【重要知識(shí)點(diǎn)】左寧刑訴法司考講義之回避的理由

只分享有價(jià)值的文檔，本文由梁老師收編！【重要知識(shí)點(diǎn)】左寧刑訴法司考講義之回避的理由左寧刑訴法司考講義之回避的理由。

（一）回避理論

在世界主要法治國家，回避可以被區(qū)分為有因回避和無因回避兩種。

有因回避指的是，申請(qǐng)回避時(shí)必須提出被申請(qǐng)人的身份或者行為符合法律明確規(guī)定的回避原因，該回避請(qǐng)求才有可能得到支持的制度。無因回避則是指，申請(qǐng)回避時(shí)不需要提出任何具體理由，被申請(qǐng)人即有可能被決定回避的制度。

在我國，申請(qǐng)偵查人員、檢察人員、審判人員回避，必須提出明確的法定原因和理由，我國不適用無因回避制度。

（二）回避理由

跨訴訟階段回避曾參前不參后（曾參加同一訴訟前階段的辦理，就不能參與同一訴訟后階段的辦理）辯護(hù)人身份回避（1）檢察人員，離任2年內(nèi)，不得以律師身份辯護(hù)；（2）永遠(yuǎn)不得在原檢察院任辯護(hù)人，除非是嫌疑人的監(jiān)護(hù)人、近親屬；（3）其配偶、子女不得在其任職檢察院任辯護(hù)人。（1）審判人員及法院工作人員，離任2年內(nèi)，不得以律師身份辯護(hù)；（2）永遠(yuǎn)不得在原法院任辯護(hù)人，除非是被告人的監(jiān)護(hù)人、近親屬；（3）其配偶、子女、父母不得在其任職法院任辯護(hù)人。除非是被告人的監(jiān)護(hù)人、近親屬。【例題多選題】林某盜版銷售著名作家黃某的小說涉嫌侵犯著作權(quán)罪，經(jīng)一審和二審后，二審法院裁定撤銷原判，發(fā)回原審法院重新審判。關(guān)于該案的回避，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（）（2014-2-67）

A.一審法院審判委員會(huì)委員甲系林某辯護(hù)人妻子的弟弟，黃某的代理律師可申請(qǐng)其回避

B.一審書記員乙系林某的表弟而未回避，二審法院可以此為由裁定發(fā)回原審法院重審

C.一審合議庭審判長(zhǎng)丙系黃某的忠實(shí)讀者，應(yīng)當(dāng)回避

D.丁系二審合議庭成員，如果林某對(duì)一審法院重新審判作出的裁判不服再次上訴至二審法院，丁應(yīng)當(dāng)自行回避

【答案】AB

【解析】本題考核回避。

選項(xiàng)A正確?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審判人員在訴訟活動(dòng)中執(zhí)行回避制度若干問題的規(guī)定》第一條規(guī)定，審判人員具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)以口頭或者書面形式申請(qǐng)其回避：（一）是本案的當(dāng)事人或者與當(dāng)事人有近親屬關(guān)系的；（二）本人或者其近親屬與本案有利害關(guān)系的；（三）擔(dān)任過本案的證人、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人、訴訟代理人、辯護(hù)人的；（四）與本案的訴訟代理人、辯護(hù)人有夫妻、父母、子女或者兄弟姐妹關(guān)系的；（五）與本案當(dāng)事人之間存在其他利害關(guān)系，可能影響案件公正審理的。本規(guī)定所稱近親屬，包括與審判人員有夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親及近姻親關(guān)系的親屬。《刑訴解釋》第二十三條也有規(guī)定。

選項(xiàng)B正確。《最高人民法院關(guān)于審判人員在訴訟活動(dòng)中執(zhí)行回避制度若干問題的規(guī)定》第七條規(guī)定，第二審人民法院認(rèn)為第一審人民法院的審理有違反本規(guī)定第一條至第三條規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。一審合議庭審判長(zhǎng)丙是黃某的忠實(shí)讀者，不會(huì)導(dǎo)致他在審理過程中偏向黃某一方從而影響案件公正審判，不屬于與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的情況。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《刑訴解釋》第二十五條第二款規(guī)定，在一個(gè)審判程序中參與過本案審判工作的合議庭組成人員或者獨(dú)任審判員，不得再參與本案其他程序的審判。但是，發(fā)回重新審判的案件，在第一審人民法院作出裁判后又進(jìn)入第二審程序或者死刑復(fù)核程序的，原第二審程序或者死刑復(fù)核程序中的合議庭組成人員不受本款規(guī)定的限制。

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結(jié)語：司考大致的時(shí)間軸：3月份感性認(rèn)識(shí)司考——4月份開始備考——5月份公布大綱——6月份網(wǎng)上報(bào)名——7月份現(xiàn)場(chǎng)確認(rèn)——8月份打印準(zhǔn)考證副證——9月考試。選擇適當(dāng)?shù)姆椒梢怨?jié)省很多時(shí)間，使你走上成功的捷徑；但如果選擇方法錯(cuò)誤，可能會(huì)使你誤入歧途，導(dǎo)致失敗。司法考試不僅僅是智力的考驗(yàn)，同時(shí)還是一個(gè)方法的較量。煮水要不間斷地持續(xù)加熱，直到煮開，這樣才省時(shí)、省力。司法考試就像煮開水一樣，要集中火力，一鼓作氣、直到突破。否則，不論上一年考多少分，只要沒通過就都是沒有燒