勞動(dòng)法自考題-21

勞動(dòng)法自考題-21

（總分：100.00,做題時(shí)間：90分鐘）

一、多項(xiàng)選擇題（總題數(shù)：5,分?jǐn)?shù)：5.00）

1.根據(jù)我國《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，勞動(dòng)合同的試用期限可能是

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.0天-J

B.20天V

C.1個(gè)半月V

D.6個(gè)月V

解析：［解析］我國《勞動(dòng)合同法》第19條規(guī)定：“勞動(dòng)合同期限3個(gè)月以上不滿1年的，試用期不得超

過1個(gè)月；勞動(dòng)合同期限1年以上3年以下的，試用期不得超過2個(gè)月；3年以上固定期限和無固定期限

的勞動(dòng)合同，試用期不得超過6個(gè)月。”選項(xiàng)BCD正確，而如果勞動(dòng)合同期限在3個(gè)月以下的，就不能再

規(guī)定試用期，選項(xiàng)A正確。

2.勞動(dòng)合同成立需要具備的條件包括

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.雙方當(dāng)事人作出相近的意思表示

B.當(dāng)事人的意思表示須一致J

C.雙方當(dāng)事人作出完整的意思表示V

D.當(dāng)事人的意思表示以訂立勞動(dòng)合同為目的，并能產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果V

解析：［解析］勞動(dòng)合同的成立是指勞動(dòng)合同的締約雙方當(dāng)事人因意思表示一致而達(dá)成合意的客觀狀態(tài)。勞

動(dòng)合同的成立需要具備三個(gè)要件：（1）雙方當(dāng)事人作出完整的意思表示；（2）當(dāng)事人的意思表示以訂立勞動(dòng)

合同為目的，并能產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果；（3）當(dāng)事人的意思表示須一致。

3.關(guān)于無效勞動(dòng)合同，表述正確的有

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.無效勞動(dòng)合同，按其無效程度，可以分為全部無效和部分無效兩種V

B.勞動(dòng)合同中只有部分內(nèi)容無效，也可能導(dǎo)致合同全部無效V

C.勞動(dòng)合同中的工資標(biāo)準(zhǔn)低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)或低于集體合同中規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，屬于部分無效的情況J

D.無效的勞動(dòng)合同，從訂立的時(shí)候起，就沒有法律約束力V

解析：［解析］無效勞動(dòng)合同，按其無效程度，可以分為全部無效和部分無效兩種。盡管勞動(dòng)合同中只有部

分內(nèi)容無效，但無效部分足以影響其他部分的效力，會(huì)導(dǎo)致全部無效的后果?！秳趧?dòng)法》第18條第2款規(guī)

定：”無效的勞動(dòng)合同，從訂立的時(shí)候起，就沒有法律約束力。確認(rèn)勞動(dòng)合同部分無效的，如果不影響其

余部分的效力，其余部分仍然有效。”勞動(dòng)合同中的工資標(biāo)準(zhǔn)低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)或低于集體合同中規(guī)定的

標(biāo)準(zhǔn)，屬于部分無效的情況。

4.下列選項(xiàng)中屬于勞務(wù)派遣合同中派遣勞動(dòng)者的權(quán)利的有

（分?jǐn)?shù)：1.00）

A.勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動(dòng)者的，被派遣勞動(dòng)者享有的勞動(dòng)報(bào)酬和勞動(dòng)條件，按照派遣單位所在地

的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行

B.被派遣勞動(dòng)者只能與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬

C.被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)利J

D.被派遣勞動(dòng)者有權(quán)在勞務(wù)派遣單位依法參加或者組織工會(huì)，維護(hù)自身的合法權(quán)益V

解析：［解析］法律對被派遣勞動(dòng)者的權(quán)利作的一些特別規(guī)定包括：規(guī)定勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動(dòng)者的,

被派遣勞動(dòng)者享有的勞動(dòng)報(bào)酬和勞動(dòng)條件，按照用工單位所在地的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。選項(xiàng)A錯(cuò)誤。被派遣勞動(dòng)者

享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)利。選項(xiàng)B表述不正確。

5.根據(jù)《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，企業(yè)可以裁減人員的情形有

（分?jǐn)?shù)：L00）

A.用人單位在瀕臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間確需裁減人員的V

B.用人單位生產(chǎn)經(jīng)營狀況嚴(yán)重困難，確需裁減人員的V

C.企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者生產(chǎn)經(jīng)營調(diào)整，經(jīng)變更勞動(dòng)合同后，仍需裁減人員的7

D.其他因勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無法履行的V

解析：［解析］《勞動(dòng)法》規(guī)定，用人單位在瀕臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間或生產(chǎn)經(jīng)營狀況嚴(yán)重困難，確需裁

減人員的，才可以裁減人員?！秳趧?dòng)合同法》除延續(xù)以上規(guī)定外，還增加了兩種情形，即選項(xiàng)C和D所述

情形。

二、名詞解釋題（總題數(shù)：12,分?jǐn)?shù)：12.00）

6.有固定期限的勞動(dòng)合同

（分?jǐn)?shù)：1.00）

正確答案：（）

解析：有固定期限勞動(dòng)合同，也稱為定期勞動(dòng)合同，是指雙方當(dāng)事人在勞動(dòng)合同中約定一個(gè)明確的合同期

限，期限屆滿可以依法續(xù)訂，否則就終止雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的勞動(dòng)合同種類。

7.無固定期限勞動(dòng)合同

（分?jǐn)?shù)：L00）

正確答案：（）

解析：無固定期限勞動(dòng)合同，也稱為不定期勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定無確定終止時(shí)間的勞動(dòng)

合同。

8.非全日制勞動(dòng)合同

（分?jǐn)?shù)：L00）

正確答案：（）

解析：非全日制勞動(dòng)合同是指勞動(dòng)者和用人單位簽訂的，以小時(shí)計(jì)酬為主，勞動(dòng)者在同一用人單位一般平

均每日工作時(shí)間不超過4小時(shí)，每周工作時(shí)間累計(jì)不超過24小時(shí)的非典型形式的勞動(dòng)合同。

9.勞動(dòng)合同的訂立

（分?jǐn)?shù)：L00）

正確答案：（）

解析：勞動(dòng)合同的訂立是指勞動(dòng)者和用人單位經(jīng)過相互選擇和平等協(xié)商，就勞動(dòng)合同條款達(dá)成協(xié)議，從而

確立勞動(dòng)關(guān)系和明確相互權(quán)利義務(wù)的法律行為。

10.要約

（分?jǐn)?shù)：L00）

正確答案：（）

解析：要約是指勞動(dòng)合同的一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人提出的訂立勞動(dòng)合同的建議。

11.承諾

（分?jǐn)?shù)：1.00）

正確答案：（）

解析：承諾是指受要約人對勞動(dòng)合同的要約內(nèi)容表示完全同意和接受，即受要約人對要約人提出的勞動(dòng)合

同的全部內(nèi)容表示贊同，而不是提出修改，或者部分同意，或者有條件的接受。

12.勞動(dòng)合同的內(nèi)容

（分?jǐn)?shù)：LOO）

正確答案：（）

解析：勞動(dòng)合同的內(nèi)容是指勞動(dòng)者與用人單位通過平等協(xié)商而約定的具體的勞動(dòng)權(quán)利義務(wù)的條款。

13.服務(wù)期條款

（分?jǐn)?shù)：1.00）

正確答案：（）

解析：服務(wù)期條款是指雙方當(dāng)事人約定，由用人單位提供其專項(xiàng)培訓(xùn)待遇的勞動(dòng)者，必須為用人單位服務(wù)

滿約定的期限，期限內(nèi)不得單方解除勞動(dòng)合同和條款。

14.無效勞動(dòng)合同

（分?jǐn)?shù)：1.00）

正確答案：（）

解析：無效勞動(dòng)合同是指當(dāng)事人違反法律、法規(guī)或違背平等、自愿原則簽訂的對當(dāng)事人全部或部分不產(chǎn)生

法律約束力的勞動(dòng)合同。

15.勞動(dòng)合同的變更

（分?jǐn)?shù)：L00）

正確答案：（）

解析：勞動(dòng)合同的變更指的是在勞動(dòng)合同履行期間，勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人協(xié)商一致后改變勞動(dòng)合同內(nèi)容的

法律行為。

16.勞動(dòng)合同的解除

（分?jǐn)?shù)：1.00）

正確答案：（）

解析：勞動(dòng)合同的解除是指勞動(dòng)合同簽訂以后，尚未履行完畢之前，由于一定事由的出現(xiàn)，當(dāng)事人提前終

止勞動(dòng)合同的法律行為。

17.勞動(dòng)合同的終止

（分?jǐn)?shù)：1.00）

正確答案：（）

解析：勞動(dòng)合同的終止是指勞動(dòng)合同訂立后，因法律規(guī)定的法律事實(shí)產(chǎn)生或出現(xiàn)，從而消滅勞動(dòng)合同所確

定的權(quán)利義務(wù)。勞動(dòng)合同的終止在法理上有廣義和狹義之分，狹義的終止是指勞動(dòng)合同依法或依約定的條

件自行消滅，狹義的終止不包括合同的解除；廣義的終止則包括勞動(dòng)合同的解除（依法提前終止勞動(dòng)合同的

法律效力）。

三、簡答題（總題數(shù)：n,分?jǐn)?shù)：33.00）

18.簡述勞動(dòng)合同當(dāng)事人的先合同義務(wù)。

（分?jǐn)?shù)：3.00）

正確答案：（）

解析：我國《勞動(dòng)合同法》的第8、9條規(guī)定了勞動(dòng)合同當(dāng)事人的先合同義務(wù)，主要有：（1）用人單位如實(shí)

向勞動(dòng)者說明崗位用人要求、工作內(nèi)容、工作時(shí)間、勞動(dòng)報(bào)酬、勞動(dòng)條件、社會(huì)保險(xiǎn)、職業(yè)危害及其后果、

職業(yè)病防治措施和待遇、規(guī)章制度等情況。有些地方立法還要求這種說明應(yīng)采用書面形式或者在勞動(dòng)合同

中寫明。（2）訂立勞動(dòng)合同，用人單位不得以任何形式向勞動(dòng)者牟取不正當(dāng)利益,不得向勞動(dòng)者收取抵押金、

抵押物、定金或者其他財(cái)物，不得強(qiáng)迫勞動(dòng)者集資入股，也不得扣押勞動(dòng)者的身份證等證件。（3）勞動(dòng)者應(yīng)

當(dāng)如實(shí)向用人單位提供本人身份證和學(xué)歷、就業(yè)狀況、工作經(jīng)歷、職業(yè)技能、健康狀況等證明。（4）用人單

位必須尊重勞動(dòng)者的個(gè)人隱私權(quán)，不可以任意詢問勞動(dòng)者與應(yīng)聘工作無關(guān)的個(gè)人情況，而且對因?yàn)檎衅付?/p>

獲悉的勞動(dòng)者個(gè)人信息，負(fù)有保密的義務(wù)。

19.簡述我國《勞動(dòng)合同法》對勞務(wù)派遣用工形式作出的規(guī)范。

（分?jǐn)?shù)：3.00）

正確答案：（）

解析：我國《勞動(dòng)合同法》對勞務(wù)派遣用工形式作出了規(guī)范：（1）規(guī)范勞務(wù)派遣單位的設(shè)立。規(guī)定只有依法

設(shè)立的能夠獨(dú)立承擔(dān)民事法律責(zé)任，且具備一定經(jīng)濟(jì)實(shí)力以承擔(dān)對被派遣勞動(dòng)者義務(wù)的公司法人才能專門

從事勞務(wù)派遣經(jīng)營。（2）對勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者訂立的勞動(dòng)合同作出特別規(guī)定。（3）針對存在勞動(dòng)

關(guān)系三方主體的特殊情形，除了明確勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)用人單位義務(wù)外，還規(guī)定了用工單位應(yīng)當(dāng)履行

的義務(wù)。（4）明確勞務(wù)派遣單位與用工單位之間的關(guān)系。規(guī)定勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與用工單位訂立勞務(wù)派遣協(xié)

議。（5）針對勞務(wù)派遣的特殊性，對被派遣勞動(dòng)者的權(quán)利作了一些特別規(guī)定。（6）限定勞務(wù)派遣崗位的范圍。

規(guī)定勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性輔助性或替代性的工作崗位上實(shí)施。⑺規(guī)定用工單位與勞務(wù)派遣單位承擔(dān)連帶

責(zé)任。

20.簡述勞動(dòng)合同的可備條款。

（分?jǐn)?shù)：3.00）

正確答案：（）

解析：（1）試用期條款。（2）服務(wù)期條款。（3）保密條款。（4）補(bǔ)充保險(xiǎn)。（5）福利待遇。（6）競業(yè)限制條款。

（7）違約金和賠償金條款。

21.簡述勞動(dòng)合同有效（生效）的條件。

（分?jǐn)?shù)：3.00）

正確答案：（）

解析：勞動(dòng)合同的有效（生效）須符合下列條件：（1）合同的主體必須合法；（2）合同的內(nèi)容和形式必須合法;

⑶訂立合同的程序必須合法；（4）當(dāng)事人的意思表示必須真實(shí)。

22.簡述勞動(dòng)合同生效后法律約束力的表現(xiàn)。

（分?jǐn)?shù)：3.00）

正確答案：（）

解析：（1）當(dāng)事人雙方必須親自全面履行勞動(dòng)合同所規(guī)定的義務(wù)（并同時(shí)享受權(quán)利），否則，當(dāng)事人必須依法

承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；（2）合同的變更和解除都必須遵循法定的條件和程序，任何一方當(dāng)事人都不得擅自變更和解

除合同，否則，當(dāng)事人必須依法承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；（3）當(dāng)事人雙方因勞動(dòng)合同發(fā)生爭議，必須依法定方式處理。

23.簡述無效勞動(dòng)合同的情形。

（分?jǐn)?shù)：3.00）

正確答案：（）

解析：（1）違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的勞動(dòng)合同。

⑵以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背其真實(shí)意思的情況下訂立或者變更的勞動(dòng)合同。

（3）用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動(dòng)者權(quán)利的勞動(dòng)合同。

24.無效勞動(dòng)合同的確認(rèn)機(jī)關(guān)及其處理方式是什么？

（分?jǐn)?shù)：3.00）

正確答案：（）

解析：無效勞動(dòng)合同的確認(rèn)機(jī)關(guān)，必須是勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)或人民法院。我國《勞動(dòng)法》第18條第3款

規(guī)定：“勞動(dòng)合同的無效，由勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)或者人民法院確認(rèn)。”我國《勞動(dòng)合同法》第26條第2

款規(guī)定：“對勞動(dòng)合同的無效或者部分無效有爭議的，由勞動(dòng)爭議仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院確認(rèn)。”其具體

操作程序是，應(yīng)首先由勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)確認(rèn)，在當(dāng)事人不服勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)的確認(rèn)而依法提起訴

訟的條件下，才由人民法院確認(rèn)。

對無效勞動(dòng)合同的處理，法律有特殊的要求和規(guī)定。對于無效民事合同的處理，一般采用返還財(cái)產(chǎn)、賠償

損失和追繳國庫等方式，而無效勞動(dòng)合同中，由于勞動(dòng)者用以交換的勞動(dòng)力的特殊性（勞動(dòng)力支出后就不可

回收），所以，對勞動(dòng)者實(shí)施的勞動(dòng)行為和所得的物質(zhì)待遇不可能采取返還辦法處理，并且應(yīng)當(dāng)對勞動(dòng)者依

法予以保護(hù)。所以，只能根據(jù)無效勞動(dòng)合同的特點(diǎn)采取相應(yīng)的處理措施，主要包括取消全部無效的勞動(dòng)合

同、修改部分無效勞動(dòng)合同和賠償損失。

（1）取消全部無效的勞動(dòng)合同。

取消全部無效的勞動(dòng)合同是指對全部無效的勞動(dòng)合同應(yīng)停止其繼續(xù)履行，并予以廢止。

（2）修改部分無效勞動(dòng)合同。

修改勞動(dòng)合同的處理方式，適用于被確認(rèn)部分無效的勞動(dòng)合同及程序不合法而無效的勞動(dòng)合同。

（3）賠償損失。

我國《勞動(dòng)合同法》第86條作了如下規(guī)定：“勞動(dòng)合同依照本法第26條規(guī)定被確認(rèn)無效，給對方造成損

害的，有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”

25.簡述特殊情形下勞動(dòng)合同的履行規(guī)則。

（分?jǐn)?shù)：3.00）

正確答案：（）

解析：（1）用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項(xiàng)，不影響勞動(dòng)合同的履行。

⑵規(guī)定用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，勞動(dòng)合同由承繼其權(quán)利義務(wù)的用人單位

繼續(xù)履行。

⑶對于勞動(dòng)合同中內(nèi)容不明確的條款，應(yīng)依法確定其具體內(nèi)容，然后予以履行。

（4）勞動(dòng)者在一定條件下還應(yīng)履行約定之外的勞動(dòng)給付。

26.簡述預(yù)告辭退的限制情形。

（分?jǐn)?shù)：3.00）

正確答案：（）

解析：勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位不得預(yù)告辭退：（1）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行離

崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；（2）在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷

并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的；（3）患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；（4）女職工在孕

期、產(chǎn)期、哺乳期的；（5）在本單位連續(xù)工作滿15年，且距法定退休年齡不足5年的；（6）法律、行政法規(guī)

規(guī)定的其他情形。

27.簡述《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的允許即時(shí)辭職的情形。

（分?jǐn)?shù)：3.00）

正確答案：（）

解析：（1）未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件的；（2）未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的；（3）未依法

為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的；（4）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的；（5）勞

動(dòng)合同無效的；（6）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同的其他情形；（7）用人單位以暴力、威脅

或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身

安全的，勞動(dòng)者可以立即解除勞動(dòng)合同，不需事先告知用人單位。

28.用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)那樾巍?/p>

（分?jǐn)?shù)：3.00）

正確答案：（）

解析：（1）勞動(dòng)者依照本法第38條規(guī)定解除勞動(dòng)合同的；（2）用人單位依照本法第36條規(guī)定向勞動(dòng)者提出

解除勞動(dòng)合同并與勞動(dòng)者協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同的；（3）用人單位依照本法第40條規(guī)定解除勞動(dòng)合同的；

（4）用人單位依照本法第41條第1款規(guī)定解除勞動(dòng)合同的；（5）除用人單位維持或者提高勞動(dòng)合同約定條件

續(xù)訂勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第44條第1項(xiàng)規(guī)定終止固定期限勞動(dòng)合同的；（6）

依照本法第44條第4項(xiàng)、第5項(xiàng)規(guī)定終止勞動(dòng)合同的；（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

四、論述題（總題數(shù)：4,分?jǐn)?shù)：14.00）

29.試述勞動(dòng)合同與勞務(wù)合同的區(qū)別。

（分?jǐn)?shù)：3.00）

正確答案：（）

解析：（1）主體不同。在主體上，勞務(wù)合同的主體既可以是自然人，也可以是法人或其他組織。而勞動(dòng)合同

的主體是特定的，一方只能是用人單位，即法人與其他組織，另一方只能是自然人勞動(dòng)者。例如，個(gè)人家

庭請人裝修住宅、制作家具等，某銀行和某清潔公司之間關(guān)于清潔服務(wù)的協(xié)議，家庭保姆、為家庭提供勞

務(wù)的鐘點(diǎn)工與其雇主之間的合同是勞務(wù)合同，而不是勞動(dòng)合同。

⑵主體法律地位不同。勞務(wù)合同的主體無論在合同簽訂前或合同履行中，雙方當(dāng)事人的法律地位都是平等

的；而勞動(dòng)合同雙方在簽訂合同前，即在建立勞動(dòng)關(guān)系前，勞動(dòng)者與用人單位的地位是平等的，即使在簽

訂勞動(dòng)合同中，雙方也必須遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則。但在勞動(dòng)合同簽訂后，勞動(dòng)者成為用人單位

的職工，處于用人單位的領(lǐng)導(dǎo)之下，勞動(dòng)關(guān)系具有隸屬性特征。勞動(dòng)者必須遵守用人單位的規(guī)章制度，服

從管理。

⑶內(nèi)容不同。勞務(wù)合同所追求的目標(biāo)是物化的或非物化的勞動(dòng)成果；而勞動(dòng)合同雖然也涉及具體的勞動(dòng)數(shù)

量和質(zhì)量，但一般不是勞動(dòng)合同之根本目標(biāo)，其根本目標(biāo)應(yīng)是勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)行為，即勞動(dòng)者在一定勞

動(dòng)條件下的具體勞動(dòng)過程。因此，勞動(dòng)合同中的勞動(dòng)過程和勞動(dòng)條件，就成為合同必不可少的內(nèi)容。例如，

在工廠的流水線上工作的職工,每個(gè)勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)只是勞動(dòng)的過程,一般不要求勞動(dòng)者提供勞動(dòng)成品，

只要付出了勞動(dòng)就應(yīng)當(dāng)獲得勞動(dòng)報(bào)酬；而勞務(wù)合同一般要求提供的是勞動(dòng)的成果，如前面所述的家庭裝修、

家具制作等，家庭裝修者或家具制作者要按照約定提供裝修效果或制作出家具，不能因提供了勞動(dòng)卻沒有

勞動(dòng)成果，而獲得勞務(wù)費(fèi)用。

（4）勞動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)不同。在生產(chǎn)資料的使用歸屬上，勞務(wù)合同中勞務(wù)提供者所使用的生產(chǎn)資料由自己來提供,

而且承擔(dān)生產(chǎn)資料與勞務(wù)活動(dòng)相結(jié)合中所帶來的各種風(fēng)險(xiǎn)；勞動(dòng)合同中勞動(dòng)者使用的生產(chǎn)資料由用人單位

來承擔(dān)，勞動(dòng)者不承擔(dān)生產(chǎn)勞動(dòng)過程中的各種風(fēng)險(xiǎn)。

⑸酬金計(jì)算和反映的性質(zhì)不同。勞務(wù)合同的酬金計(jì)算以市場價(jià)格來衡量，其支付方式及次數(shù)由雙方約定,

反映了商品交換性質(zhì)；勞動(dòng)合同的報(bào)酬計(jì)算以法律的規(guī)定以及當(dāng)事人約定來衡量，其支付方式及支付時(shí)間

受到勞動(dòng)法律、法規(guī)的嚴(yán)格制約。

⑹適用法律不同。勞動(dòng)合同，適用勞動(dòng)法律、法規(guī)調(diào)整，雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系要依據(jù)勞動(dòng)法律、法規(guī)確定。

勞務(wù)合同主要由民法調(diào)整。

30.試述應(yīng)該而沒有訂立書面勞動(dòng)合同情況的處理。

（分?jǐn)?shù):3.00）

正確答案：（）

解析：形成勞動(dòng)關(guān)系，就應(yīng)當(dāng)簽訂書面勞動(dòng)合同，形成勞動(dòng)關(guān)系而沒有簽訂書面勞動(dòng)合同的，按以下原則

處理：

⑴用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。即使用人單位沒有與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同，只要存在

用工行為，該用人單位與勞動(dòng)者之間的勞動(dòng)關(guān)系即建立，與用人單位存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者即享有勞

動(dòng)法律規(guī)定的權(quán)利。我國《勞動(dòng)合同法》規(guī)定引起勞動(dòng)關(guān)系產(chǎn)生的法律事實(shí)是用工，其目的是保護(hù)事實(shí)勞

動(dòng)關(guān)系中勞動(dòng)者的權(quán)益，并不是肯定用人單位不與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同的行為。

⑵已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同的，如果在自用工之日起1個(gè)月內(nèi)訂立了書面勞動(dòng)合同，其

行為即不違法。自用工之日起1個(gè)月內(nèi)，經(jīng)用人單位書面通知后，勞動(dòng)者不與用人單位訂立書面勞動(dòng)合同

的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系，無需向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但是應(yīng)當(dāng)依法向勞動(dòng)者支

付其實(shí)際工作時(shí)間的勞動(dòng)報(bào)酬。

⑶用人單位未在用工的同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同，與勞動(dòng)者約定的勞動(dòng)報(bào)酬不明確的，新招用的勞動(dòng)者的勞

動(dòng)報(bào)酬按照集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定的，實(shí)行同工同酬。

⑷用人單位自用工之日起超過1個(gè)月不滿1年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依我國《勞動(dòng)合同法》

第82條的規(guī)定向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資，并與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同；勞動(dòng)者不與用人單位訂立書

面勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系，并依照我國《勞動(dòng)合同法》第47條的規(guī)定支

付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。這里規(guī)定的用人單位向勞動(dòng)者每月支付兩倍工資的起算時(shí)間為用工之日起滿1個(gè)月的次日，

截止時(shí)間為補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同的前一日。

⑸用人單位自用工之日起滿1年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，自用工之日起滿1個(gè)月的次日至滿1年

的前一日應(yīng)當(dāng)依照我國《勞動(dòng)合同法》第82條的規(guī)定向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資，并視為自用工之日起

滿1年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動(dòng)者訂立無固定期限勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)立即與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同。

31.論述勞動(dòng)合同履行的概念和原則。

（分?jǐn)?shù)：4.00）

正確答案：（）

解析：勞動(dòng)合同履行是指合同當(dāng)事人雙方履行勞動(dòng)合同所規(guī)定的義務(wù)的法律行為。我國《勞動(dòng)合同法》第

29條至第32條規(guī)定了勞動(dòng)合同的履行應(yīng)遵循全面履行、合法履行的原則。

⑴全面履行原則。指的是勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人在任何時(shí)候，均應(yīng)當(dāng)履行勞動(dòng)合同約定的全部義務(wù)。

⑵合法履行原則。指的是勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人在履行勞動(dòng)合同過程中，必須遵守法律法規(guī)，不得有違法行

為。我國《勞動(dòng)合同法》著重強(qiáng)調(diào)了三個(gè)方面：①規(guī)定用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同約定和國家規(guī)定及時(shí)足

額支付勞動(dòng)報(bào)酬。用人單位拖欠或者未足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的，勞動(dòng)者可以依法向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾堉Ц读睿?/p>

人民法院應(yīng)當(dāng)依法發(fā)出支付令。②規(guī)定用人單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行勞動(dòng)定額標(biāo)準(zhǔn)，不得強(qiáng)迫或者變相強(qiáng)迫勞動(dòng)

者加班。用人單位安排加班的，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向勞動(dòng)者支付加班費(fèi)。③規(guī)定勞動(dòng)者對用人單位管

理人員違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)有權(quán)拒絕，不視為違反勞動(dòng)合同；對危害生命安全和身體健康的勞動(dòng)條件，

有權(quán)對用人單位提出批評、檢舉和控告。

32.試述我國《勞動(dòng)合同法》在勞動(dòng)合同終止方面對《勞動(dòng)法》所做的調(diào)整。

（分?jǐn)?shù)：4.00）

正確答案：（）

解析：一是取消了勞動(dòng)合同的約定終止，規(guī)定勞動(dòng)合同只能因法定情形出現(xiàn)而終止。也就是說，勞動(dòng)合同

當(dāng)事人不得約定勞動(dòng)合同終止條件；即使約定了，該約定也無效。二是增加了勞動(dòng)合同法定終止的情形，

即勞動(dòng)合同終止的法定情形除勞動(dòng)合同期滿（包括固定期限勞動(dòng)合同期滿，以及以完成一定工作任務(wù)為期限

的勞動(dòng)合同因該工作任務(wù)完成而期滿）外，還包括：（1）勞動(dòng)者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的；（2）勞動(dòng)

者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；（3）用人單位被依法宣告破產(chǎn)的；（4）用人單位被吊銷

營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的；（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。三是增加

了終止勞動(dòng)合同的限制情形。在我國《勞動(dòng)合同法》施行之前，為了保護(hù)勞動(dòng)者的權(quán)益，國家規(guī)定在下列

情形下，即使勞動(dòng)合同期限屆滿，用人單位也不得終止勞動(dòng)合同：（1）《工會(huì)法》規(guī)定，基層工會(huì)專職主席、

副主席或者委員自任職之日起，其勞動(dòng)合同期限自動(dòng)延長，延長期限相當(dāng)于其任職期間；非專職主席、副

主席或者委員自任職之日起,其尚未履行的勞動(dòng)合同期限短于任期的，勞動(dòng)合同期限自動(dòng)延長至任期期滿。

但是，任職期間個(gè)人嚴(yán)重過失或者達(dá)到法定退休年齡的除外。（2）原勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和

國勞動(dòng)法〉若干問題的意見》（勞部發(fā)[1995]309號）規(guī)定，除《勞動(dòng)法》第25條規(guī)定的情形（即在試用期

間被證明不符合錄用條件的；嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的；嚴(yán)重失職，營私舞弊，對用人

單位利益造成重大損害的；被依法追究刑事責(zé)任的）外，勞動(dòng)者在醫(yī)療期、孕期、產(chǎn)期和哺乳期內(nèi)，勞動(dòng)合

同期限屆滿時(shí)，用人單位不得終止勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同的期限應(yīng)自動(dòng)延續(xù)至醫(yī)療期、孕期、產(chǎn)期和哺乳期

期滿為止。（3）《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定，勞動(dòng)者在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失勞動(dòng)能力的，

或者大部分喪失勞動(dòng)能力且勞動(dòng)者沒有提出終止勞動(dòng)合同的，用人單位不得與勞動(dòng)者終止勞動(dòng)合同。（4）

《職業(yè)病防治法》規(guī)定，用人單位對未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查的勞動(dòng)者不得終止與其訂立的勞動(dòng)合同；

在疑似職業(yè)病病人診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間，不得終止與其訂立的勞動(dòng)合同。《勞動(dòng)合同法》除延續(xù)《工會(huì)

法》、《職業(yè)病防治法》等以上規(guī)定外，還補(bǔ)充規(guī)定，勞動(dòng)者在本單位連續(xù)工作滿15年，且距法定退休年

齡不足5年的，即使勞動(dòng)合同期滿，用人單位也不得與勞動(dòng)者終止勞動(dòng)合同。

五、案例分析題（總題數(shù)：6,分?jǐn)?shù)：36.00）

朱某1999年3月5日到某公司上班，但一直未簽訂書面勞動(dòng)合同。2007年2月5日公司與朱某簽訂書面

勞動(dòng)合同，約定合同期限為一年。2008年2月4日，公司通知朱某勞動(dòng)合同到期，與其續(xù)簽一年勞動(dòng)合同，

但朱某拒絕了。

試分析：（分?jǐn)?shù)：6.00）

（1）.公司是否應(yīng)支付給朱某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金?為什么？（分?jǐn)?shù)：2.00）

正確答案：（）

解析：公司不應(yīng)支付朱某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。因?yàn)閯趧?dòng)合同期滿，用人單位提出續(xù)簽勞動(dòng)合同要求，朱某不同意

續(xù)訂，依照《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，不需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

（2）.朱某是否有權(quán)要求與公司簽訂無固定期限勞動(dòng)合同?為什么？（分?jǐn)?shù)：2.00）

正確答案：（）

解析：朱某無權(quán)要求簽訂無固定期限勞動(dòng)合同。不符合訂立無固定期限勞動(dòng)合同的相應(yīng)條件。

（3）.若朱某于2009年3月4日就公司未給其繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用而提請勞動(dòng)爭議仲裁，仲裁庭是否應(yīng)當(dāng)受理?

為什么？（分?jǐn)?shù)：2.00）

正確答案：（）

解析：仲裁庭不應(yīng)當(dāng)受理。超過了申請仲裁時(shí)效一年的期間。

金某于2008年6月27日進(jìn)入A公司工作，工作期間，雙方連續(xù)簽訂了兩份勞動(dòng)合同，時(shí)間分別是2008年

6月27日至2009年6月26日、2009年6月27日至2011年6月26日。20n年6月初，公司以金某違反

勞動(dòng)合同約定，在合同期內(nèi)結(jié)婚并懷孕生子為由提出解除合同。金某遂向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)仲裁委員會(huì)申請仲裁，

要求繼續(xù)履行合同，并與公司簽訂無固定期限的勞動(dòng)合同。

問：（分?jǐn)?shù)：6.00）

（1）.本案中用人單位與金某簽訂的勞動(dòng)合同效力如何?為什么？（分?jǐn)?shù)：2.00）

正確答案：（）

解析：本案中用人單位與金某簽訂的勞動(dòng)合同屬于部分無效。用人單位要求金某在合同期內(nèi)不能懷孕生子

的條款違反了法律規(guī)定，排除了勞動(dòng)者合法的生育權(quán)，故該條款無效。但是并不影響勞動(dòng)合同中其他條款

的效力。

（2）.公司在金某的要求下是否必須與之簽訂無固定期限勞動(dòng)合同?為什么？（分?jǐn)?shù)：2.00）

正確答案：（）

解析：公司在金某的要求下，必須與之簽訂無固定期限勞動(dòng)合同。因?yàn)楦鶕?jù)《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，連續(xù)

訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒有本法規(guī)定的用人單位單方解除勞動(dòng)合同的情形的，勞動(dòng)者提出

或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同。

（3）.假設(shè)金某在與公司簽訂勞動(dòng)合同時(shí)提供了虛假的學(xué)歷，金某是否履行了勞動(dòng)者的如實(shí)告知義務(wù)?請分析

勞動(dòng)者履行告知義務(wù)的條件有哪些？（分?jǐn)?shù)：2.00）

正確答案：（）

解析：本案中金某在合同訂立過程中并未履行如實(shí)告知義務(wù)。履行告知義務(wù)的條件是，第一，勞動(dòng)者的告

知義務(wù)是附條件的，只有在用人單位要求了解勞動(dòng)者與勞動(dòng)合同直接相關(guān)的基本情況時(shí)，勞動(dòng)者才有如實(shí)

說明義務(wù)。第二，勞動(dòng)者與勞動(dòng)合同直接相關(guān)的基本情況包括健康狀況、知識技能、學(xué)歷、職業(yè)資格、工

作經(jīng)歷以及部分與工作有關(guān)的勞動(dòng)者個(gè)人情況。

2006年1月21日王某與某印刷廠簽訂3年期的勞動(dòng)合同，約定王某在該廠激光照排車間工作，試用期為3

個(gè)月。上崗2個(gè)月后，該廠發(fā)現(xiàn)王某在工作中常出誤差，便對王某的視力產(chǎn)生懷疑而進(jìn)行復(fù)查，發(fā)現(xiàn)王某

的實(shí)際視力為0.1和0.2,遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于崗位要求。后經(jīng)調(diào)查得知王某明知自己視力不好，讓其相貌相近的胞

妹頂替體檢，從而被廠方錄用。廠方于是以其視力不符合錄用條件為由，于2006年5月11日解除了與王

某簽訂的勞動(dòng)合同。王某認(rèn)為，勞動(dòng)合同的試用期已過，廠方不能單方解除勞動(dòng)合同，于是向勞動(dòng)爭議仲

裁委員會(huì)申訴，要求廠方繼續(xù)履行合同。

問題：（分?jǐn)?shù)：6.00）

（1）.廠方解除勞動(dòng)合同的理由能否成立？（分?jǐn)?shù)：2.00）

正確答案：（）

解析：不能成立。根據(jù)《勞動(dòng)法》第25條，勞動(dòng)者在試用期間被證明不符合錄用條件的，用人單位可以單

方解除勞動(dòng)合同。本案中，雙方勞動(dòng)合同試用期已過，廠方不能依據(jù)該理由解除勞動(dòng)合同。

（2）.王某能否要求廠方繼續(xù)履行合同？（分?jǐn)?shù)：2.00）

正確答案：（）

解析：不能。根據(jù)《勞動(dòng)法》規(guī)定，當(dāng)事人采取欺詐、威脅等手段訂立的勞動(dòng)合同是無效的勞動(dòng)合同。本

案中，王某為被廠方錄用，采取請人代為體檢的欺詐方式訂立合同，該合同應(yīng)屬無效。王某不能要求廠方

繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。

（3）.本案如何處理？（分?jǐn)?shù)：2.00）

正確答案：（）

解析：勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)應(yīng)認(rèn)定該勞動(dòng)合同無效。但廠方應(yīng)支付王某已經(jīng)履行部分勞動(dòng)報(bào)酬和相應(yīng)待遇。

2010年5月，李某去一家外企應(yīng)聘，聲稱自己是某名牌大學(xué)法學(xué)碩士畢業(yè)，取得了司法考試資格證書，并

將自己的證書復(fù)印件交給了招聘人員。該公司急需法律顧問，于是以高薪聘請李某，請其擔(dān)任法律主管，

雙方簽訂了勞動(dòng)合同，合同期限為5年，試用期為6個(gè)月。李某自2010年5月開始工作后，在試用期內(nèi)經(jīng)

常發(fā)生錯(cuò)誤，特別是在一項(xiàng)合同審查中，沒有對該合同的重大紙漏提出法律意見，導(dǎo)致公司損失巨大。公

司于2010年12月了解到，李某的司法考試證書是偽造的。于是公司立即主張解除與李某的勞動(dòng)合同。（分

數(shù)：6.00）

（1）.公司是否有權(quán)解除李某的勞動(dòng)合同