)額上限由5%提高到10%.。2019年底2024年7月1日起施行2019年底2024年7月1日起施行三審稿:2023年9月1日提請全國人大常三審稿:2023年9月1日提請全國人大常啟動(dòng)第六次大修啟動(dòng)第六次大修全面尊重和鼓勵(lì)公司理性自治，合理配置司法規(guī)范和公法規(guī)范擇優(yōu)借鑒國際先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，提升公司法國際競爭力全面尊重和鼓勵(lì)公司理性自治，合理配置司法規(guī)范和公法規(guī)范擇優(yōu)借鑒國際先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，提升公司法國際競爭力深度制度供給側(cè)改革，推動(dòng)公司法全面現(xiàn)代化深度制度供給側(cè)改革，推動(dòng)公司法全面現(xiàn)代化兼顧立法的前瞻性與連續(xù)性，兼顧立法的前瞻性與連續(xù)性，確保公司法體系的和諧統(tǒng)一適應(yīng)實(shí)踐發(fā)展，不斷完善公司法律制度優(yōu)化營促進(jìn)資本市場健康發(fā)展修改公司法對于完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)深化國有企業(yè)改革加強(qiáng)產(chǎn)權(quán)保護(hù)深化國有企業(yè)改革制度、推動(dòng)經(jīng)濟(jì)高質(zhì)量發(fā)展具有重要意義。完善公司設(shè)立、退出制度完善公司設(shè)立、退出制度完善公司資本制度完善公司資本制度優(yōu)化公司治理優(yōu)化公司治理加強(qiáng)股東權(quán)利保護(hù)加強(qiáng)股東權(quán)利保護(hù)現(xiàn)行---修訂現(xiàn)行---修訂13章---15章218條---266條強(qiáng)化股東、實(shí)控人和董監(jiān)高的責(zé)任強(qiáng)化股東、實(shí)控人和董監(jiān)高的責(zé)任完善公司債券相關(guān)規(guī)定完善公司債券相關(guān)規(guī)定加強(qiáng)黨的領(lǐng)導(dǎo)，完善國家出資公司相關(guān)規(guī)定加強(qiáng)公司社會責(zé)任加強(qiáng)公司社會責(zé)任實(shí)質(zhì)新增和修改條文70條左右實(shí)質(zhì)新增和修改條文70條左右第二部分公司法修訂重點(diǎn)內(nèi)容詳釋新《公司法》第一百七十條規(guī)新《公司法》第一百七十條規(guī)產(chǎn)黨的組織，按照中國共產(chǎn)黨章程的規(guī)定發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)作用，研究討論公司重大經(jīng)營管理事項(xiàng)，支持公司的組織機(jī)構(gòu)依法行使職權(quán)?！边@是法律層面首次明確黨組織在國企中的領(lǐng)導(dǎo)地位及其職能，也意味著之前國資監(jiān)管?黨的領(lǐng)導(dǎo)是國企公司治理的中國特色，國企應(yīng)在公司章程、“三重一大”等內(nèi)部管理制度中明確黨組織在企業(yè)決策、執(zhí)行、監(jiān)督各環(huán)節(jié)的權(quán)責(zé)和工作方式，使黨組織成為企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的有機(jī)組成部分。2020年12月31日印發(fā)《國有企業(yè)2020年12月31日印發(fā)《國有企業(yè)公司章程制定管理辦法》第九條規(guī)定：“公司黨組織條款應(yīng)當(dāng)按照《中國共產(chǎn)黨章程》《中國共產(chǎn)黨國有企業(yè)基層組織工作條例委（黨組）或黨支部（黨總支）的職責(zé)權(quán)限、機(jī)構(gòu)設(shè)置、運(yùn)行機(jī)制等重要事項(xiàng)。明確黨組織研究討論是董事會、經(jīng)理層決策重大問題的前置程序?！薄秶鴦?wù)院辦公廳關(guān)于進(jìn)一步完善國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的指導(dǎo)意見》（國辦發(fā)〔2017〕36號）規(guī)定“要明確黨組織在國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)中的法定地位，將黨建工作總體要求納入國有企業(yè)章程。.有限責(zé)任公司.股份有限責(zé)任公司.原規(guī)則僅指國有獨(dú)資有限責(zé)任公司.有限責(zé)任公司.股份有限責(zé)任公司.原規(guī)則僅指國有獨(dú)資有限責(zé)任公司新《公司法》專設(shè)第七章，規(guī)定“國家出資公司組織機(jī)構(gòu)”的特別規(guī)定，這次新法修訂創(chuàng)設(shè)了一個(gè)國家出資公司概念，這里的國家出資公司特指一級公司。SSOE獨(dú)資控股新規(guī)則，適用范圍延伸至“國獨(dú)資控股新規(guī)則，適用范圍延伸至“國有資本控股公司”含有限公司及股份公司司含國有獨(dú)資一人股份公司3、新《公司法》項(xiàng)下“國家出資公司”的治理架構(gòu)優(yōu)化國家出資公司中中國共產(chǎn)黨的組織，按照黨章的規(guī)定發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)作用，研究討論公司重大經(jīng)營管理事項(xiàng)，支持公司的組織機(jī)構(gòu)依法行使職權(quán)經(jīng)理由董事會聘任或解聘經(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)同意，董事可兼任明確國有獨(dú)資公司可采用單層制的公司治理架構(gòu)。國有獨(dú)資公司在董事會中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會行使監(jiān)事會職權(quán)的，不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事。一—設(shè)董事會，外部董事應(yīng)過半董事由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)委派職工代表董事由職代會選舉國有獨(dú)資公司的董事高管，未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限/股份公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職國有資本控股公司，無上述限制4、新增合規(guī)管理規(guī)定?第一百七十七條【國家出資企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)防控】國家出資公司應(yīng)當(dāng)依法建立健全內(nèi)部監(jiān)督管理和風(fēng)險(xiǎn)控制制度，加強(qiáng)內(nèi)部合規(guī)管理。?針對國有企業(yè)中監(jiān)事會及監(jiān)事職能行使缺位，監(jiān)督能力受滯等問題，2023年《公司法》在2018年《黨和國家機(jī)構(gòu)改革方案》以及《關(guān)于推進(jìn)國有資本投資、運(yùn)營公司改革試點(diǎn)的實(shí)施意見》的基礎(chǔ)上規(guī)定以審計(jì)委員會代替監(jiān)事會職責(zé)，強(qiáng)化對企業(yè)內(nèi)外部重法風(fēng)險(xiǎn)的防控力度。但在實(shí)施細(xì)節(jié)上缺乏相應(yīng)的制度設(shè)計(jì)，審議委員會職權(quán)不清晰、人員組成缺少對專業(yè)性與獨(dú)立性的明確要求。?新《公司法》也將國家出資企業(yè)的合規(guī)管理提升到制定法層面，負(fù)有「合規(guī)管理義務(wù)」的公司范圍由原有的中央企業(yè)、部分地方國有企業(yè)以及部分金融機(jī)構(gòu)的基礎(chǔ)上進(jìn)一步擴(kuò)大。原公司法規(guī)定法定代表人對外代表公司原公司法規(guī)定法定代表人對外代表公司，并沒有具體規(guī)定其職權(quán)和責(zé)任的邊界本次新公司法對此進(jìn)行了補(bǔ)充明確:?明確法定代表人代表行為的法律后果由公司承受。?明確公司章程或者股東會對法定代表人職權(quán)的限制，不得對抗善意相對人。?在保護(hù)第三人利益的同時(shí)，也對公司對法定代表人的管理提出了更高的要求。?明確法定代表人職務(wù)侵權(quán)行為的民事責(zé)任規(guī)則，原則上由公司對外承擔(dān)責(zé)任。?對于法定代表人有過錯(cuò)的，公司承擔(dān)責(zé)任后，可向法定代表人追償。?法定代表人的擔(dān)任，可以選擇執(zhí)行公司事務(wù)的董事或經(jīng)理。?【內(nèi)部明確法定代表人職權(quán)】公司應(yīng)當(dāng)通過公司章程和配套的內(nèi)部管理制度，進(jìn)一步明確法定代表人的職貴、權(quán)限范圍及履職程序。為產(chǎn)生對外的法律效力，法定代表人的權(quán)限應(yīng)明確規(guī)定在登記備案的公司章程中，同時(shí)配套其他內(nèi)容制度用于規(guī)定職程序等相關(guān)事項(xiàng)。?【科學(xué)確定法定代表人，準(zhǔn)確定位法定代表人職權(quán)】公司一定要明確法定表人的職責(zé)和擔(dān)任法定代表人的董事或經(jīng)理的職權(quán)，必須將兩者厘清。?【加強(qiáng)內(nèi)部管控】在制度明確的情況下，應(yīng)該同時(shí)配套相應(yīng)的內(nèi)控程序，保證法定代表人權(quán)限和相應(yīng)管控措施落實(shí)到位，比如加強(qiáng)對法定代表人簽名章和簽名流程的管理，減少法定代表人越權(quán)代表的風(fēng)險(xiǎn)。?【外部明示限制公司應(yīng)當(dāng)將對法定代表人的職權(quán)和限制明示在登記備案的公司章程中以便產(chǎn)生公示對抗效力，同時(shí)在與外部合作時(shí)，通過書面文件將法定代表人的職權(quán)明示給對方，有必要時(shí)寫入相關(guān)合同文件，形成有效的對外約束力，避免形成“善意第三人”。?【公司章程補(bǔ)充規(guī)定法定代表人損害賠償責(zé)任的追償權(quán)】公司章程需要補(bǔ)充條款明確:對于法定代表人因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的，公司對外承擔(dān)民事責(zé)任后，如果法定代表人有過錯(cuò)的，法定代表人應(yīng)該負(fù)責(zé)賠償公司的損失，沒有及時(shí)賠償?shù)?，公司有?quán)進(jìn)行追償，包括在其薪酬中予以抵扣。副經(jīng)理財(cái)務(wù)總監(jiān)公司章程規(guī)定副經(jīng)理財(cái)務(wù)總監(jiān)公司章程規(guī)定的其他人員第二百六十五條高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。經(jīng)理經(jīng)理上市公司上市公司董秘3、厘清股東會和董事會職權(quán)劃分??經(jīng)營計(jì)劃和投資方案”3、厘清股東會和董事會職權(quán)劃分3、厘清股東會和董事會職權(quán)劃分【結(jié)合實(shí)際和新法修改合理調(diào)整組織機(jī)構(gòu)權(quán)限】公司管理機(jī)構(gòu)的職權(quán)劃分對公司治理是非常重要的一個(gè)核心內(nèi)容，也是公司內(nèi)部管理的基礎(chǔ)。公司法修訂后，公司可以根據(jù)自己管理的實(shí)際情況調(diào)整公司章程中對于股東會、董事會的權(quán)限規(guī)定。【制定符合公司管理需要的決策機(jī)構(gòu)權(quán)限范圍】公司股東會、董事會的權(quán)限劃分，要符合公司實(shí)際治理結(jié)構(gòu)，比如本次修訂刪除了有關(guān)公司預(yù)決算的規(guī)定，但在實(shí)踐當(dāng)中公司預(yù)算是直接決定公司的發(fā)展，也決定股東利益的核心事項(xiàng)，是否將該事項(xiàng)從股東會、董事會權(quán)限中刪除，也是可以結(jié)合公司的實(shí)際情況進(jìn)行確定。公司內(nèi)部可以做出比法律規(guī)定更嚴(yán)格的規(guī)定，可以根據(jù)公司經(jīng)營管理的實(shí)際需要，在《公司章程》中規(guī)定此事項(xiàng)由股東會或董事會審議通過，也可規(guī)定由總經(jīng)理決策。口【國有企業(yè)治理的特殊考慮】國有企業(yè)治理機(jī)構(gòu)的權(quán)限設(shè)定，應(yīng)當(dāng)符合國資監(jiān)管有關(guān)“三重一大”以及國資管理授權(quán)的相應(yīng)規(guī)定，結(jié)合公司法的修訂，既保證公司治理的規(guī)范，又保證符合國資監(jiān)管的要求。4、調(diào)整董事會職權(quán)和結(jié)構(gòu)，優(yōu)化董事會決策程序?qū)Χ聲殭?quán)進(jìn)行對董事會職權(quán)進(jìn)行優(yōu)化調(diào)整取消董事會人員上取消董事會人員上限規(guī)定取消取消“執(zhí)行董事”的概念刪除了審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案法定職權(quán)，可以由章程約取消董事會人員上限，但規(guī)定國有獨(dú)資公司的董事會成員中，應(yīng)當(dāng)過半數(shù)為外部董事，并應(yīng)當(dāng)有公司職工代表規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公本法規(guī)定的董事會的職權(quán)。該董事可以兼任公司經(jīng)理明確設(shè)立董事會審明確設(shè)立董事會審計(jì)委員會董事會決策程序進(jìn)董事會決策程序進(jìn)一步規(guī)范意味著審計(jì)委員會是公司董事會設(shè)立專門委員會之一，且可以行使監(jiān)事會的職權(quán)，職工董事也可以進(jìn)入審計(jì)委員會董事會決策程序的規(guī)范性做了約束，新增了公司決議不成立的規(guī)定。?未召開股東會、董事會會議作出決議；?股東會、董事會會議未對決議事項(xiàng)進(jìn)行表決；?出席會議的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)未達(dá)到本法或者公司章程規(guī)定的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)；?同意決議事項(xiàng)的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)未達(dá)到本法或者公司章程規(guī)定的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)。5、關(guān)于決議撤銷權(quán)的新規(guī)定及影響5、關(guān)于決議撤銷權(quán)的新規(guī)定及影響公司董事會、股東會召集程序、表決方式輕微瑕疵的不影響決議的有效性。公司董事會、股東會決議無效的前提條件是內(nèi)容違法，決議被撤銷的前提條件是程序違法或違反章程或內(nèi)容違反章程，未被通知參加股東會的股東行使撤銷權(quán)的期限為知道或應(yīng)當(dāng)知道決議作出之日60日內(nèi)行使，決議作出之日起一年內(nèi)沒申請撤銷的，撤銷權(quán)消滅。實(shí)踐應(yīng)用中應(yīng)注意【嚴(yán)格規(guī)范會議程序和內(nèi)容】對于公司來說，為防止董事會決議、股東會決議被撤銷或被申請無效，應(yīng)嚴(yán)格按照公司章程規(guī)定的程序召開董事會、股東會;同時(shí)，加強(qiáng)對決議內(nèi)容的審核，保證符合法律、公司章程的規(guī)定?！救绨l(fā)現(xiàn)問題，及時(shí)行使撤銷權(quán)】未被通知參加股東會會議的股東，需要行使撤銷權(quán)的，自知道或應(yīng)當(dāng)知道決議作出之日起60內(nèi)日行使，自決議作出之日起一年內(nèi)未行使的，撤銷權(quán)消滅。6、調(diào)整經(jīng)理層職權(quán)新修訂的《公司法》第七十四條和第一百二十六條分別對有限責(zé)任公司和股份有限公司設(shè)立經(jīng)理和經(jīng)理的職權(quán)做了規(guī)定：“經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)，根據(jù)公司章程的規(guī)定或者董事會的授權(quán)行使職權(quán)。經(jīng)理列席董事會會議?！倍?018年版《公司法》明確規(guī)定經(jīng)理有8項(xiàng)法定職權(quán)。對比來看，這是一個(gè)非常重大的變化，意味著經(jīng)理作為執(zhí)行層，其職權(quán)更多來自于董事會的授權(quán)或公司章程的規(guī)定，不再享有《公司法》規(guī)定的經(jīng)理職權(quán)，也賦予公司更大的自治空間。在國有企業(yè)治理中，經(jīng)理層應(yīng)重點(diǎn)體現(xiàn)“謀經(jīng)營、抓落實(shí)、強(qiáng)管理”的職能定位，總經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)，總經(jīng)理行使職權(quán)要更加注重公司章程的規(guī)定或明確董事會授權(quán)總經(jīng)理權(quán)責(zé)清單，并落實(shí)總經(jīng)理向董事會報(bào)告的工作機(jī)制。7、有限公司可不設(shè)監(jiān)事會?第六十九條有限責(zé)任公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事。?第八十三條規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)監(jiān)事會，設(shè)一名監(jiān)事，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會的職權(quán);經(jīng)全體股東一致同意，也可以不有限責(zé)任公司董事會設(shè)置審計(jì)委員會的，或者公司規(guī)模較小（中小微企業(yè)）或股東人數(shù)較少的，可以不設(shè)監(jiān)事會;且經(jīng)全體股東一致同意，可以不設(shè)監(jiān)事。以上規(guī)定賦予公司自主決定治理結(jié)構(gòu)更大的自治空間，充分尊重公司自治權(quán)。股份有限公司審計(jì)委員會的人員組成和任職要求審計(jì)委員會成員為三名以上。過半數(shù)成員不得在公司擔(dān)任除董事以股份有限公司審計(jì)委員會的人員組成和任職要求審計(jì)委員會成員為三名以上。過半數(shù)成員不得在公司擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)。不得與公司存在任何可能影響其獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系。新公司法并未明確規(guī)定審計(jì)委員會的職權(quán)范圍，僅提到“由董事組成的審計(jì)委員會，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會的職權(quán)”，可理解為審計(jì)委員會的職權(quán)應(yīng)當(dāng)不僅局限于財(cái)務(wù)管理和監(jiān)督權(quán)，而應(yīng)當(dāng)完全覆蓋監(jiān)事會的職權(quán)范圍。上市公司審計(jì)委員會職權(quán)規(guī)定上市公司設(shè)置審計(jì)委員會的，董事會對下列事項(xiàng)作出決議前應(yīng)當(dāng)經(jīng)審計(jì)委員會全體成員過半數(shù)通過:?聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會計(jì)師事務(wù)所?聘任、解聘財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人?披露財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告?國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他事項(xiàng).9、完善董事會成員中職工代表的相關(guān)規(guī)定新《公司法》明確了職工人數(shù)三百人以上的公司，除依法設(shè)監(jiān)事會并有公司職工代表的外，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。這一修訂更好地保障了職工參與公司民主管理、民主監(jiān)督，而不再按公司所有制類型對職工董事的設(shè)置提出要求。新增有限公司全體股東認(rèn)繳出資額的認(rèn)繳期限的限制，除了法律、法規(guī)及國務(wù)院決定對股東的出資期限另有規(guī)定外，不超過5年。國家工商管理總局于2023年12月30日發(fā)文《完善認(rèn)繳登記制度營造誠信有序的營商環(huán)境》，對《公司法》5年認(rèn)繳期限規(guī)定的適用做出了權(quán)威解讀，保障新《公司法》平穩(wěn)有序?qū)嵤?為避免新設(shè)公司和存量公司適用注冊資本法律制度的不一致，強(qiáng)化法律適用的統(tǒng)一性。同時(shí)減少對絕大多數(shù)正常經(jīng)營的存量公司的影響，充分考慮經(jīng)營主體類型、行業(yè)領(lǐng)城等復(fù)雜情形，研究為存量公司設(shè)定一定年限、較為充裕的過渡期，按照新《公司法》要求，分類分步穩(wěn)妥有序調(diào)整存量公司出資期限調(diào)整至新《公司法》規(guī)定的期限以內(nèi)。對于公司具有法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定另有規(guī)定的特殊情形的，可以不適用5年認(rèn)繳期限規(guī)定。對于出資期限，出資數(shù)額明顯異常的公司，公司登記機(jī)關(guān)可以依法要求其及時(shí)調(diào)整?！竞侠泶_定認(rèn)繳出資金額】股東是以認(rèn)繳出資為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，同時(shí)有限責(zé)任公司有限的注冊資本制度也是限定股東的投資風(fēng)險(xiǎn)，避免責(zé)任擴(kuò)大，因此不宜隨意擴(kuò)大股東認(rèn)繳出資的金額。新公司法的修訂，進(jìn)一步明確了股東出資到位的責(zé)任，任意延長認(rèn)繳出資期限，可能會在公司不能承擔(dān)債務(wù)的情況下觸發(fā)股東出資加速到期條款，加重股東風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任。股東應(yīng)當(dāng)結(jié)合公司的實(shí)際經(jīng)營計(jì)劃，投資方向、公司規(guī)模等因素確定適當(dāng)?shù)淖再Y金金額，這樣更有利于保障股東的權(quán)益，規(guī)避投資風(fēng)險(xiǎn)?！景雌诼男谐鲑Y責(zé)任】股東在認(rèn)繳出資范圍內(nèi)，應(yīng)當(dāng)按照公司章程和出資協(xié)議約定的期限保證出資資金按時(shí)到位，否則除了對守約方股東承擔(dān)違約責(zé)任外，還需要對可能因逾期出資而給公司造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任【提前制定加速到期的應(yīng)對措施】即使有公司注冊資金出資期限的明確規(guī)定，如果公司出現(xiàn)不能償還到期債務(wù)的情況下，可能觸發(fā)加速到期條款而需要股東提前繳納認(rèn)繳的出資。對此建議，在公司注冊資本沒有全部到位的情況下，如果公司出現(xiàn)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的情況，公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)就是否加速股東出資到期作出決議，并應(yīng)要求所有股東按比例同期服行加速到期的義務(wù)?！緜鶛?quán)人可以利用加速到期條款保障自身權(quán)益】根據(jù)《公司法》第五十四條股東出資加速到期的規(guī)定，未被清償?shù)膫鶛?quán)人有權(quán)要求股東出資加速到期。債權(quán)人在實(shí)現(xiàn)債權(quán)的時(shí)候，可以通過公司登記信息和其他途徑確認(rèn)公司股東出資情況，利用股東出資加速到期條款充分保障自己的權(quán)益。2、股權(quán)、債權(quán)作為出資口明確股權(quán)、債權(quán)可以作為非貨幣資產(chǎn)出資，作為非貨幣出資需要進(jìn)行評估?？诠蓹?quán)和債權(quán)可以作為非貨幣資產(chǎn)進(jìn)行出資，為公司重組提供更多的工具和路徑?？诠蓹?quán)和債權(quán)作為非貨幣財(cái)產(chǎn)出資應(yīng)當(dāng)評估作價(jià)不得高估或低估作價(jià)口《公司法解釋三》（2020修正）第十一條、《市場主體登記管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》第十三條第三款分別對于股權(quán)、債權(quán)是否可用作出資及其相應(yīng)條件進(jìn)行了規(guī)定。3、股東失權(quán)制度3、股東失權(quán)制度新增股東未按期出資的對公司造成的損失應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。口新增有限責(zé)任公司董事會對于未交納出資的催繳義務(wù)?？诙挛绰男欣U義務(wù)而給公司造成損失的，董事對給公司造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。新增股東失權(quán)制度，股東未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資，經(jīng)催告和寬限期屆滿仍未履行出資義務(wù)的，公司可以依程序發(fā)出股東失權(quán)通知，自通知發(fā)出之日起，該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)。3、股東失權(quán)制度【董事會應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行出資核查責(zé)任】公司董事會應(yīng)依法核查股東出資到位情況，對于股東出資未能及時(shí)到位的應(yīng)當(dāng)履行相應(yīng)的書面催繳程序，否則，可能承擔(dān)賠償責(zé)任。【董事應(yīng)督促出資催繳程序的完成】公司所有董事都應(yīng)當(dāng)關(guān)注股東的出資情況，敦促董事會對出資情況進(jìn)行核查并催繳。如果出現(xiàn)董事會未能嚴(yán)格履行核查或催繳義務(wù)的，董事應(yīng)當(dāng)以書面形式向董事會發(fā)出建議，保留董事個(gè)人履職的證據(jù)。【股東按期出資】股東應(yīng)當(dāng)按照出資協(xié)議和公司章程規(guī)定按期履行出資責(zé)任，未能按期行責(zé)任并經(jīng)催告仍不能履行責(zé)任的，有可能喪失股東權(quán)利，并可能需要承擔(dān)賠償責(zé)任?！竟蓶|失權(quán)制度的應(yīng)用和建議】公司應(yīng)加強(qiáng)對股東出資到位及實(shí)物出資評估價(jià)值的核查，督促股東按時(shí)繳納出資，利用“股東失權(quán)制度”清理“僵尸股東”公司股東應(yīng)加強(qiáng)對被投資公司及其他股東出資情況的核查，利用“股東失權(quán)制度”安排保障自身的股東權(quán)益。公司制定對外投資管理辦法或相關(guān)規(guī)定時(shí)，應(yīng)當(dāng)包括對被投資公司其他別股東的出資進(jìn)行監(jiān)督、核查的相關(guān)規(guī)定，明確自身派出董事或股東代表督促、核查其他股東履行出資義務(wù)的工作指引。口本次修訂增加相應(yīng)的股東出資不足情形可以有效保證公司在成立期間注冊資本的實(shí)有性和充實(shí)性?？诠景l(fā)起設(shè)立時(shí)，在責(zé)任承擔(dān)方面強(qiáng)調(diào)了發(fā)起人在“出資不足的范圍內(nèi)”的連帶責(zé)任?？趶?qiáng)化股東出資義務(wù)的法定性，股東對公司具有按期足額出資的義務(wù)，未按期足額繳納出資意味著其行為侵害公司獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)，進(jìn)而對公司的經(jīng)營發(fā)展造成影響，應(yīng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任；口公司依法成立后，股東與公司是出資合同的相對人，股東是否按期足額繳納出資影響公司重大利益；平衡股東、公司、債權(quán)人之間的利益，將濫用認(rèn)繳期限規(guī)則等不負(fù)責(zé)任的投資人對公司和債權(quán)人所造成的系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)予以規(guī)制。5、股東出資--加速到期制度新增股東出資的加速到期制度:公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，且明顯缺乏清償能力，公司或者已到期的債權(quán)人有權(quán)要求已認(rèn)繳出資但未屆繳資期限的股東提前繳納出資。【防范股東不知情的情況下，股東出資加速到期而的出現(xiàn)】作為國有企業(yè)股東:因涉及國資監(jiān)管，出資審批程序復(fù)雜，為防止在資金未到位的情況下，出現(xiàn)股東出資加速到期的情形出現(xiàn)，應(yīng)依法行使股東的知情權(quán)，及時(shí)了解子公司的經(jīng)營情況、財(cái)務(wù)狀況，加強(qiáng)與子公司的聯(lián)系。【債權(quán)人應(yīng)用股東出資加速到期制度維護(hù)自身權(quán)益】作為債權(quán)人:為保護(hù)自身權(quán)益，應(yīng)依法維護(hù)自身權(quán)利，在債務(wù)人(公司)不能清償?shù)狡趥鶛?quán)時(shí)，已到期的債權(quán)人應(yīng)對債務(wù)人進(jìn)行法律盡調(diào)，對于存在股東認(rèn)繳出資未屆出資期限的，可要求該股東提前交納出資。未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資或者作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于所認(rèn)繳的出資額未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資或者作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于所認(rèn)繳的出資額的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，轉(zhuǎn)讓人與受讓人在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任；受讓人不知道且不應(yīng)當(dāng)知道存在上述情形的，由轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)責(zé)任。新《公司法》第八十八條股東轉(zhuǎn)讓已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股權(quán)的，由受讓人承擔(dān)繳納該出資的義務(wù)；受讓人未按期足額繳納出資的，轉(zhuǎn)讓人對受讓人未按期繳納的出資承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。本條在吸收《公司法解釋三》第十八條規(guī)定的基礎(chǔ)上，將受讓人不知道且不應(yīng)當(dāng)知道瑕疵出資情形的舉證責(zé)任改由受新公司法第八十八條第一款規(guī)定了一般情形下（主要指非瑕疵出資）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的責(zé)任分擔(dān)，明確股東在轉(zhuǎn)讓未屆出資期限的股權(quán)時(shí)，受讓方需承擔(dān)繳納出資的義務(wù)。但是，若受讓方未按時(shí)足額繳納，轉(zhuǎn)讓方需承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。意味著，一般情形下股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，受讓方是第一順位出資人，轉(zhuǎn)讓方則居于第二順位，對受讓方未按期出資承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任，這是新公司法對轉(zhuǎn)讓方的新要求。新公司法第八十八條第二款規(guī)定了瑕疵出資的責(zé)任分擔(dān)，要求轉(zhuǎn)讓和受讓雙方在出資不足范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。當(dāng)實(shí)繳期限屆至或者發(fā)生出資義務(wù)加速到期等情形，為保障債權(quán)人權(quán)益，根據(jù)受讓方對標(biāo)的股權(quán)實(shí)繳情況是否知情，決定受讓方是否成為承擔(dān)連帶責(zé)任的出資這里“受讓方不知道且不應(yīng)當(dāng)知道存在上述情形的，由轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)責(zé)任”是新公司法增加的條款。換言之，當(dāng)受讓方"知道或者應(yīng)當(dāng)知道存在上述情形"，則受讓方對瑕疵出資承擔(dān)連帶責(zé)任。2、新增違法減資的法律后果:違法減資的，股東應(yīng)退還資金或恢復(fù)原狀，給公司造成損失的，股東及負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高管人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠2、新增違法減資的法律后果:違法減資的，股東應(yīng)退還資金或恢復(fù)原狀，給公司造成損失的，股東及負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高管人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠1、新增減資彌補(bǔ)虧損的規(guī)定,新增簡易減資制度:普通減資程序公司應(yīng)當(dāng)自股東會作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，新增簡易減資制度省略通知債權(quán)人的程序。【特定情形下可適用簡易程序減資】公司因虧損依法以公積金轉(zhuǎn)增資本后，仍有虧損的，可依法適用簡易程序減資，簡易減資程序，可免去通知債權(quán)人的步驟，直接股東會決議后30日內(nèi)，在指定媒體上公告。新增股東有權(quán)查閱、復(fù)制股東名冊。將股東的知情權(quán)范圍擴(kuò)張到會計(jì)憑證，股東通過對會計(jì)原始憑證的查閱，可對公司財(cái)務(wù)情況得以完整真實(shí)地了解。新增股東查閱公司會計(jì)資料時(shí)，可以委托會計(jì)師和律師輔助其行使查閱權(quán)，加強(qiáng)了股東查閱公司會計(jì)資料的專新增股東對全資子公司相關(guān)資料的查閱、復(fù)制權(quán)，明確股東知情權(quán)的范圍可延伸到全資子公司。【】股東有權(quán)查閱公司的財(cái)務(wù)信息和資料，公司應(yīng)當(dāng)就此對股東承擔(dān)責(zé)任。因此，公司應(yīng)當(dāng)規(guī)范財(cái)務(wù)管理，防止因財(cái)務(wù)管理不規(guī)范和信息不透明，造成股東之間及股東與公司之間的糾紛。【】公司應(yīng)在公司章程或具體制度中明確向股東提供相應(yīng)資料、財(cái)務(wù)信息的流程、方式和具體規(guī)范。一方面保障股東的知情權(quán)，保證公司與股東之間信息的暢通交流:另一方面也規(guī)范股東行使知情權(quán)的程序，保證公司信息對股東公平、適當(dāng)?shù)毓_，避免在股東知情權(quán)的執(zhí)行上產(chǎn)生矛盾?！尽抗驹谙蚬蓶|提供有關(guān)公司資料、財(cái)務(wù)信息的過程中要履行相應(yīng)的保密和信息安全的義務(wù)，保護(hù)國家秘密、商業(yè)秘密個(gè)人隱私、個(gè)人信息等。公司應(yīng)當(dāng)避免自身在向股東提供資料的過程當(dāng)中出現(xiàn)侵犯國家其他個(gè)人合法權(quán)益的情況。對此建議公司制定明確的股東信息提供的規(guī)范制度，嚴(yán)格遵守相應(yīng)的程序。2、增加觸發(fā)請求回購權(quán)的法定情形年連續(xù)盈利并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件;(二)公司合并、分立3、規(guī)定同比例減資原則新法規(guī)定，除非法律另有規(guī)定、有限公司全體股東另有約定或股份公司章程另有規(guī)定外，公司減少注冊資本應(yīng)當(dāng)按照股東出資或者持有股份的比例相應(yīng)減少出資額或股份。這一新規(guī)在一定程度上防止大股東利用優(yōu)勢地位定向減資損害其他小股東利益。鑒于商業(yè)實(shí)踐中，尤其在投融資領(lǐng)域下，觸發(fā)對賭后的定向減資條款十分常見。全體股東或公司章程可另行約定“同比例減資”原則的例外情況。4、規(guī)范股權(quán)轉(zhuǎn)讓根據(jù)新法第八十四條，有限責(zé)任公司股東股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓不再需要其他股東過半數(shù)同意，但仍保護(hù)其他股東的優(yōu)先購買權(quán)：（1）股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，無需征求其他股東同意，但要將股權(quán)轉(zhuǎn)讓的數(shù)量、價(jià)格、支付方式和期限等事項(xiàng)書面告知其他股東；（2）其他股東在同等條件下要么選擇購買，要么選擇放棄購買，30日不答復(fù)的，視為放棄。這樣對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的優(yōu)先購買權(quán)規(guī)定就更加清晰，不考慮同不同意，只考慮買不買。另外由于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序和細(xì)節(jié)較多，建議通過個(gè)性化的章程設(shè)計(jì)以避免產(chǎn)生爭議。5、法人人格否認(rèn)制度--橫向連帶責(zé)任5、法人人格否認(rèn)制度--橫向連帶責(zé)任增加規(guī)定了股東濫用公司獨(dú)立地位的橫向連常責(zé)任，股東利用其控制的兩個(gè)以上公司實(shí)施濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人