司法卷二：刑罰裁量考點

司法卷二：刑罰裁量考點1、單選

張某因盜竊被判處有期徒刑1年，緩刑2年執(zhí)行。緩刑考驗期滿不久，司法機關(guān)查獲張某在緩刑考驗期內(nèi)又曾盜竊價值約6000余元的財物。對張某應當（）A.撤銷原判宣告的緩刑，將新罪和前（江南博哥）罪都從重處罰后再進行數(shù)罪并罰B.撤銷原判宣告的緩刑，將新罪判處的刑罰和前罪已經(jīng)判處的刑罰實行數(shù)罪并罰C.不撤銷原判宣告的緩刑，以盜竊罪從重處罰D.不撤銷原判宣告的緩刑，以累犯從重從罰正確答案：B參考解析：本題考查緩刑的執(zhí)行問題。發(fā)現(xiàn)在緩刑期間再犯新罪的，應當撤銷緩刑，將新罪判處的刑罰和前罪已判處的刑罰實行數(shù)罪并罰。2、多選

下列關(guān)于緩刑的說法，哪些是錯誤的？（）A.對累犯以及實施故意殺人等暴力性犯罪的人，不得宣告緩刑B.拘役的緩刑考驗期為原判刑期以上1年以下，但是不能少于1個月C.被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期內(nèi)，遵守有關(guān)緩刑的規(guī)定，只要沒有再犯新罪的，緩刑考驗期滿，原判刑罰就不再執(zhí)行D.被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期內(nèi)又犯新罪的，應當撤銷緩刑，將前罪和后罪所判處的刑罰，依照先減后并的方法決定應當執(zhí)行的刑罰正確答案：A,B,C,D參考解析：本題主要考查的是緩刑制度，對此逐項參考解析：（1）A選項的判斷過于絕對，因為緩刑使用的對象條件一是原判拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子；二是不能是累犯和犯罪集團的首要分子，而"實施故意殺人等暴力性犯罪的人"法律并沒有明確禁止，且從法理上分析也是有可能適用緩刑的，一者因為"殺人等暴力性犯罪"不僅包括故意殺人罪，還包括社會危害程度較輕的其他暴力性犯罪如故意傷害罪等，二者即使就故意殺人罪而言，雖然該罪的法定刑在3年以上有期徒刑（《刑法》第232條），但根據(jù)《刑法》第99條的規(guī)定，"以上、以下、以內(nèi)，包括本數(shù)"，也就是說，原判刑罰是三年有期徒刑的故意殺人罪，如果不是累犯和犯罪集團的首要分子，根據(jù)其犯罪情節(jié)（如屬激情犯罪）和悔罪表現(xiàn)，當然可以使用緩刑。（2）B選項的錯誤其實很清楚，因為根據(jù)《刑法》第73條的規(guī)定，拘役的緩刑考驗期為原判刑期以上1年以下，但最低不能少于2個月。（3）C選項的錯誤在于根據(jù)《刑法》第77條的規(guī)定，緩刑考驗期滿而不再執(zhí)行原判刑罰的條件應當有三個，即一是沒有犯新罪，二是沒有發(fā)現(xiàn)有漏罪，三是沒有違反國家有關(guān)緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定或者雖然有違反法律法規(guī)的情況但情節(jié)尚未達到嚴重的，所以僅僅說"只要沒有再犯新罪的，緩刑考驗期滿，原判刑罰就不再執(zhí)行"是錯誤的。（4）D選項的錯誤在于新罪與原罪的并罰方法并不存在先減后并問題，對于緩刑而言，由于實際上并未執(zhí)行原判刑罰，并不存在"減"的前提條件，因此在考驗期內(nèi)不論是犯新罪還是發(fā)現(xiàn)漏罪，都是直接依照《刑法》第69條之規(guī)定的方法進行并罰。3、單選

施某犯貪污罪，被判無期徒刑。服刑13年后，因表現(xiàn)良好而獲假釋。在假釋考驗期內(nèi)的第6年，施某故意致人重傷，被判刑9年。根據(jù)《刑法》規(guī)定，對施某應撤銷假釋，按數(shù)罪并罰的規(guī)定處理。對施某應適用何種刑罰幅度或刑種？（）A.應在9年以上20年以下有期徒刑幅度內(nèi)決定執(zhí)行的刑期B.應在9年以上15年以下有期徒刑幅度內(nèi)決定執(zhí)行的刑期C.應在13年以上20年以下有期徒刑幅度內(nèi)決定執(zhí)行的刑期D.應決定執(zhí)行無期徒刑正確答案：D參考解析：《刑法》第86條第1款規(guī)定："被假釋的犯罪分子，在假釋考驗期限內(nèi)犯新罪，應當撤銷假釋，依照本法第七十一條的規(guī)定實行數(shù)罪并罰。"第71條規(guī)定："判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，應當對新犯的罪作出判決，把前罪沒有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。"根據(jù)第69條的規(guī)定以及數(shù)罪并罰的吸收原則，對施某應判處執(zhí)行無期徒刑。4、單選

下列情形，構(gòu)成累犯的是：（）A.王某2003年因間諜罪被判處有期徒刑3年，刑滿釋放以后，于2013年又犯故意殺人罪B.趙某2002年1月1日因貪污罪被判處有期徒刑1年，刑滿釋放后，于2010年犯煽動顛覆政權(quán)罪，被判處3年以上有期徒刑C.高某2000年因叛逃罪被判處有期徒刑5年，2011年高某又犯故意泄露國家秘密罪D.吳某2007年因盜竊被判處有期徒刑1年，2010年又犯強奸罪正確答案：D參考解析：本題考查一般累犯和特別累犯的成立條件。選項A、選項B和選項C的前、后罪間隔時間都超過了5年，并且不構(gòu)成特別累犯。5、多選

對下列哪些情節(jié)依法應當從重處罰：（）A.甲于1997年11月因聚眾斗毆罪被判處2年有期徒刑，1999年11月刑滿釋放，同年12月犯尋釁滋事罪被判處1年有期徒刑B.甲某利用職務之便挪用價值3萬元的搶險物品C.甲某非法拘禁乙某并對其進行暴力毆打，造成乙某受輕微傷D.甲某教唆不滿18周歲的乙某盜竊正確答案：A,B,C,D參考解析：A項甲是累犯，應當從重處罰。B項，根據(jù)《刑法》第384條第2款挪用公款罪規(guī)定的"挪用用于救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物歸個人使用的，從重處罰。"，甲應當從重處罰。C項，根據(jù)《刑法》第238條的規(guī)定，非法拘禁具有毆打、侮辱情節(jié)的，從重處罰。D項，第29條的規(guī)定，教唆不滿18周歲的人犯罪的，應當從重處罰。6、多選

下列各項，不能認定為自首的有：（）A.犯罪嫌疑人自動投案后作虛假供述，但在一審宣判前能如實供述的B.犯罪嫌疑人自動投案以后又逃跑的C.共同犯罪的主犯僅如實供述自己的罪行的D.向擔任人民警察的好友訴說自己的犯罪事實，共商逃避打擊的對策的正確答案：B,C,D參考解析：見1998年最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》和2010年最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功若干具體問題的意見》的相關(guān)規(guī)定。7、單選

關(guān)于數(shù)罪并罰，下列哪些選項是錯誤的？（）A.甲在刑罰執(zhí)行完畢以前發(fā)現(xiàn)漏罪的，應當按照"先并后減"的原則實行數(shù)罪并罰B.乙在刑罰執(zhí)行完畢以前再犯新罪的，應當按照"先減后并"的原則實行數(shù)罪并罰C.丙在刑罰執(zhí)行完畢以前再犯新罪，同時又發(fā)現(xiàn)漏罪的，應當先將漏罪與原判決的罪實行"先并后減"；再對新罪與前一并罰后尚未執(zhí)行完畢的刑期實行并罰D."先減后并"在一般情況下使犯罪人受到的實際處罰比"先并后減"輕正確答案：D參考解析：本題考查對我國數(shù)罪并罰制度的掌握和理解。A項，《刑法》第70條規(guī)定："判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應當對新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前后兩個判決所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。已經(jīng)執(zhí)行的刑期，應當計算在新判決決定的刑期以內(nèi)。"本條規(guī)定的并罰方式在刑法理論上稱為"先并后減"。據(jù)此，A項"甲在刑罰執(zhí)行完畢以前發(fā)現(xiàn)漏罪"應當依照《刑法》第70條的規(guī)定"先并后減"，A項正確。B項，《刑法》第71條規(guī)定："判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，應當對新犯的罪作出判決，把前罪沒有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。"本條規(guī)定的并罰方式在刑法理論上稱為"先減后并"。據(jù)此，B項"乙在刑罰執(zhí)行完畢以前再犯新罪"應當依照《刑法》第71條的規(guī)定"先減后并"，B項正確。C項，如果犯罪分子在刑罰執(zhí)行完畢以前又犯新罪，并且發(fā)現(xiàn)其在原判決宣告以前還有其他罪（漏罪）沒有判決的，則應先將漏罪與原判決的罪，根據(jù)《刑法》第70條規(guī)定的"先并后減"的方法實行并罰；再將新罪的刑罰與前一并罰后的刑罰還沒有執(zhí)行的刑期，進行并罰。據(jù)此．C項正確。D項，先減后并使犯罪人受到的實際處罰比先并后減要重。一方面，先減后并后實際執(zhí)行的起點刑期提高了，另一方面先減后并后實際執(zhí)行的刑期可能超過《刑法》規(guī)定的數(shù)罪并罰法定最高刑20年的限制。比如張三犯A、B罪，分別被判處有期徒刑14年和7年，法院決定合并執(zhí)行20年；在執(zhí)行2年后，法院發(fā)現(xiàn)張三在判決宣告以前還有沒有判決的C罪，并就C罪判處有期徒刑5年。此時對張三按照先并后減的原則應當在5年以上20年以下決定執(zhí)行的刑期，已經(jīng)執(zhí)行的2年刑期應當計算在新判決決定的刑期內(nèi)，這樣，對乙實際執(zhí)行的刑期最長也只有20年。上面這個例子中，假設張三在執(zhí)行2年后，不是發(fā)現(xiàn)漏罪而是又犯C罪，法院就C罪判處有期徒刑5年。此時對張三按照先減后并的原則應當是"20-2=18"年與5年進行并罰，也就是決定執(zhí)行有期徒刑的幅度是18年以上20年以下，因此如果最后決定執(zhí)行有期徒刑超過18年，加上原來已執(zhí)行的2年有期徒刑，實際執(zhí)行的期限就超過了20年8、單選

對于下列哪一項所說的情況不得適用緩刑？（）A.甲是某犯罪集團的首要分子，被判處3年有期徒刑B.乙因為強奸未遂，被判處2年有期徒刑C.丙因為故意殺人預備，被判處2年有期徒刑D.丁因為放火罪，被判處3年有期徒刑正確答案：A參考解析：本題考查不得適用緩刑的對象?！缎谭ā返?4條，對于累犯和犯罪集團的首要分子，不適用緩刑。9、多選

根據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定，下列哪些選項人民法院在作出判決或者決定時，可以根據(jù)具體情況，同時禁止犯罪分子在特定的時期從事特定活動，進入特定區(qū)域、場所，接觸特定的人？（）A.對被判處管制的被告人B.對被判處剝奪政治權(quán)利的被告人C.對被宣告緩刑的被告人D.對被決定給予假釋的罪犯正確答案：A,C參考解析：本題考查人民法院對犯罪人可以同時宣告禁止事項的規(guī)定問題。對被判處管制、宣告緩刑、決定給予假釋的罪犯和決定暫予監(jiān)外執(zhí)行的罪犯，依法進行社區(qū)矯正。對被判處管制、宣告緩刑的被告人，人民法院可以同時決定禁止犯罪分子在管制執(zhí)行期間或者假釋考驗期間從事特定的活動，進入特定區(qū)域、場所，接觸特定的人。對于決定給予假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行或者被判處剝奪政治權(quán)利的罪犯，不能進行上述限制；對被判處剝奪政治權(quán)利的人，也不能進行社區(qū)矯正?！浚罕绢}考查人民法院對犯罪人可以同時宣告禁止事項的規(guī)定問題。對被判處管制、宣告緩刑、決定給予假釋的10、多選

人民法院在對犯罪分子判處管制時，可以根據(jù)犯罪情況，同時對犯罪分子作出下列哪些限制？（）A.禁止犯罪分子在執(zhí)行期間從事特定的活動B.禁止犯罪分子在執(zhí)行期間離開特定的區(qū)域C.禁止犯罪分子在執(zhí)行期間進入特定區(qū)域、場所D.禁止犯罪分子在執(zhí)行期間接觸特定的人正確答案：A,C,D參考解析：本題考查人民法院在對犯罪分子判處管制時，同時可以宣告進行哪些行為禁止。參見《刑法》第38條第2款。11、多選

下列情形中，依照我國《刑法》規(guī)定，應當從重處罰的是：（）A.某公安局民警傅某，捏造犯罪事實誣告陷害其前妻B.劉某指使其16歲的侄子扒竊他人5000元人民幣C.甘某系某縣副縣長，因不滿其女與男青年吳某談戀愛，利用職權(quán)打擊報復吳某D.曾某1994年5月因故意傷害罪被判處有期徒刑6個月，刑滿釋放后，又于2000年犯走私制造毒物品罪正確答案：A,B參考解析：根據(jù)《刑法》第243條第1款、第2款規(guī)定："捏造事實誣告陷害他人，意圖使他人受刑事追究，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；造成嚴重后果的，處三年以上十年以下有期徒刑。國家機關(guān)工作人員犯前款罪的，從重處罰。"公安民警是國家機關(guān)工作人員，犯本罪的，從重處罰。所以，選項A正確。根據(jù)《刑法》第29條的規(guī)定，教唆不滿18周歲的人犯罪的，應當從重處罰，所以選項B正確。劉某指使某16歲的侄子扒竊他人5000元人民幣，劉某是教唆犯，應當從重處罰。C項不是，D項曾某不是累犯，所以不應選擇選項C和選項D。12、單選

根據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定，實施社區(qū)矯正的主管機關(guān)是：（）A.司法部B.公安部C.最高人民檢察院D.最高人民法院正確答案：A參考解析：本題考查對我國新興的社區(qū)矯正制度的掌握。根據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定，實施社區(qū)矯正的主管機關(guān)是國務院司法行政管理機關(guān)，即司法部。13、單選

假如某罪的法定刑為"3年以上10年以下有期徒刑"，下列關(guān)于量刑的說法正確的是（）A.如果法官對構(gòu)成該罪的被告人判處7年以上10年以下有期徒刑，就屬于從重處罰；如果判處3年以上7年以下有期徒刑，就屬于從輕處罰B.法官對構(gòu)成該罪的被告人判處3年有期徒刑時，屬于從輕處罰與減輕處罰的競合C.由于該罪的法定最低刑為3年以上有期徒刑，所以，法官不得對構(gòu)成該罪的被告人宣告緩刑D.如果犯該罪的被告人不具有《刑法》規(guī)定的減輕處罰情節(jié)，法官就不能判處低于3年有期徒刑的刑罰；除非根據(jù)案件的特殊情況，報經(jīng)最高人民法院核準正確答案：D參考解析：本題考查對量刑情節(jié)的理解問題。從輕處罰，不是指在法定刑的中間線以下判處刑罰，而是與不存在從輕處罰情況相比，判處較輕的刑罰，所以A選項錯誤。從輕處罰，是低于法定最低刑處罰，按照法定刑的下線進行處罰，屬于從輕處罰，不屬于減輕處罰，所以B選項錯誤。如果法官判處被告人3年有期徒刑或者對被告人減輕處罰時，都可能對被告人判處緩刑，所以C選項錯誤。根據(jù)《刑法》第63條的規(guī)定，D選項的說法是正確的。14、多選

某甲在審判時被認定犯兩個罪，分別判處有期徒刑4年和7年，數(shù)罪并罰決定執(zhí)行有期徒刑9年。執(zhí)行3年以后，發(fā)現(xiàn)他還有一個罪未經(jīng)判決，又被判處有期徒刑4年。這時，決定執(zhí)行的刑期不應該是：（）A.4～9年B.7～15年C.9～13年D.9~15年正確答案：A,B,C參考解析：《刑法》第70條規(guī)定："判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應當對新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前后兩個判決所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。已經(jīng)執(zhí)行的刑期，應當計算在新判決決定的刑期以內(nèi)。"第69條規(guī)定："判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應當在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑總和刑期不滿三十五年的，最高不能超過二十年，總和刑期在三十五年以上的，最高不能超過二十五年。數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行，其中附加刑種類相同的，合并執(zhí)行，種類不同的，分別執(zhí)行。"根據(jù)《刑法》第70條和第69條的規(guī)定，甲某三個罪刑期相加是4+7+4=15，因此，其最低刑期是9年，最高是15年。因此，A、B、C項錯誤。15、多選

下列各項屬于自動投案的是：（）A.并非出于犯罪嫌疑人的主動，而是經(jīng)親友規(guī)勸、陪同投案的B.犯罪后逃跑，在被通緝、追捕過程中主動投案的C.被群眾扭送歸案的D.正在投案的途中被公安機關(guān)捕獲的正確答案：A,B,D參考解析：參見最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》和最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功若干具體問題的意見》。16、單選

呂某因爆炸罪被判處有期徒刑12年。入獄后，呂某認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)。根據(jù)《刑法》規(guī)定，對呂某應如何處理？（）A.既可以減刑，也可以假釋B.可以減刑，但不能假釋C.可以假釋D.既不能減刑，也不能假釋正確答案：B參考解析：根據(jù)《刑法》第78條規(guī)定："被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，在執(zhí)行期間，如果認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)的，或者有立功表現(xiàn)的，可以減刑；有下列重大立功表現(xiàn)之一的，應當減刑……"《刑法》第81條第2款規(guī)定："對累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。"呂某犯有爆炸罪，只可減刑不能假釋。17、多選

既可以適用減刑也可以適用假釋的犯罪分子包括：（）A.不滿18周歲的人被判處管制的犯罪分子B.被判處拘役的犯罪分子C.被判處有期徒刑的犯罪分子D.被判處無期徒刑的犯罪分子正確答案：C,D參考解析：《刑法》第78條規(guī)定，被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，在執(zhí)行期間，如果認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)的，或者有立功表現(xiàn)的，可以減刑；有下列重大立功表現(xiàn)之一的，應當減刑……第81條規(guī)定，被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期1/2以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實際執(zhí)行13年以上，如果認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，沒有再犯罪的危險的，可以假釋。如果有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準，可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。兩者相同之處是對有期徒刑和無期徒刑的犯罪分子都可以既減刑又假釋。18、單選

王某因詐騙罪被人民法院判處有期徒刑3年，人民法院在量刑時考慮到王某積極退贓并兼具其他量刑情節(jié)，決定宣告緩刑3年。緩刑考驗期滿后，公安機關(guān)又查獲王某在緩刑考驗期滿后不久又犯交通肇事罪。對王某的行為，應當如何處理：（）A.不撤銷原判宣告的緩刑，以交通肇事罪處罰B.不撤銷原判宣告的緩刑，以累犯從重處罰C.撤銷原判宣告的緩刑，前罪和后罪從重處罰D.撤銷原判宣告的緩刑，以慣犯從重處罰正確答案：A參考解析：本題重點考查緩刑的執(zhí)行問題。王某犯交通肇事罪時，前罪的緩刑考驗期已滿，所以不應撤銷緩刑；因交通肇事罪是過失犯罪，所以，也構(gòu)不成累犯。19、多選

哪種情形體現(xiàn)出罪刑相適應原則：（）A.對累犯從重處罰B.對自首、立功的從寬處罰C.對中止犯處罰寬大于未遂犯、預備犯D.對不滿18歲的人犯罪，應當從輕或者減輕處罰正確答案：A,B,C,D參考解析：本題考查對我國《刑法》規(guī)定的量刑情節(jié)的掌握。罪刑相適應原則要求體現(xiàn)出刑罰的輕重與刑事責任相適應方面的內(nèi)容，ABCD選項都符合罪刑相適應原則的要求。20、多選

關(guān)于罪數(shù)的認定，下列哪些選項是正確的？（）A.甲使用暴力強迫A與自己進行商品交易，造成A重傷。對甲的行為應以故意傷害罪與強迫交易罪實行并罰B.乙借用B的摩托車后藏匿不想歸還。B要求歸還時，乙謊稱摩托車被盜。乙欺騙B的行為不單獨構(gòu)成詐騙罪C.丙為殺人而盜竊槍支，未及實施殺人行為而被抓獲，丙的行為構(gòu)成故意殺人（預備）罪與盜竊槍支罪的想象競合犯D.丁盜竊信用卡并使用的行為，應按照盜竊罪處罰，不實行盜竊罪和信用卡詐騙罪的并罰正確答案：B,C,D參考解析：本題考查罪數(shù)問題。想象競合犯，又稱為想象的數(shù)罪，是指一個行為觸犯數(shù)個罪名的情況。也就是以一個故意或過失，實施了一個行為，符合數(shù)個犯罪構(gòu)成要件的情況。對于想象競合犯，應當從一重罪論處，不實行數(shù)罪并罰。A項中甲使用暴力強迫A與自己進行商品交易，造成A受重傷，甲只實施了一個行為即暴力行為，同時觸犯了強迫交易罪和故意傷害罪兩個罪名，成立想象競合犯，因此，應當根據(jù)想象競合犯從一重罪論處的原則處理而不實行數(shù)罪并罰。A項錯誤。C項中，行為人在殺人犯罪意圖的支配下產(chǎn)生了殺人和盜竊槍支兩個不同質(zhì)的罪過，并進而實施了盜槍行為，而這一行為觸犯了兩個異種罪名--盜竊槍支罪、故意殺人罪（預備），完全符合想象競合犯的特征，成立想象競合犯。C項正確。侵占罪是指將代為保管的他人財物非法占為已有，數(shù)額較大，拒不退還的，或者將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為已有，數(shù)額較大，拒不交出的行為。B項中，乙借用B的摩托車后藏匿不想歸還。B要求歸還時，乙謊稱摩托車被盜。乙欺騙B的行為實際上是其拒不退還的表現(xiàn)，因此不單獨構(gòu)成詐騙罪。事實上，詐騙罪的對象系他人占有的財物，而本題中，摩托車是乙借用B的，即乙已經(jīng)基于借用關(guān)系占有了摩托車，因此，摩托車屬于乙代為保管的他人財物而非他人占有的財物，因此，乙將摩托車據(jù)為已有不成立詐騙罪。B項正確。根據(jù)我國《刑法》第196條第3款的規(guī)定，盜竊信用卡并使用的，按照盜竊罪處罰。因此，D項正確。21、多選

下列哪些犯罪行為，應按數(shù)罪并罰的原則處理？（）A.拐賣婦女又奸淫被拐賣婦女B.司法工作人員枉法裁判又構(gòu)成受賄罪C.參加黑社會性質(zhì)組織又殺人D.組織他人偷越國邊境又強奸被組織人正確答案：C,D參考解析：根據(jù)《刑法》第240條的規(guī)定，拐賣婦女過程中又奸淫被拐賣的婦女的，是情節(jié)特別嚴重的量刑檔次，不另外認定又構(gòu)成強奸罪。根據(jù)《刑法》第399條第4款的規(guī)定，司法工作人員貪贓枉法，有前3款行為的，同時又構(gòu)成本法第385條規(guī)定之罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰，所以，司法工作人員枉法裁判又構(gòu)成受賄罪，不數(shù)罪并罰。根據(jù)《刑法》第294條的規(guī)定，犯前3款罪又有其他犯罪行為的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰，所以參加黑社會組織又殺人的，構(gòu)成參加黑社會性質(zhì)組織罪和故意殺人罪，數(shù)罪并罰。根據(jù)《刑法》第318條第2款的規(guī)定，犯前款罪，對被組織人有殺害、傷害、強奸、拐賣等犯罪行為，或者對檢查人員有殺害、傷害等犯罪行為的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。因此，組織他人偷越國邊境又強奸被組織人，應數(shù)罪并罰。22、多選

根據(jù)我國《刑法》規(guī)定，不適用數(shù)罪并罰的情況有：（）A.犯罪行為在一定時間內(nèi)處于繼續(xù)狀態(tài)的犯罪B.以一個故意或過失，實施一個犯罪行為，同時觸犯數(shù)個罪名的犯罪C.出于數(shù)個故意，多次實施犯罪行為，觸犯同一罪名的犯罪D.以某一犯罪為目的，而其犯罪方法行為或者結(jié)果行為又觸犯其他罪名的犯罪正確答案：A,B,C,D參考解析：A項是持續(xù)犯，B項是想象競合犯，C項是同種數(shù)罪，D項是牽連犯，都不實行數(shù)罪并罰。有人認為，對C項的規(guī)定應該數(shù)罪并罰，但我國的司法實踐和主流觀點對同種數(shù)罪都按照一罪處罰。23、多選

根據(jù)我國《刑法》規(guī)定，下列情節(jié)中屬于可以從輕或者減輕處罰的有：（）A.未遂犯B.坦白C.教唆未遂的教唆犯