第三章三節(jié) 一部分 公司法

第三節(jié)公司法一、公司與公司法（一）公司的概念和特征指依法設立，以營利為目的、股東以其出資額為限對公司負責，公司以其全部財產對外承擔責任的具有法人資格的經濟組織。法人的概念和成立條件法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。法人的成立必須具備法定的條件:1依法成立一定的社會組織要成為法人，必須符合法律規(guī)定，否則不能成立.２有必要的財產或經費這是保證法人能夠獨立從事經濟活動和進行社會交往的物質基礎，是法人成立的核心條件。３有自己的名稱、組織機構和場所４能夠獨立承擔民事責任公司具有以下特征：

1、公司的規(guī)范性2、公司的營利性

3、公司的獨立性:(1)公司的財產是獨立的(2)公司的生產經營活動是獨立的

(3)公司的責任是獨立的(4)公司的訴權獨立

4、公司資本的集合性[案例]

某年，東風鋼鐵股份有限公司（簡稱東風公司）決定引進一套進口鑄鋼設備，但缺乏資金。于是以其子公司東正鋼鐵有限公司(簡稱東正)的名義向銀行貸款600萬，保證5年還貸。設備引進后，其生產的產品滿足了市場的需求，十分暢銷，所獲利潤豐厚，該利潤由東風公司收取。兩年后，由于鋼鐵市場滑波該產品利潤銳減，無法還貸。銀行幾經追討未果，遂向法院起訴。銀行提出，由東風公司清償債務。東風公司認為其與東正公司之間是母子公司的關系，東正公司應以其自身的資產清償債務。請問：該欠款應如何清償？

此案涉及到公司人格否認制度公司人格否定原則（disregardofcorporatepersonality），又稱為刺破公司面紗原則(piercingthecorporation’sveil)或揭開公司面紗原則(liftingtheveilofthecorporation)，是指法律基于特定的事由，否認公司的獨立人格，即無視公司法律上的獨立人格，直接由股東對公司的債務或行為承擔責任，或者撇開公司的存在重新確定股東應承擔的義務。公司法第二十條：公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。意義：公司的人格否認不是對法人制度的否定。公司人格否認原則的意義在于防止利用公司作為不法活動的工具和手段，以保障他人的合法權益及社會公共利益。公司人格否認原則作為公司人格獨立原則有益且必要的補充，二者相得益彰。案例分析：本案中，東風公司以東正公司的名義向銀行貸款引進設備，將所獲利潤全部納入自己公司賬目。而當市場波動不能歸還銀行貸款時，則利用東正公司擺脫債務，轉嫁風險。這違背了公司人格原則的目的，應適用公司人格否認原則，即排除有限責任的運用，直接追究母公司——東風公司的責任。（二）公司的分類1、根據公司和股東承擔的責任形式：有限責任公司——是指由不超過一定數量的股東組成，股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對其債務承擔責任的公司。

股份有限公司——是指由數量較多的股東組成，全部資本分為等額份額，股東以其所持有的股份對公司債務承擔責任，公司以其全部資產對其債務承擔責任的公司。

無限責任公司——是指由兩上以上股東組成，股東對公司的債務負無限連帶清償責任的公司。

兩合公司——是指由無限責任股東和有限責任股東共同組成，無限責任股東對公司負無限責任，有限責任公司僅以其出資額為限對公司債務承擔責任的公司。

股份兩合公司——是指由兩上以上股東組成，股東對公司的債務負無限連帶清償責任的公司。

2、根據公司的對外信用基礎：資合公司——典型的是股份有限公司

人合公司——典型的是無限公司

人合兼資合公司——如有限責任公司、股份兩合公司。

3、根據公司的股東對象和股份能否轉讓：封閉式公司開放式公司

4、根據一個公司對另一個公司的控制和依附關系:母公司——指擁有另一個或數個公司一定比例的股份，從而能對另一個或數個公司進行實際控制的公司。子公司——指公司的一定比例的股份由其他公司所擁有，從而受其他公司控制的公司。母公司和子公司具有各自獨立的法人資格。子公司具有以下法律特征：（1）子公司被母公司通過各種方式所實際控制。（2）子公司具有獨立的法人資格，依法獨立承擔民事責任。5、根據公司的組織系統是否具有管轄和從屬關系：總公司又稱本公司——是指具有法人資格，對其組織系統內全部分支機構行使管轄權的公司。分公司——不具有獨立的法人資格，受總公司管轄的分支機構。分公司的以下法律特征：（1）分公司沒有獨立的名稱，須以總公司的名義進行活動。（2）分公司沒有自己的章程和獨立于總公司的組織機構，它代表或代理總公司在一定范圍內開展活動。（3）分公司沒有獨立的財產，其從事活動的財產是由總公司撥付的，依法列入總公司的資產負債表。（4）分公司在經營活動中產生的債權債務關系由總公司承擔，并由總公司以其全部資產對該債務負清償責任。甲公司的分公司在其經營范圍內以自己的名義對外簽訂一份貨物買賣合同。根據《公司法》的規(guī)定，下列表述中，正確的是（）A.該合同有效，其民事責任由甲公司承擔B.該合同有效，其民事責任由分公司獨立承擔C.該合同有效，其民事責任由分公司承擔，甲公司負補充責任D.該合同無效，甲公司和分公司均不承擔民事責任答案：A（三）公司法1.概念公司法是國家為了實現對公司的管理而制定的調整公司在設立、組織及其對內對外活動中所發(fā)生的各種社會關系的法律規(guī)范的總稱。2.公司法調整的社會關系主要有以下幾個方面：（1）、公司在設立及其在設立后所發(fā)生的財產關系（2）、公司在設立、組織及其活動中所發(fā)生的關系（3）、公司外部的財產關系公司法的頒布及修改《公司法》1993年12月19日頒布，經兩次修改：第一次是1999年，修改主要涉及兩個方面，增加了國有獨資公司設立監(jiān)事會的規(guī)定，增加了支持高新技術股份有限公司發(fā)展的規(guī)定；第二次是2005年10月27日通過，2006年1月1日施行。本次修訂修改幅度很大，范圍廣泛，涉及的內容十分豐富。原來總共229個條文中，刪除的條款達46條，增加的條款達41條，修改的條款達137條公司法的發(fā)展沿革

（1）建國前①

1904年，清政府頒布《大清公司律》②

1914年，北洋政府頒布《公司條例》③1929年，南京國民政府頒布《公司法》④1946年，《公司法》（2）建國后①1993年12月29日通過②1999年12月25日修訂③2004年8月28日修訂④2005年10月27日修訂二、有限責任公司（一）概念和特征又稱有限公司，由50人以下股東共同投資，股東以其所認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。六個特征：1、股東責任的有限性：所負責任僅以其認繳的出資額為限2、股東出資的非股份性：股東出資并不以股份為單位計算，直接以出資額計算3、公司資本的封閉性：不能向社會公開募集股份4、股東人數的限制性：股東人數為50人以下5、公司組織的簡便性：只有發(fā)起設立，而無募集設立6、公司既具有資合性，又具有一定的人合因素7.股東出資轉讓受限性三、國有獨資公司概念：是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府委托本級人民政府國有資產監(jiān)督管理機構履行出資人職責的有限責任公司。特征;1、國有獨資公司是有限責任公司的一種，它適用有限責任公司的一般原則；

2、國有獨資公司只有一個股東，即股東的唯一性。

3、國有獨資公司股東是國家授權的投資機構或國家授權的部門。在股東會的設置與職權上：公司不設股東會，由國資機構行使股東會職權;國資機構可以授權公司董事會行使股東會的部分職權，決定公司的重大事項董事會方面董事每屆任期不得超過3年。董事會成員中應當有公司職工代表。董事會成員由國資機構委派；但是，職工代表由公司職代會選舉產生。董事會設董事長一人，可以設副董事長。董事長、副董事長由國資機構從董事會成員中指定。監(jiān)事會方面監(jiān)事會成員不得少于5人其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會成員由國資機構委派；但是，職工代表由公司職代會選舉產生。主席由國資機構從監(jiān)事會成員中指定。四、一人有限責任公司1.概念：只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司特征：股東的唯一性；資本的單一性；責任的有限性2.限制性規(guī)定：（1）注冊資本：最低限額為人民幣十萬元股東應當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資；一個自然人只能投資設立一個一人公司；該一人公司不能投資設立新的一人公司。（2）登記事項：應當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資(3)管理上:一人公司章程由股東制定一人公司不設股東會股東作出決定時，應當采用書面形式，并由股東簽字后置備于公司(4）責任上：一人公司的股東不能證明公司財產獨立于股東自己財產的，應當對公司債務承擔連帶責任。五、股份有限公司(一）概念與特征股份有限公司是指將其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責任，公司是以其全部資產對公司的債務承擔責任的企業(yè)法人。(1)股份的等額性(2)募股集資的公開性。(3)股東的廣泛性(4)股份的可轉讓性(5)設立要求的嚴格性有限責任公司和股份有限公司的比較1、有限責任公司與股份有限公司的共同特點（1）結構形式：以營利為目的，都具有法人資格，都屬于股權式企業(yè)。（2）信用基礎：都在于公司本身的資產數額。（3）責任形式：有限責任