法理學(xué)基礎(chǔ)期末考點(diǎn)

法理學(xué)基礎(chǔ)期末考點(diǎn)

一、重點(diǎn)

基本概念

（―）法的本體部分

一級概念

1.法的淵源:指法的來源、源頭，又稱為法律淵源、法源。是指被承認(rèn)具有法的效力、

法的權(quán)威性或具有法律意義并作為法官審理案件之依據(jù)的規(guī)范或準(zhǔn)則來源，如制定法（成文

法）、判例法、習(xí)慣法、法理，等等。

法的形式:被承認(rèn)具有法律效力和法律強(qiáng)制力及法律權(quán)威性的法的表現(xiàn)形式。

2.法規(guī)匯編:是指在不改變內(nèi)容的前提下，將現(xiàn)行規(guī)范性法律文件按照一定標(biāo)準(zhǔn)（如制

定時間順序、涉及問題性質(zhì)等）加以系統(tǒng)排列，匯編成冊。

法典編篡:是指在重新審查某一法的部門的現(xiàn)行法規(guī)或法律的基礎(chǔ)上，消除過時的或

其內(nèi)容相互沖突、相互重復(fù)的部分，增補(bǔ)適應(yīng)新的情況的內(nèi)容，使其更為完整、系統(tǒng)、全

面、統(tǒng)一的活動。

3.法律規(guī)則:又稱為法律規(guī)范，是法律的基本要素之一，是規(guī)定法律上權(quán)利、義務(wù)、責(zé)

任的準(zhǔn)則、標(biāo)準(zhǔn)，是賦予某種事實(shí)狀態(tài)以法律意義的一般性規(guī)定。

法律原則:是法律的基礎(chǔ)性真理或原理，為其他法律要素提供基礎(chǔ)和本原的綜合性原

理或出發(fā)點(diǎn)。

法律概念:指的是在法律上對各種事實(shí)進(jìn)行分類和概括而形成的權(quán)威性范疇。

4.法律體系:有時也稱“法的體系”或簡稱為“法體系”，是指由一國現(xiàn)行的全部法律期

港按照不同的法律部門分類組合而形成的一個呈體系化的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。

法律部門:又稱為部門法，是根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則所劃定的同類法律規(guī)范的總稱。

法律部門是法律體系的基本組成部分，各個不同的法律部門的有機(jī)組合，便構(gòu)成一國的法律

體系。

5.法的規(guī)范作用:是指法律作為行為規(guī)則直接作用于人的行為所產(chǎn)生的影響。

法的社會作用:是指法律作為社會關(guān)系的調(diào)整器對社會的影響，它是經(jīng)由法的規(guī)范作

用而產(chǎn)生的。

6.法的效力:廣義的法的效力泛指法的約束力和強(qiáng)制力。既包括規(guī)范性法律文件的效

力，也包括非規(guī)范性法律文件的效力。狹義的法律效力僅指法律的生效范圍或適用范圍，即

法對什么人、什么事、在什么地方和什么時間適用。

法的溯及力:又稱溯及既往的效力，是指新法頒布后對它生效前所發(fā)生的事件和行為

是否可以適用的問題。

7.行政法:是有關(guān)國家行政管理活動的法律規(guī)范的總稱。

行政法規(guī):國務(wù)院制定的規(guī)范性文件。

二級概念

1.成文法:是指由特定國家機(jī)關(guān)制定和頒布，并以成文形式出現(xiàn)的法律，因此又稱制定

法。

不成文法:指由國家認(rèn)可其法律效力，但又不具有成文形式的法，一般是指習(xí)慣法。

2.實(shí)體法:是指以規(guī)定和確認(rèn)權(quán)利和義務(wù)或職權(quán)和職責(zé)為主的法律，如民法，刑法和行

政法等。

程序法:是指以保證權(quán)利和義務(wù)得以實(shí)現(xiàn)的有關(guān)程序?yàn)橹鞯姆桑缌⒎ǔ绦蚍ā⑿?/p>

政程序法和司法程序法等等。

3.根本法:指具有最高法律效力、確認(rèn)和規(guī)定國家最根本內(nèi)容的法。一般指憲法（存

疑）

普通法:是指憲法以外的、確認(rèn)和規(guī)定社會關(guān)系某個領(lǐng)域的問題的法。

4.一般法:是指針對一般人、一般事、一般時間、在全國普遍適用的法。

特別法:是指針對特定人、特定事、或在特定地區(qū)、特定時間內(nèi)適用的法。

5.國內(nèi)法:是指在一主權(quán)國家內(nèi)，由特定國家法律創(chuàng)制機(jī)關(guān)創(chuàng)制的，并在本國主權(quán)所及

范圍內(nèi)適用的法律。

國際法:是指由參與國際關(guān)系的國家通過協(xié)議制定或認(rèn)可的，并適用于國家之間的法

律，其形式一般是國際條約和國際協(xié)議等。

6.公法:保護(hù)國家利益，調(diào)整國家與公民之間、國家機(jī)關(guān)之間關(guān)系的法律為公法；

私法:保護(hù)個人利益，調(diào)整公民之間關(guān)系的法律為私法

7.制定法:是現(xiàn)代國家主要的法的淵源，即由不同的享有立法權(quán)或經(jīng)授權(quán)的國家機(jī)關(guān)根

據(jù)法定職權(quán)和程序制定的各種規(guī)范性文件。

判例法:是指與制定法相對稱的一種法的淵源，是上級法院對下級法院處理類似案件

時具有法律上的約束力的判例。

習(xí)慣法:是由習(xí)慣發(fā)展而來的一種法的淵源，而習(xí)慣則是經(jīng)過長期的歷史積淀而形成

的一種為人們自覺遵守的行為模式，這種行為模式經(jīng)過國家的認(rèn)可，成為習(xí)慣法，便具有了

法律的約束力，因而便成為法的淵源之一。

8.授權(quán)性規(guī)則:

義務(wù)性規(guī)范:

禁止性規(guī)范:

9.強(qiáng)行性規(guī)范:指所規(guī)定的權(quán)利、義務(wù)具有絕對肯定形式，不允許當(dāng)事人之間相互協(xié)議

或任何一方任意予以變更的法律規(guī)則。

任意性規(guī)范:是指所規(guī)定的權(quán)利、義務(wù)具有相對肯定形式，允許當(dāng)事人之間相互協(xié)議

或單方面予以變更的法律規(guī)則。

10.確定性規(guī)范：是明確地規(guī)定了行為規(guī)則的內(nèi)容,無須再援用其他規(guī)則來確定本規(guī)則內(nèi)

容的法律規(guī)則。這是法律規(guī)則最常見的形式。

委任性規(guī)則:是沒有明確規(guī)定行為規(guī)則的內(nèi)容，而授權(quán)某一機(jī)構(gòu)加以具體規(guī)定的法律

規(guī)則。

準(zhǔn)用性規(guī)則:是沒有明確規(guī)定行為規(guī)則的內(nèi)容，但明確指出可以援引其他規(guī)則來使本

規(guī)則的內(nèi)容得以明確的法律規(guī)則。

11.調(diào)整性規(guī)則:是對已經(jīng)存在的各種行為方式進(jìn)行評價，并通過授予權(quán)利或設(shè)定義務(wù)來

調(diào)整相關(guān)行為的法律規(guī)則。

構(gòu)成性規(guī)則:是以本規(guī)則的產(chǎn)生為基礎(chǔ)而導(dǎo)致某些行為方式的出現(xiàn)，并對其加以調(diào)整

的法律規(guī)則。

12.行政法規(guī):國務(wù)院制定的規(guī)范性文件。

行政規(guī)章:國務(wù)院各部委及特定地方的人民政府制定的規(guī)范性文件。

13.地方性法規(guī):特定地方國家權(quán)力機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件。

自治法規(guī):民族自治地方的人民代表大會制定的規(guī)范性文件。

（二）法的歷史發(fā)展部分

1.習(xí)慣與習(xí)慣法:習(xí)慣是經(jīng)過長期的歷史積淀而形成的一種為人們自覺遵守的行為模

式。習(xí)慣法是由習(xí)慣發(fā)展而來的一種法的淵源，習(xí)慣經(jīng)過國家的認(rèn)可，成為習(xí)慣法，便具有

了法律的約束力，因而便成為法的淵源之一。

2.法律繼承:是指在法律發(fā)展過程中，新法有選擇、有批判地吸收或改造舊法中合理、

適當(dāng)?shù)囊蛩?，使之成為新法的有機(jī)組成部分的法律現(xiàn)象。

法律移植:是一個國家或地區(qū)主動地、有選擇地自愿采納和接受同時代其它國家或地區(qū)

法律的過程。

3.法系:是具有共同法律傳統(tǒng)的若干國家和地區(qū)的法律，它是一種超越若干國家和地區(qū)的

法律現(xiàn)象的總稱。

大陸法系:又稱為民法法系、羅馬法系、法典法系或羅馬日爾曼法系，是指起源于古代

羅馬法并自中世紀(jì)起，在西歐大陸各國以羅馬法為基礎(chǔ)形成的，以《法國民法典》和《德國民

法典》為代表的法律制度以及其他在這種法律制度影響下的國家和地區(qū)法律制度的總稱。

英美法系:又稱為大陸法法系、英國法系或判例法系，是指以英國中世紀(jì)以來的法律,

特別是它的普通法為基礎(chǔ)的，與以羅馬法為基礎(chǔ)的民法法系相對比的一種法律制度。

（三）法的運(yùn)行部分

一級概念

1.法的制定:是指特定的國家機(jī)關(guān)依據(jù)法定的職權(quán)和程序，運(yùn)用一定的技術(shù)，創(chuàng)制、認(rèn)

可、修改和廢止法律和規(guī)范性法律文件的活動，簡稱為法律的立、改、廢活動。

立法:廣義上的立法，是指有關(guān)國家機(jī)關(guān)在其法定的職權(quán)范圍內(nèi)，依照法定程序，制

定、修改、補(bǔ)充和廢止規(guī)范性法律文件的活動，它既包括國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)和它的常設(shè)機(jī)關(guān)

依法制定法律的活動，也包括中央行政機(jī)關(guān)和地方有關(guān)國家機(jī)關(guān)依據(jù)法定權(quán)限和程序制定行

政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例、單行條例及其他規(guī)范性決定、決議等的活動。狹義上的立

法，僅指國家的最高權(quán)力機(jī)關(guān)及其常設(shè)機(jī)關(guān)依照法定的職權(quán)和程序,制定法律的活動。

2.立法體系:主要是指與國家立法體制相關(guān)聯(lián)的、由各個有權(quán)機(jī)關(guān)依法定權(quán)限和程序制

定的各種規(guī)范性法律文件所構(gòu)成的整體。

立法程序:是指由憲法和相關(guān)法律規(guī)定的享有法的制定權(quán)的國家機(jī)關(guān)制定、認(rèn)可、修

改或者廢止規(guī)范性法律文件所遵循的法定方式和步驟。

3.法律關(guān)系:是法律在調(diào)整社會關(guān)系的過程中所形成的主體之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。法

律關(guān)系就是被法律所調(diào)整的那部分社會關(guān)系內(nèi)容的法律形式，具體表現(xiàn)為主體之間根據(jù)法律

所結(jié)成的一種規(guī)范性關(guān)系。

法律事實(shí):就是法律規(guī)范所規(guī)定的、能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀情況

或者現(xiàn)象。

4.權(quán)利能力:又稱權(quán)義能力（權(quán)利義務(wù)能力），是指能夠參與一定的法律關(guān)系，依法享有

一定權(quán)利和承擔(dān)一定義務(wù)的法律資格。

行為能力:是指法律關(guān)系主體能夠通過自己的行為實(shí)際取得權(quán)利和履行義務(wù)的能力。

5.法律權(quán)利:所謂法律權(quán)利，通常簡稱為權(quán)利，就是國家通過法律規(guī)定對法律關(guān)系主體

可以自主決定作出某種行為的許可和保障手段。

法律義務(wù):簡稱義務(wù)，是國家通過法律規(guī)定，對法律主體的行為的一種約束手段，是

法律規(guī)定人們應(yīng)當(dāng)作出和不得作出某種行為的界限。義務(wù)與權(quán)利相對應(yīng)，是滿足權(quán)利人利益

要求的一種法律手段。

6.法的執(zhí)行:簡稱執(zhí)法，是指國家行政機(jī)關(guān)、法律法規(guī)授權(quán)的組織和行政機(jī)關(guān)委托的組

織在行使行政管理權(quán)的過程中，依照法定職權(quán)和法定程序貫徹執(zhí)行法律的活動。

法的適用:簡稱司法，是指國家司法機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和法定程序，運(yùn)用法律處理具

體案件的專門活動。

7.法律責(zé)任:是指由于違法行為、違約行為或者由于法律規(guī)定而應(yīng)承受的某種不利的法

律后果。

法律制裁:是指由特定國家機(jī)關(guān)對違法者依其法律責(zé)任而實(shí)施的強(qiáng)制性懲罰措施。

8.違法行為:是指違反現(xiàn)行法律規(guī)定，給社會造成某種危害的行為。

違約行為:即違反合同約定，沒有履行一定法律關(guān)系中作為的義務(wù)或不作為的義務(wù)。

二級概念

1.調(diào)整性法律關(guān)系:是以調(diào)整性法律規(guī)范為前提，是基于人們的合法行為而產(chǎn)生的、執(zhí)

行法的調(diào)整職能的法律關(guān)系。

保護(hù)性法律關(guān)系:是以保護(hù)性法律規(guī)范為前提，是基于人們的違法行為而產(chǎn)生的、旨

在恢復(fù)被破壞的權(quán)利和秩序的法律關(guān)系。

2.基本法律關(guān)系:

普通法律關(guān)系:

3.絕對法律關(guān)系:是主體單方具體化的法律關(guān)系，即在法律關(guān)系中，只有單方主體一

權(quán)利人是具體的，而另一方一一義務(wù)人是除權(quán)利人以外的所有不特定的社會成員。

相對法律關(guān)系:是所有主體都具體化的法律關(guān)系，即在法律關(guān)系中，具體權(quán)利人的權(quán)

利指向具體義務(wù)人的義務(wù)。

4.平權(quán)型法律關(guān)系:是指法律關(guān)系主體之間的地位是平等的，相互之間沒有隸屬關(guān)系。

這種法律關(guān)系最典型的是民事法律關(guān)系。

隸屬型法律關(guān)系:是指法律關(guān)系主體之間存在隸屬關(guān)系，一方服從于另一方。這種法

律關(guān)系最典型的是行政法律關(guān)系。

5.肯定性法律事實(shí):是法律規(guī)定該事實(shí)出現(xiàn)時才能引起法律關(guān)系的事實(shí)，如果沒有這種

法律事實(shí)，就不能引起相應(yīng)的法律關(guān)系。

否定性法律事實(shí):是指對于引起一定法律關(guān)系來說必須排除的法律事實(shí)，如果有此事

實(shí)，就不能引起相應(yīng)法律關(guān)系的產(chǎn)生。

6.單一法律事實(shí):是指法律規(guī)定只有單一現(xiàn)象的出現(xiàn)就能引起法律關(guān)系的產(chǎn)生的事實(shí)。

事實(shí)構(gòu)成:是指按照法律規(guī)定要引起一定法律關(guān)系的產(chǎn)生所需要的兩個以上的事實(shí)系

統(tǒng)。

7.法的體系:是指由一國現(xiàn)行的全朝注津魏箔按照不同的法律部門分類組合而形成的一

個呈體系化的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。

立法體系:主要是指與國家立法體制相關(guān)聯(lián)的、由各個有權(quán)機(jī)關(guān)依法定權(quán)限和程序制

定的各種規(guī)范性法律文件所構(gòu)成的整體。

8.法制監(jiān)督:

國家監(jiān)督:

基本原理

(一)法的本體部分

1.法的特征

法的特征就是法區(qū)別于其他社會規(guī)范(包括道德規(guī)范、習(xí)慣規(guī)范、宗教教規(guī)、政黨的政

策等)的顯著特點(diǎn)。

(1)法的規(guī)范性

①法律是一種行為規(guī)范

②法律的規(guī)范性

(2)法的國家性

①制定、認(rèn)可和解釋是法律創(chuàng)制的三種主要方式

②法律的普遍適用性

③法律的國家強(qiáng)制性

（3）法的利導(dǎo)性

①權(quán)利和義務(wù)是法的內(nèi)容

②法律的利導(dǎo)性

2.法的規(guī)范作用與社會作用的相互關(guān)系

（1）聯(lián)系：

這兩種作用是手段與目的的關(guān)系，即法通過其規(guī)范作用（作為手段）而實(shí)現(xiàn)其社會作用

（作為目的）。

（2）區(qū)別：

第一，考察基點(diǎn)不同。規(guī)范作用基于法的規(guī)范性特征，社會作用基于法的本質(zhì)、目的和

實(shí)效。

第二，作用對象不同。規(guī)范作用的對象是人的行為，社會作用的對象是社會關(guān)系。

第三，存在方式不同。規(guī)范作用是一切法所共同具有的。社會作用則因不同的類型、不

同國家和不同性質(zhì)的法而有所不同。

第四，所處的層面不同。規(guī)范作用是社會作用的手段，社會作用是規(guī)范作用的目的。規(guī)

范作用具有形式性和表象性，社會作用具有內(nèi)容性和本質(zhì)性。

第五，發(fā)揮作用的前提不同。規(guī)范作用的前提是法律頒布，社會作用的前提是法律被運(yùn)

用、被實(shí)施。

3.法的局限性

（1）法律只是調(diào)整社會關(guān)系的手段之一。

法律是用以調(diào)整社會關(guān)系的重要手段，但并不是唯一的方法。

（2）法律的調(diào)整范圍是有限的。

法律僅調(diào)整一定范圍內(nèi)的社會關(guān)系，在有些社會生活領(lǐng)域中，對有些社會關(guān)系或社會問

題，法律是不適宜介入的。

（3）法律自身所具有的局限性。

①主觀意志性的局限

②抽象概括性的局限

③相對穩(wěn)定性的局限

④國家強(qiáng)制性的局限

（4）法律的實(shí)施要受到人與物質(zhì)條件的制約。

4.法律原則的功能

（1）從法律的創(chuàng)制上看，法律原則具有以下三個方面的重要功能：

第一，法律原則直接決定了法律制度的基本性質(zhì)、基本內(nèi)容和基本價值傾向。

第二，法律原則是法律制度內(nèi)部協(xié)調(diào)統(tǒng)一的重要保障。

第三，法律原則對法制改革具有導(dǎo)向作用。

（2）從法律實(shí)施上看，法律原則的功能主要表現(xiàn)在以下三個方面：

第一，指導(dǎo)法律解釋和法律推理。

第二，補(bǔ)充法律漏洞，強(qiáng)化法律的調(diào)控能力。

第三，限定自由裁量權(quán)的合理范圍。

5.法的效力位階的原則

（1）法的效力層次的一般原則

法的效力層次的一般原則，即指不同等級的主體制定的法有不同的法律效力，除特別授

權(quán)的場合外，一般說來，制定主體的地位越高，法的效力等級也越高。

①憲法至上。

②上位階的法高于下位階的法。

（2）法的效力層次的特殊規(guī)則

①特別法的效力優(yōu)于一般法。

②新法優(yōu)于舊法。

6.法的效力范圍

（1）法的對象效力范圍

法的對象效力也稱法的對人效力，是指一國法律規(guī)范可以適用的主體范圍，即對哪些主

體有效。

①屬地主義。以地域?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)

②屬人主義。以人的國籍和組織的國別為標(biāo)準(zhǔn)

③保護(hù)原則。以保護(hù)本國利益為標(biāo)準(zhǔn)

④綜合或折中原則。以屬地主義為主、以屬人主義和保護(hù)主義為補(bǔ)充

（2）法的空間效力范圍

法的空間效力范圍指法律規(guī)范生效的地域范圍，即法在哪些地方具有拘束力。根據(jù)國家

主權(quán)原則，一國的法在其主權(quán)管轄的全部領(lǐng)域有效，包括陸地、水域及其底土和領(lǐng)空。此

外，還包括延伸意義上的領(lǐng)土，即本國駐外大使館、領(lǐng)事館，在本國領(lǐng)域外的本國船舶和飛

行器。

①法的域內(nèi)效力

②法的域外效力

（3）法的時間效力范圍

法的時間效力是指法生效的時間范圍，包括法開始生效和終止生效的時間，以及法律對

其頒布以前的事件和行為是否有效即法的溯及力問題。

①法律開始生效的時間

②法律終止生效的時間

③法的溯及力問題

7.法律體系的特征

（1）法律體系是由一個國家的全部現(xiàn)任法律構(gòu)成的整體。

（2）法律體系是由各個法律部門分類組合而形成的系統(tǒng)化的統(tǒng)一的有機(jī)整體。

（3）法律體系的理想化要求是門類齊全、結(jié)構(gòu)嚴(yán)密、內(nèi)在協(xié)調(diào)。

（4）法律體系是客觀法則和主觀認(rèn)知的有機(jī)統(tǒng)一。

8.劃分法律部門的標(biāo)準(zhǔn)

（1）法律規(guī)范所調(diào)整的社會關(guān)系一一劃分部門法的主要標(biāo)準(zhǔn)。

法律是調(diào)整社會關(guān)系的行為準(zhǔn)則，法律調(diào)整的對象就是指法律規(guī)范所調(diào)整的社會關(guān)系。

（2）法律規(guī)范的調(diào)整方法一一劃分部門法的輔助依據(jù)。

法律調(diào)整方法是作用于一定社會關(guān)系的特殊的法律手段和方法的總和。法律調(diào)整對象解

決的是某一部門法的的規(guī)范調(diào)整什么樣的社會關(guān)系問題，而法律調(diào)整方法就是指明這種關(guān)系

是怎樣被調(diào)整的。

法律調(diào)整方法大體包括這樣一些內(nèi)容：

①確定權(quán)利義務(wù)的方式、方法。

②權(quán)利和義務(wù)的確定性程度和權(quán)利主體的自主性程度。

③法律事實(shí)的選擇。

④法律關(guān)系主體的地位和性質(zhì)。

⑤保障權(quán)利的手段和途徑。

（二）法的歷史發(fā)展部分

1.法起源的一般規(guī)律

（1）法的起源是一個長期的、漸進(jìn)的發(fā)展過程

（2）法的起源是一個從自發(fā)到自覺、由個別到一般的發(fā)展過程

（3）法的起源是社會調(diào)整從多種手段的渾然一體到它們的相對獨(dú)立的過程

（4）法的起源是從習(xí)慣到習(xí)慣法再到成文法的發(fā)展過程

2.法發(fā)展的一般規(guī)律

（1）從神法向人法發(fā)展

（2）從“身份的法”向“契約的法”發(fā)展

（3）從古代民主法治型法，經(jīng)人治型法最終向現(xiàn)代民主法治型法發(fā)展

（4）從不成文法向成文法發(fā)展

（5）從族群之法向世界之法發(fā)展

3.大陸法系的特征

（1）強(qiáng)調(diào)私法、保障私權(quán)

（2）強(qiáng)調(diào)理性與哲理

（3）法學(xué)家的重要作用

（4）法律法典化及其獨(dú)特的法源

4.英美法系的特征

（1）判例法為主的獨(dú)特法源

（2）司法為中心與法官造法

（3）法的獨(dú)特分類

（4）注重程序，實(shí)行對抗制訴訟

5.大陸法系與英美法系的區(qū)別與發(fā)展趨勢

（1）區(qū)別

第一，在法律思維方式的特點(diǎn)方面，民法法系屬于演繹型思維，而普通法系屬于歸納式思

維。

第二，在法的淵源方面，民法法系中法的正式淵源只是制定法，而普通法系中制定法、判

例法都是法的正式淵源。

第三，在法律的分類方面，民法法系國家一般都將公法與私法的劃分作為法律分類的基礎(chǔ)，

而普通法系則是以普通法與衡平法作為法的基本分類。

第四，在訴訟程序方面，民法法系與教會法程序接近，屬于糾問制訴訟，普通法系則采用

對抗制訴訟程序。

第五，在法典編篡方面，民法法系的主要發(fā)展階段都有代表性的法典，特別是近代以來，

進(jìn)行了大規(guī)模的法典編纂活動。普通法系在都鐸王朝時期曾進(jìn)行過較大規(guī)模的立法活動，近代

以來制定法的數(shù)量也在增加，但總體上看，其制定法主要為單行法，不傾向于進(jìn)行系統(tǒng)的法典

編纂。

另外，兩大法系在法院體系、法律概念、法律適用技術(shù)及法律觀念等方面還存在許多差別。

（2）演變及發(fā)展趨勢

首先，在法律淵源上，按照傳統(tǒng)，大陸法系是以制定法為主，英美法系則以司法判例為主。

但以后演變成，在大陸法系中，判例作用日益顯著，特別在行政法方面；在英美法系國家，制

定法日益增多，形成制定法與判例法并重和相互作用的局面。

其次，在法典化問題上，大陸法系在傳統(tǒng)上實(shí)行法典化，也就是將基本法律編纂為系統(tǒng)的

法典，英美法系在傳統(tǒng)上，不采用法典形式。但后來就發(fā)展成，英美法系也有少數(shù)法律采用法

典形式，大陸法系的一些重要法律部門（諸如行政法和勞動法）并未采用法典，尤其在“二戰(zhàn)”

后，更多地采用單行的、較靈活的議會立法或行政法規(guī)。

再次，在法律的分類上，大陸法系有公私法之分，英美法系則無此劃分而存在普通法與衡

平法之分，隨著國家加強(qiáng)對社會、經(jīng)濟(jì)生活的干預(yù)，兼具有公私法性質(zhì)的法律日益增多。英美

法系國家的法學(xué)中也逐漸傾向于公私法之分。

(三)法的運(yùn)行部分

1.法的制定的基本原則

(1)法制統(tǒng)一原則

(2)民主原則

(3)科學(xué)原則

(4)立法應(yīng)遵循的形式原則

①位階原則

②明確性原則

③穩(wěn)定性原則

④一致性原則

⑤公開性原則

2.法的制定的基本程序

提出法律案審議法律案表決和通過法律的公布

(1)提出法律案

提出法律案，是指由有提案權(quán)的國家機(jī)關(guān)、組織和人員，依據(jù)法定的程序向有立法權(quán)的機(jī)

美提出關(guān)于制定、認(rèn)可、修改和廢止規(guī)范性法律文件的建議。

A.向全國人大提出法律案的主體:

a.全國人大主席團(tuán)

b.全國人大常委會

c.全國人大各專門委員會

d.國務(wù)院、中央軍事委員會、最高人民法院、最高人民檢察院

e.全國人大各代表團(tuán)

f.全國人大30名以上的代表聯(lián)名

B.向全國人大常委會提出法律案的主體:

a.全國人大常委會委員長會議

b.全國人大各專門委員會

c.國務(wù)院、中央軍事委員會、最高人民法院、最高人民檢察院

d.全國人大常委會10名以上委員聯(lián)名。

C.向全國人大提出憲法修正案的主體:

a.全國人大常委會

b.五分之一以上的全國人大代表

(2)審議法律案

審議法律案是指法的制定主體對列入議程的法律案正式進(jìn)行審查、討論等活動。

(3)法律案的表決與通過

A.表決法律案，是有權(quán)機(jī)關(guān)對法律案表示最終的、具有決定意義的態(tài)度。

B.通過法律案,是指法律案經(jīng)表決獲得法定多數(shù)的贊成所形成的一種立法結(jié)果。

C.法律案獲得通過的法定票數(shù)：

a.憲法的修改，由全國人民代表大會以全體代表的三分之二以上的多數(shù)通過。

b.全國人民代表大會表決的法律案，由全國人民代表大會以全體代表的過半數(shù)通過:

c.全國人民代表大會常務(wù)委員會表決的法律案，由全體組成人員的過半數(shù)通過。

（4）法律的公布

公布法就是指有權(quán)的國家機(jī)關(guān)或人員，在特定時間內(nèi)，采用特定方式將法公之于眾。

由國家主席簽署主席令予以公布。

在《全國人民代表大會常務(wù)委員會公報(bào)》上刊登的法律文本為標(biāo)準(zhǔn)文本。

3.法律關(guān)系的特征

（1）法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的一種社會關(guān)系

①法律規(guī)范是法律關(guān)系產(chǎn)生的前提。

②法律關(guān)系不同于法律規(guī)范調(diào)整或保護(hù)的社會關(guān)系本身。

③法律關(guān)系是法律規(guī)范的實(shí)現(xiàn)形式，是法律規(guī)范的內(nèi)容（行為模式及其后果）在現(xiàn)實(shí)生

活中得到具體的貫徹。

（2）法律關(guān)系以主體間法律上的權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容

（3）法律關(guān)系是體現(xiàn)意志性的社會關(guān)系

4.權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系

（1）結(jié)構(gòu)上的對立統(tǒng)一關(guān)系。

（2）數(shù)量上的等值關(guān)系。

（3）功能上的互補(bǔ)關(guān)系。

（4）歷史發(fā)展上的離合關(guān)系。

（5）價值意義上的主次關(guān)系。

5.法律責(zé)任與法律制裁的相互關(guān)系?

6.法律責(zé)任的構(gòu)成?

（1）民事責(zé)任、刑事責(zé)任、行政責(zé)任和違憲責(zé)任

（2）過錯責(zé)任與無過錯責(zé)任

（3）職務(wù)責(zé)任和個人責(zé)任

7.歸責(zé)遵循的法律原則

（1）責(zé)任法定原則

責(zé)任法定原則是法治原則在歸責(zé)問題上的具體運(yùn)用，它的基本要求為：作為一種否定性的

法律后果，法律責(zé)任應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)范預(yù)先規(guī)定；違法行為或違約行為發(fā)生后，應(yīng)當(dāng)按照事先規(guī)

定的性質(zhì)、范圍、程度、限期、方式追究違法者、違約者或相關(guān)人的責(zé)任。責(zé)任法定原

則的基本特點(diǎn)為法定性、合理性和明確性，即事先用成文的法律形式明確規(guī)定法律責(zé)任，而且

這種規(guī)定必須合理。

（2）責(zé)任相當(dāng)原則

責(zé)任相當(dāng)原則是公平觀念在歸責(zé)問題上的具體體現(xiàn)，其基本的含義為法律責(zé)任的大小、處

罰的輕重應(yīng)與違法行為或者違約行為的輕重相適應(yīng)，做到“罪責(zé)均衡”、“罰當(dāng)其罪”。

（3）責(zé)任自負(fù)原則

凡是實(shí)施了違法行為或違約行為的人，應(yīng)當(dāng)對自己的違法行為或違約行為負(fù)責(zé)，必須獨(dú)立

承擔(dān)法律責(zé)任；同時，沒有法律規(guī)定不能讓沒有違法行為或違約行為的人承擔(dān)法律責(zé)任，國家

機(jī)關(guān)或其他社會組織不得沒有法律依據(jù)而追究與違法行為或違約行為者雖有血緣等關(guān)系而無

違法行為或違約事實(shí)的人的責(zé)任，防止株連或變相株連。當(dāng)然，責(zé)任自負(fù)原則也不是絕對的,

在某些情況下，為了社會利益保護(hù)的需要，會產(chǎn)生責(zé)任轉(zhuǎn)移承擔(dān)的問題，如監(jiān)護(hù)人對被監(jiān)護(hù)人，

擔(dān)保人對被擔(dān)保人承擔(dān)替代責(zé)任。

（4）程序保障原則

程序保障原則，是指認(rèn)定和歸結(jié)法律責(zé)任必須通過一定的合法程序來進(jìn)行，這是程序正義

的體現(xiàn)，是法治的基本要求。

8.司法和執(zhí)法的特征

(1)司法的特征

①司法具有被動性。

第一，啟動的被動性。

第二，司法裁判范圍的有限性。

第三，司法權(quán)在庭審過程中的消極性

②司法職權(quán)具有排他性。

③司法程序的特別嚴(yán)格性。

④司法具有中立性。

第一，與自身(利益)有關(guān)的人不應(yīng)該是法官；

第二，(審判)結(jié)果中不應(yīng)含糾紛解決者的個人利益；

第三，糾紛解決者不應(yīng)有支持或反對某一方的偏見。

⑤司法裁決具有終局性。

第一，司法機(jī)關(guān)非經(jīng)法定的特殊程序，不得再次審理該項(xiàng)爭執(zhí)。

第二，對業(yè)已生效的判決除司法機(jī)關(guān)外，任何機(jī)關(guān)、組織、個人均不得變更或撤銷。

第三，當(dāng)事人不得就同一爭議再次要求司法機(jī)關(guān)處理，即“一事不再理”。

(2)執(zhí)法的特征

①執(zhí)法主體具有特定性。

②執(zhí)法內(nèi)容具有廣泛性。

③法活動具有主動性。

④執(zhí)法活動具有單方面性。

⑤執(zhí)法活動具有國家強(qiáng)制性。

⑥執(zhí)法具有效率性。

9.違法的構(gòu)成要素

任何違法行為都必須具備以下四個構(gòu)成要件：違法的客體、違法的客觀方面、違法的主

體以及違法的主觀方面。

(1)違法的客體。任何違法行為都有被侵犯的客體，即違法必須是在不同程度上侵犯了

法律所保護(hù)的社會關(guān)系。

(2)違法的客觀方面。違法必須是違反法律規(guī)定的行為。首先，它必須是行為。第二，

它必須表現(xiàn)為對法律規(guī)定的違反，即做了法律所禁止的行為，或者沒有做法律所要求的行

為。

(3)違法的主體。違法者必須是具有法定行為能力或責(zé)任能力的主體。

(4)違法的主觀方面。違法行為必須是行為者出于故意或過失做出的，即行為者在主觀

方面有過錯。

10.執(zhí)法與司法的基本原則

(1)執(zhí)法的基本原則

執(zhí)法的原則是指行政執(zhí)法主體在執(zhí)法活動中所應(yīng)遵循的基本準(zhǔn)則。我國的行政執(zhí)法要求

遵循行政法治原則和效率原則。

①行政法治原則

a.合法性原則

合法性原則是行政法治的核心內(nèi)容，是現(xiàn)代法治國家對執(zhí)法的基本要求?？梢哉f，在任何

一個推行法治的國家，合法性原