2018司考-理論法學

...wd......wd......wd...司考·理論法學一、理論法學十句真言有機統(tǒng)一最關鍵；〔形式和實質有機統(tǒng)一；法理和情理有機統(tǒng)一；程序和實體有機統(tǒng)一、公正和效率有機統(tǒng)一；可預測性和可承受性有機統(tǒng)一；普遍和特殊有機統(tǒng)一；訴訟和非訴訟手段有機統(tǒng)一〕事物都有歷史性；五大實踐不能忘；〔實踐：立法、執(zhí)法、司法、守法、法律監(jiān)視〕不能違法是底線；法不制止即自由；〔公民〕●法無授權即制止；〔國家機關〕“法定職責必須為、法無授權不可為〞●割裂聯(lián)系有問題；領導“五大步驟〞黨的領導是整體；絕不干預個案絕對片面往往錯；〔例如，“僅僅〞、“只能〞、“均〞〕高端大氣都正確。二、考前背三大本·中國特色社會主義法治理論三、面對不會的選擇題，盡量做到4選2，然后兩個里面挑語句長的。●代表■代表★相對重要第一編·中國特色社會主義法治理論【單項選擇】全面推進依法治國，總目標是建設中國特色社會主義法治體系，建設社會主義法治國家?！鳌径囗椷x擇】全面推進依法治國的基本原那么堅持中國共產黨的領導；〔黨的領導是中國特色社會主義最本質的特征，是社會主義法治最基本的保證〕堅持人民主體地位；堅持法律面前人人平等；堅持依法治國和以德治國相結合；堅持從中國實際出發(fā)。2、【多項選擇】法治工作的基本格局〔1〕完善中國特色社會主義法律體系，加強憲法實施；〔2〕深入推進依法行政，加快建設法治政府；〔3〕保證公正司法，提高司法公信力；〔4〕增強全民法治觀念，推進法治社會建設。3.△【單項選擇】建設中國特色社會主義法治體系，必須堅持立法先行，發(fā)揮立法的引領和推動作用，抓住提高立法質量這個關鍵。4【多項選擇】完善確保依法獨立公正行使審判權和檢察權的制度建設領導干部干預司法、插手具體案件的記錄、通報和責任追究制度；健全行政機關依法出庭應訴、尊重并執(zhí)行法院生效裁判的制度；完善懲戒阻礙司法機關依法行使職權、拒不執(zhí)行生效裁判和決定、藐視法庭權威等違法犯罪行為的法律規(guī)定；建設健全司法人員履行法定職責保護機制。5【多項選擇】十八屆四中全會提出四個善于：善于使黨的主張通過法定程序成為國家意志；善于使黨組織推薦的人選通過法定程序成為國家政權機關的領導人員；善于通過國家政權機關實施黨對國家和社會的領導；善于運用民主集中制原那么維護中央權威、維護全黨全國團結統(tǒng)一。6【多項選擇】巡回法庭制度是指法院為方便群眾訴訟，在轄區(qū)設置巡回地點，定期或不定期到巡回地點受理并審判案件的制度。最高人民法院設立巡回法庭，主要有以下意義：有利于確保法律統(tǒng)一適用，維護國家法制統(tǒng)一，維護司法公正。有助于防止和抑制“司法地方化〞的傾向，防止地方政府對司法的不當干預，維護司法權威。有利于審判機關重心下移，就地解決糾紛，方便群眾訴訟，為更好保護當事人合法權益提供可靠的司法保障。巡回法庭運用了扁平化的管理方式，將黨務、政務、審判管理、后勤保障等司法行政工作，納入到一個綜合辦公室負責，讓法官把所有的精力都投入到審判工作中，有助于防止司法的行政化問題。7【單項選擇】中共十八屆四中全會通過的?中共中央關于全面推進依法治國假設干重大問題的決定?提出，將每年十二月四日定為國家憲法日?！径囗椷x擇】憲法宣誓制度要求，凡經(jīng)人大及其常委會選舉或決定任命的國家工作人員，正式就職時公開向憲法宣誓。第二編·法理學第一章·法的本體〔靜態(tài)分析〕1【知識點】法的概念的爭議圍繞著三個要素，核心是內容的正確性：〔1〕內容的正確性：強調法和道德之間的關系，認為法律應當符合道德?！?〕權威性制定：強調法和國家之間的關系，認為法律應當由國家制定。〔3〕法的實效：強調法和社會之間的關系，認為法律應當具有實際的社會效果。2【知識點】圍繞法和道德之間的關系，一般區(qū)分出兩大法學流派：〔1〕法實證主義：認為，法律是法律，道德是道德，兩者之間沒有必然聯(lián)系?！?〕非實證主義：認為法和道德之間存在著必然聯(lián)系，即法律應當符合道德的要求。3●【知識點】傳統(tǒng)自然法學強調法的內容的正確性是法的概念的唯一定義要素，也即惡法非法。3●【知識點】法實證主義只要求權威性制定和法的實效兩個要素，圍繞這兩個定義要素的不同組合，可以分為兩個主要流派：分析主義法學：代表人物奧斯丁、哈特，以權威性制定為首要定義要素。主張“惡法亦法〞。法社會學和法現(xiàn)實主義：以社會實效為首要定義要素。4【知識點】法的特征標準性：法是調整人的行為的一種社會標準。①法的調整對象不是人本身，而是人們的行為。②法律是社會標準，調整對象是人與人之間的關系，即社會關系?！卜刹皇羌夹g標準，技術標準主要調整人與自然之間的關系?！硣乙庵拘裕悍ㄊ怯晒矙嗔C構制定或認可的具有特定形式的社會標準。①法形成于國家的立法機關，因此，法具有國家意志性，這是法區(qū)別于其他人為形成的社會標準如宗教、政策等的關鍵區(qū)別。②法經(jīng)由國家制定或認可而形成，這是區(qū)別于道德、習慣等自發(fā)演進生成的社會標準的重要區(qū)別。普遍性：法是具有普遍性的社會標準。①普遍有效性，即在一國主權范圍內，法具有普遍效力或約束力，即針對不特定主體反復適用的效力?！纠?，判決書只能針對特定主體適用，因此不是法律】●②普遍平等對待性，即要求法律面前人人平等。③法律不可以強人所難，其內容應當與人類的普遍要求相一致。權利義務性：法是以權利義務為內容的社會標準。①權利、義務具有一致性，沒有無權利的義務，也沒有無義務的權利。②我國的法律是權利本位。所謂權利本位，是指權利是目的，義務是手段，義務的存在是為了讓人們更好地享有權利?！駠覐娭婆c程序性：法是以國家強制力為后盾，通過法律程序保證實現(xiàn)的社會標準。①包括自然規(guī)律、技術標準、社會標準等在內，任何標準均具有強制力，法律的不同之處在于其強制力屬于國家強制力。②法律具有程序性，法的程序性是法區(qū)別于其他社會標準的重要特征?！觥?013】可訴性：法是可訴的標準體系，具有可訴性。可訴性的核心含義在于救濟，通過法律程序救濟權利人被侵害的權利。法的可訴性主要表達在兩個方面：■【2007】①可爭訟性：可以用作起訴、辯護或保護的依據(jù)。②可裁判性：可以用作法律裁判的依據(jù)。7■【單項選擇】【2008】西方法律格言說：“法律不強人所難〞。這句格言的涵義是指，根據(jù)法律規(guī)定，人對不能預見的事項，不承當過錯責任?！窘馕觥俊安荒茴A見〞實際上是指，“客觀上不能預見〞，即“超出了一般人的認知能力〞。既然客觀上超出了一般人的認知能力，而法律調整的又是“意志行為〞，這類事務不屬于“意志控制〞的范圍，人們無需承當“過錯責任〞。5【知識點】法的本質首先，法的本質表現(xiàn)為法的正式性〔又稱官方性、國家性〕。其次，法的本質反映為法的階級性。法只能表達統(tǒng)治階級的整體意志，不反映單個人的意志；法不反映被統(tǒng)治階級的意志，但是可以反映被統(tǒng)治階級的某種要求或者愿望?！穹ǖ谋举|最終表達為法的物質制約性。法的內容最終是由一定的社會物質生活條件決定的；法律是社會的組成局部，也是社會關系的反映，尤其是經(jīng)濟關系的反映；法律只能反映社會，不能創(chuàng)造也不能改變社會，但法律對社會的反映是積極的反作用；因此，立法者是在表述法律，而不是創(chuàng)造法律。6【知識點】國法與國家法的概念不同?！?012】■成文法立法機關制定的法律不成文法國家認可的習慣法國家法國法〔特定國家現(xiàn)行有效的法〕判例法法院通過判決創(chuàng)制的法其他法例如教會法曾起到國家法的作用7●【知識點】法的作用的特點法的作用表達在法與社會的交互影響中，法在由社會所決定的同時，也具有相對的獨立性，法能夠促進或延緩社會的開展。法的作用直接表現(xiàn)為國家權力的行使。法的作用本質上是社會自身力量的表達。法能否對社會發(fā)生作用，法對社會作用的程度，法對社會所發(fā)生作用的效果，不是法律自身能夠決定的。8【知識點】法的作用可以分為標準作用〔對象是人的行為〕和社會作用〔對象是社會關系〕。指引作用：對象為本人的行為，例如：陳法官依據(jù)訴訟法規(guī)定主動申請回避?！觥?014】評價作用：以法律為標準，評價其他人的行為，其后果往往表現(xiàn)為合法或違法。例如：張三預測李四非法傳銷至少要判有期徒刑5年。標準作用◆預測作用：人們通過預測對方的行為，在對方的行為之根基上安排好自己的行為，預測對方的行為只是手段，目的是安排好自己的行為。強制作用：例如，法院判決王某行為構成盜竊罪。須注意國家機關針對違法者進展強制本身代表著國家機關對違法行為的評價。教育作用：簡單地說，就是發(fā)生了一個案件后，使得聽說此案件后的人們受到教育，能夠做出正確的行為?！裾温毮埽和ǔＵf的階級統(tǒng)治的職能；社會作用●社會職能：執(zhí)行社會公共事務的職能，如提供社會秩序，維持社會治安等。9【知識點】從立法技術上看，法律對人的行為的指引通常采用兩種方式：■■【2006】確定的指引，即通過設置法律義務，要求人們作出或抑制一定行為，使社會成員明確自己必須從事或不得從事的行為界限。例如，“必須〞、“不得〞。不確定的指引，又稱選擇的指引，是指通過宣告法律權利，給人們一定的選擇范圍。例如“可以〞。9【知識點】與道德、宗教等其他社會標準相比，法有四個最：最晚產生、調整范圍最小、最具有外在強制力、現(xiàn)代社會最重要?！?0【知識點】法的價值包括三大基本價值：秩序、自由、正義。■【2010】〔1〕法律的基本而首要的任務就是確保統(tǒng)治秩序的建設；秩序是法的根基價值，自由、正義等其他的法的的價值都必須以秩序為根基。●〔2〕自由是人的本性，是法的最高價值?！觥?〕基本價值一般有如下排序：自由＞正義＞秩序。但是并不是在所有的價值沖突時，秩序都具有優(yōu)先性?！?1【知識點】法的價值沖突及其解決原那么■■■【2011】【2008】【2015】價值位階原那么。判斷技巧：不同位階的價值沖突時采用“價值位階〞。個案平衡原那么。關鍵詞“特定的〞、“公平正義的〞、“個案〞?！舯壤敲础楸Ｗo其他價值而限制某一價值時，不能逾越必要的限度，應保持“最小損害〞或“最少限制〞。關鍵詞“必須的〞、“不得不〞、“程度〞、“限度〞、“比例〞。12【知識點】法律規(guī)那么與語言或語句的關系■【2010】任何法律都有語言依賴性，都必須以法律語句的形式表達；離開了語言，法律就無以表達。語言包括口頭語言與書面語言。●語言具有模糊性，法律是開放的而不是封閉的，因此法律解釋必然存在。也就是說，法律人適用法律時，適用的不是語句自身或語句所包含的字詞本身，而適用的是語句所表達的意義。法律標準〔包括法律原那么和法律規(guī)那么〕往往以“標準語句〞表達。標準語句是法律規(guī)那么最常見的表達形式。有些法律標準并沒有被寫成“標準語句〞，而是被寫成陳述句。但是陳述句和“標準語句〞可以互換。3【知識點】命令句：含“必須〞、“應該〞或“制止〞等道義助動詞。標準語句■【2015】允許句：含“可以〞這類道義助動詞。【注意】陳述句不帶有上述助動詞13【知識點】法律規(guī)那么的三要素：任何法律規(guī)那么均由假定條件、行為模式和法律后果三個局部構成，在邏輯上缺一不可，不可省略?！觥觥?015】14【知識點】法律規(guī)那么與法律條文的關系■【2008】1.一條規(guī)那么分拆到多個條文中；規(guī)那么與條文2.一個條文包含多條規(guī)那么；3.一條規(guī)那么分拆到不同法律文件的條文中；4.一個條文僅規(guī)定規(guī)那么的某個要素。15【知識點】法律條文的分類標準性條文〔包括法律規(guī)那么和原那么〕法律條文非標準性條文〔例如法律技術性規(guī)定〕。不能獨立存在，它們總是附屬于規(guī)范性法律文件中的標準性法律條文。15【知識點】按照規(guī)那么內容確實定性程度不同，可以把法律規(guī)那么分為：■■■【2013】確定性規(guī)那么，是指內容本已明確肯定，無須再援引或參照其他規(guī)那么。法律規(guī)那么委任性規(guī)那么，典型特征：委托其他機關立法。準用性規(guī)那么，典型特征：必須是援引“其他〞法律，如援引同一法律的，并不屬于準用性法律規(guī)那么?！铩局匾?6【知識點】強行性規(guī)那么，包括義務性規(guī)那么、職權性規(guī)那么、權利性規(guī)那么中的人身性的規(guī)那么〔人格權等〕?！?7【知識點】按照法律原那么產生的根基不同，可以把法律原那么分為公理性原那么和政策性原那么。公理性原那么：即由法律原理構成的原那么，是由法律上之事理推導出來的法律原那么，它們在國際范圍內具有較大的普適性，是嚴格意義的法律原那么。例如，法律平等原那么、老實信用原那么、等價有償原那么、無罪推定原那么、罪刑法定原那么等。政策性原那么：是一個國家或民族出于一定的政策考量而制定的一些原那么，如：我國憲法中規(guī)定的“方案生育〞、“依法治國，建設社會主義法治國家〞等。18【知識點】法律規(guī)那么以“全有全無方式來適用的〞?！觥觥?008】18■【單項選擇】【2007】我國?憲法?第26條第1款規(guī)定：“國家保護和改善生活環(huán)境和生態(tài)環(huán)境，防治污染和其他公害。〞該條文表達了國家政策，是典型的法律原那么。【解析】憲法因其原那么性與宏觀性，其條文之規(guī)定，往往屬于原那么。做題中，只要是含道德、政策的基本上屬于原那么。19【單項選擇】老實信用原那么既是民法基本原那么，也是行政法基本原那么，行政案件中也可適用該原那么。■【2015】20【知識點】權利與義務的關系■【2013】權利與義務的“關聯(lián)性〞是客觀的，無論是平等的社會還是不平等的社會，都不能割裂二者的關聯(lián)性；權利義務雖然具有關聯(lián)性，但縱觀人類社會，并不是任何社會“每個人在享有權利的同時也履行義務〞。在古代法律中，支配權既包括財產上的權利，也包括身份上的權利。在平等社會，消滅了絕對的人身依附關系，堅持“法律面前人人平等〞原那么，不允許某個階層只享有權利不履行義務，權利義務實現(xiàn)了一致性。20【知識點】權利既包括法律權利，也包括事實權利。法律權利是法律所規(guī)定的權利，而事實權利亦稱之為習慣權利。法律權利一定會得到法律的保護，而事實權利那么未必會得到法律的保護。20【知識點】消極權利與積極權利消極權利：是指非經(jīng)請求，政府不得干預之權利。此種權利，無需政府作為，即可實現(xiàn)。在消極權利的構成中，政府的作用是救濟，也即當消極權利遭受破壞時，政府才會以救濟者的身份出現(xiàn)。例如，個人之人身自由、宗教自由?！穹e極權利：是指需政府作為方可實現(xiàn)之權利。在積極權利的構成中，政府的作用是幫助實現(xiàn)。如憲法規(guī)定的物質幫助權、勞動權、受教育權等?！?1■■■【知識點】【2014】積極義務與消極義務積極義務，或稱為“作為義務〞，是指義務人必須根據(jù)權利的內容作出一定的行為。例如，贍養(yǎng)父母、撫養(yǎng)子女、納稅、服兵役等。消極義務，或稱為“不作為義務〞，是指義務人不得作出一定行為的義務。例如，不得破壞公共財產、嚴禁刑訊逼供、制止非法拘禁等。22【知識點】當代中國的正式的法的淵源：①憲法；②法律；③行政法規(guī)；④地方性法規(guī)、民族自治法規(guī)、經(jīng)濟特區(qū)的標準性文件；⑤特別行政區(qū)的法律；⑥國際條約、國際慣例。【注意】正式的法的淵源不含規(guī)章和司法解釋。◆23【知識點】當代中國的非正式的法的淵源主要包括政策、判例和習慣等。正式的法的淵源的效力比非正式的法的淵源具有優(yōu)先性。■【2008】21【知識點】當代中國的正式的法的淵源的效力原那么不同位階的法的沖突處理原那么：憲法至上；法律高于法規(guī)〔法律高于行政法規(guī)和地方性法規(guī)〕；法規(guī)高于規(guī)章〔行政法規(guī)高于一切規(guī)章，地方性法規(guī)高于地方政府規(guī)章〕；行政法規(guī)高于地方性法規(guī)。●同一位階的法律之間的沖突處理原那么：全國性法律優(yōu)先原那么、特別法優(yōu)先原那么、后法優(yōu)先原那么、實體法優(yōu)先原那么、國際法優(yōu)先原那么、省級政府規(guī)章優(yōu)先于設區(qū)的市、自治州政府制定的規(guī)章的原那么?！觥?010】22■【知識點】【2010】司法審判中，當處于同一位階的標準性法律文件在某個問題上有不同規(guī)定時，法官可以依據(jù)以下原那么進展審判：〔1〕特別法優(yōu)于一般法；〔2〕上位法優(yōu)于下位法〔省級政府規(guī)章優(yōu)先于設區(qū)的市、自治州政府制定的規(guī)章〕；〔3〕新法優(yōu)于舊法。位階穿插時確定法律效力〔1〕法律之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如位階穿插時確定法律效力何適用時，由全國人大常委會裁決?！?〕行政法規(guī)之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定若何適用時，由國務院裁決?！?〕同一機關制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時，由制定機關裁決。〔4〕地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致，不能確定若何適用時，由國務院提出意見，國務院認為應當適用地方性法規(guī)的，應當決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認為應當適用部門規(guī)章的，應當提請全國人大常委會裁決?！觥觥?009】〔5〕部門規(guī)章之間或者部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間的沖突由國務院裁決。■■〔6〕根據(jù)授權制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致，由全國人大常委會裁決?！觥觥?〕變通規(guī)定〔自治條例和單行條例、經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)，在變通區(qū)域內優(yōu)先適用。我國采用以屬地主義為主，與屬人主義、保護主義相結合的原那么我國采用以屬地主義為主，與屬人主義、保護主義相結合的原那么。所謂保護主義，是指以維護本國利益作為是否適用本國法律的依據(jù)，任何侵害了本國利益的人，不管其國籍和所在地域，都要受該國法律的追究。對人對人空間空間一國法律在其主權范圍內全部有效，但是不一定在其主權范圍內全部實施。法的效力表現(xiàn)一國法律在其主權范圍內全部有效，但是不一定在其主權范圍內全部實施。法的效力表現(xiàn)生效公布即生效生效公布即生效附條件生效和附期限生效附條件生效和附期限生效明示廢止失效明示廢止失效默示廢止：新法廢止舊法默示廢止：新法廢止舊法時間指法對生效前的事件、行為是否有效溯及力指法對生效前的事件、行為是否有效溯及力為約束國家權力，以及確定性和可預測性的要求，以不溯及既往為原那么為約束國家權力，以及確定性和可預測性的要求，以不溯及既往為原那么【2007】■特定時為保障權利，可允許溯及既往特定時為保障權利，可允許溯及既往25【知識點】法律部門劃分的主要標準是法律所調整的不同社會關系，即〔調整對象〕，次要標準是法律的調整方法?！觥觥?011】26【知識點】法律體系的特征：〔1〕法律體系由一國國內法構成，含我國簽署并且參加的國際經(jīng)濟法、國際私法的條約，不含國際公法?！觥觥?〕法律體系由一國現(xiàn)行法構成，即現(xiàn)在正在有效地法律。〔3〕法律體系是一種客觀存在的社會生活現(xiàn)象，反映了法的統(tǒng)一性和系統(tǒng)性。27【知識點】中國特色社會主義法律體系已經(jīng)形成，包括七部門〔憲法、行政法、民商法、經(jīng)濟法、社會法、刑法、訴訟與非訴訟程序法〕、三層級〔法律；行政法規(guī)；地方性法規(guī)、自治條例和單行條例〕。法律部門是對法律體系的橫向劃分，而法律層級那么是對法律體系的縱向劃分。故每一個法律部門均可能包括三個層級的法律?！觥?011】29【知識點】〔1〕標準性法律文件：是指以標準化的、條文化的形式表現(xiàn)出來的法律文件，是特定國家機關〔立法機關、特定情況下的行政機關或司法機關〕制定或發(fā)布的、具有普遍的法律約束力的文件，在我國，常見的標準性法律文件包括：憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、立法解釋、行政解釋和司法解釋等等。■【2013】〔2〕非標準性法律文件，是指雖然具有法律效力，但是不能反復適用的法律文件。例如民事判決書、裁定書，刑事判決書、逮捕證、營業(yè)執(zhí)照、結婚證、合同等。■【2010】28【知識點辨析】憲法典與憲法部門不同，憲法部門=憲法典+憲法性文件。憲法典僅指基本法意義上的憲法，憲法部門既包括憲法典，又包括憲法性文件如?立法法?、?選舉法?。29【知識點辨析】法律關系的特征：法律關系屬于合法的社會關系，但是，合法的社會關系不一定是法律關系。例如，甲欠乙賭債，那么甲乙之間就不存在民事法律關系?！穹申P系因為是依據(jù)法律而產生，因此，一個法律關系中必定會表達國家意志，但可能表達也可能不表達個人意志。如買賣合同中，就存在合同主體的個人意志，而公法中的行政法律關系卻不存在法律關系主體的個人意志?！穹申P系是特定法律關系主體之間的權利和義務關系。因此，法律關系實際上是法律標準在現(xiàn)實生活中的實現(xiàn)狀態(tài)。●30【知識點】刑事法律關系是典型的保護性法律關系，是國家與加害人之間的法律關系?！炯记伞康采婕胺芍撇玫?，一定是保護性法律關系、隸屬性法律關系、第二性法律關系?！?0【知識點】法律關系的分類〔1〕按照法律關系產生的依據(jù)、執(zhí)行的職能和實現(xiàn)標準的內容不同，法律關系可以分為調整性法律關系和保護性法律關系?！觥?011】①調整性法律關系基于人們的合法行為而產生的、執(zhí)行法的調整職能，不需要適用法律制裁，法律主體之間即能夠依法行使權利、履行義務。如買賣合同?！驳谝恍苑申P系，又稱“主法律關系〞〕◆②保護性法律關系由于違法行為而產生，旨在恢復被破壞的權利和秩序的法律關系，執(zhí)行著法的保護職能，所實現(xiàn)的是法律標準的否認性法律后果。它的典型特征是一方主體〔國家〕適用法律制裁，另一方主體〔通常是違法者〕必須承受這種制裁，如刑事法律關系。●?民事訴訟法?所調整的法律關系主要是保護性法律關系?！簪鄄皇撬械姆申P系都可以簡單地分為調整性法律關系和保護性法律關系兩種。如張三因為侵害了李四的合法權益而形成的張三對李四的賠償法律關系?！炯记伞繉嶓w性法律關系是第一性的，程序性法律關系是第二性的。調整性法律關系是第一性的，而保護性法律關系是第二性的。■【2011】〔2〕按照法律主體在法律關系中的地位不同，可以分為縱向〔隸屬〕的法律關系和橫向〔平權〕的法律關系。例如，父子之間在親屬上的法律關系屬于縱向法律關系，但是，父親和成年兒子之間的買賣合同那么屬于橫向法律關系。〔3〕按照法律主體的多少及其權利義務是否一致，可以將法律關系分為單向法律關系、雙向法律關系和多向法律關系。①單向〔單務〕法律關系，是指權利人僅享有權利，義務人僅履行義務。根據(jù)法律關系的支配地位以及派生關系，法律關系可以分為第一性法律關系〔主法律關系〕和第二性法律關系〔從法律關系〕。其中，訴訟法律關系、擔保法律關系是典型的第二性法律關系?！觥觥?014】實體法律關系，就是根據(jù)實體法建設的法律關系，如損害賠償法律關系；程序法律關系，就是根據(jù)程序法建設的法律關系，如審查起訴建設的法律關系?！玖私狻俊觥?006】31【知識點】法律關系客體是指法律關系主體之間權利和義務所指向的對象?！才c民法上不同，客體不是給付行為，而是物〕客體包括：物。〔不含①人類公共之物或國家專有之物，如海洋、山川、水流等；②文物；③軍事設施、武器；④危害人類之物，如毒品、假藥、淫穢書籍〕人身。人身在一定范圍內成為法律關系的客體。智力成果。行為結果。如委托加工的結果；歌星的獻唱。32【知識點】法律事實，又稱“案件事實〞，就是法律標準所規(guī)定的，能夠引起法律關系產生、變更和消滅的客觀情況或現(xiàn)象。社會事件：社會革命、戰(zhàn)爭等；法律事件自然事件：自然災害、人的生老病死等；法律事實合法行為法律行為違法行為例如，繼承權的產生是由于被繼承人死亡這一法律事實引起的，被繼承人的死亡是不以其家人的意志為轉移，對于繼承法律關系的產生而言，屬于法律事件?！穹墒录欠蓸藴室?guī)定的，不以當事人的意志為轉移而引起法律關系產生、變更和消滅的客觀事實?！?3【知識點】法律責任，是指行為人由于違法行為、違約行為或者由于法律規(guī)定而應承受的某種不利的法律后果。34【知識點】法律責任、違法行為、和法律制裁●有違法行為不一定有法律責任，有法律責任不一定有違法行為；有違法行為不一定有法律責任的實際承當；有法律責任不一定有法律制裁，但有法律制裁一定有法律責任；違法行為人和責任承當者并不一定是同一人。34【知識點】在我國，歸責的原那么主要可以概括為：責任法定原那么、公正原那么〔違法必究+不枉不縱+責罰均衡+合理差異+遵守程序〕、效益原那么〔較小的成本獲得較大的收益〕和合理性原那么〔合理〕。追究民事責任，最重要的歸責原那么是公正原那么?！觥觥?007】35【知識點】法律責任的免責條件，包括時效免責；不訴及協(xié)議免責；自首、立功免責；因履行不能而免責。免責的前提是法律責任的存在?！?6【知識點】法律制裁：由特定機關對違法者依其法律責任而實施的強制性懲罰措施。包括刑事制裁、民事制裁、行政制裁、違憲制裁。法律制裁只能針對違法行為產生的法律責任，不能針對因違約行為與法律規(guī)定的行為導致的法律責任?！觥?005】37【知識點】法律責任競合的構成要件是一主體、一行為、數(shù)責任、不并存、不吸收。法律責任競合往往是在法律事實的認定過程中發(fā)現(xiàn)的；法律解釋是解決法律責任競合的一種途徑或方法?！觥觥?011】38【知識點】責任自負原那么的主要含義：■【2014】行為人對自己的違法行為負責；不能株連他人；例外情況下，為了公平合理，允許替代責任。常見替代責任有：監(jiān)護人責任、用人單位責任以及拋擲物責任，等等。39【知識點】司法公正原那么主要標準司法人員在司法過程中的行為，其內涵為：司法活動的合法性；裁判人員的中立性；Sofa活動的公開性；當事人地位的平等性；司法過程的參與性；案件處理的正確性。38【單項選擇】司法的對象是案件；執(zhí)法的對象時社會公共事務?！?9■【2009】【知識點】法的遵守：簡稱“守法〞，是指國家機關、社會組織〔政黨、團體等〕和公民個人依法從事各種同法相關的事務和行為的活動。在我國，一法的實施切人都是守法的主體。●法的適用：簡稱“司法〞，是指國家機關依據(jù)法定職權和法定程序，具體應用法處理案件的專門活動。在中國，司法機關指法院和檢察院。法的執(zhí)行：簡稱“執(zhí)法〞。第二章·法的運行〔橫向的動態(tài)分析〕1【知識點】立法方式包括制定、修改、廢止三種方式，其中制定又分為制定與認可兩種方式。立法是對社會資源、社會利益進展第一次分配的活動?！?【單項選擇】全國人大常委會無權修改的法律一共有三部：憲法和兩個基本法。2【知識點】立法權是國家權力體系中最重要的、最核心的權力。根據(jù)享有立法權的主體和形式的不同，立法權可以劃分為國家立法權、地方立法權、行政立法權、授權立法權等。3【知識點】立法原那么合憲性與合法性原那么；法治原那么科學原那么那么科學立法原那么；〔實事求是、從實際出發(fā)原那么〕科學原那么那么原那么性與靈活性相結合原那么；●民主立法原那么。民主原那么4【知識點】?立法法?第8條規(guī)定，以下事項只能制定法律：國家主權的事項；各級人民代表大會、人民政府、人民法院和人民檢察院的產生、組織和職權；民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度；犯罪和刑罰；對公民政治權利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處分；稅種的設立、稅率確實定和稅收征收管理等稅收基本制度；對非國有財產的征收、征用；民事基本制度；基本經(jīng)濟制度以及財政、海關、金融和外貿的基本制度；訴訟和仲裁制度；必須由全國人民代表大會及其常務委員會制定法律的其他事項。5【知識點】?立法法?相關內容常委會工作機構負責編制立法規(guī)劃、立法年度方案，委員長會議通過并向社會公布，民主立法，廣泛征求建議。●國務院法制機構應當根據(jù)國家總體工作部署擬訂國務院年度立法方案，報國務院審批。國務院年度立法方案中的法律工程應當與全國人民代表大會常務委員會的立法規(guī)劃和年度立法方案相銜接。國務院法制機構應當及時跟蹤了解國務院各部門落實立法方案的情況，加強組織協(xié)調和催促指導。列入常務委員會會議議程的法律案，應當在常務委員會會議后將法律草案及其起草、修改的說明等向社會公布，征求意見，但是經(jīng)委員長會議決定不公布的除外。向社會公布征求意見的時間一般不少于30日。征求意見的情況應當向社會通報。●全國人民代表大會法律委員會、有關的專門委員會、常務委員會工作機構經(jīng)審查、研究認為行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例同憲法或者法律相抵觸而制定機關不予修改的，應當向委員長會議提出予以撤銷的議案、建議，由委員長會議決定提請常務委員會會議審議決定?！窳腥氤瘴瘑T會會議議程的法律案，除特殊情況外，應當在會議舉行的7日前將法律草案發(fā)給常務委員會組成人員?！觥?013】6【知識點】特別重大或社會普遍關注的事項的地方性法規(guī)，應當由人民代表大會通過。●6【知識點】有權向全國人大提出法律案要求的主體：兩央〔中央人民政府即國務院、中央軍委〕兩高〔最高法和最高檢〕兩委〔全國人大常委會、全國人大各專門委員會〕兩團〔全國人大主席團、一個代表團〕30代表7【知識點】有權向全國人大常委會提出法律案要求的主體：■【2014】兩央〔國務院、中央軍委〕〔2〕兩高〔3〕兩委〔委員長會議、全國人大專門委員會〕〔4〕10常委10【知識點】法律備案的基本原那么備案的最高主體是全國人大常委會；〔2〕全國人大常委會不承受規(guī)章的備案；〔3〕批準生效的法規(guī)由批準機關向上備案。批準或備案的法律批準機關備案部門行政法規(guī)/全國人大常委會備案省、自治區(qū)、直轄市人大及其常委會制定的地方性法規(guī)/全國人大常委會和國務院備案設區(qū)的市、自治州人大及其常委會制定的地方性法規(guī)省、自治區(qū)人大常委會由省級人大常委會報全國人大常委會和國務院備案自治區(qū)人大制定的自治條例、單行條例全國人大常委會●不用備案自治州、縣人大制定的自治條例、單行條例省級人大常委會●由省級人大常委會報全國人大常委會、國務院備案部門規(guī)章/國務院備案地方政府規(guī)章/國務院、本級人大常委會備案設區(qū)的市、自治州政府制定的規(guī)章/報國務院備案，同時報省、自治區(qū)的人大常委會和人民政府、本級人大常委會備案5【知識點】淵源〔?？键c〕制定主體內容地方政府規(guī)章設區(qū)的市、自治州政府①限于：城鄉(xiāng)建設與管理、環(huán)境保護、歷史文化保護等方面；〔城鄉(xiāng)建管，環(huán)保文化〕●②立法法修訂之前，在上述范圍之外制定的規(guī)章繼續(xù)有效。地方性法規(guī)設區(qū)的市、自治州人大及常委會①設區(qū)的市、自治州制定的地方性法規(guī)報省級常委會批準生效?！瘼诜秶抻冢撼青l(xiāng)建設與管理、環(huán)境保護、歷史文化保護等方面。●③立法法修訂之前，在上述范圍之外已經(jīng)制定的法規(guī)繼續(xù)有效，今后僅限于此?！瘼苄略龅脑O區(qū)的市、自治州〔除省、自治區(qū)的人民政府所在地的市，經(jīng)濟特區(qū)所在地的市和國務院已經(jīng)批準的較大的市以外〕制定地方性法規(guī)的時間和步驟由省級常委會決定?！褡灾螚l例單行條例自治區(qū)、州、縣人大〔民族自治地方?jīng)]有人大常委會〕◆①自治區(qū)的自治條例與單行條例報全國人大常委會批準，自治州與自治縣的報省級常委會批準?！瘼诳梢宰兺ǚ珊托姓ㄒ?guī)，但不得違背其基本原那么。行政法規(guī)國務院第八條規(guī)定的事項尚未制定法律的，全國人民代表大會及其常務委員會授權，國務院可以根據(jù)實際需要，對其中的局部事項先制定行政法規(guī)，但是犯罪和刑罰、剝奪政治權利和限制人身自由、司法制度等事項除外?！踩朔刚ā场窠?jīng)濟特區(qū)法規(guī)經(jīng)濟特區(qū)所在地的省、市的人民代表大會及其常委會根據(jù)全國人大的授權決定，制定法規(guī)，在經(jīng)濟特區(qū)范圍內實施。①授權決定要具體；②明確授權期限。授權的期限不得超過5年；授權到期后，被授權機關應當在授權期限屆滿的6個月以前，向授權機關報告授權決定實施的情況?！?【知識點】民主立法與科學立法，包括征求代表意見、聽取各方面的意見、征求相關意見、征求公眾意見；立法調研、立法中評估、立法后評估；〔其中涉及意見均應當，調研評估都可以〕。P54頁。9【知識點】法律的公布以全國人大常委會公報為準；行政法規(guī)以國務院公報為準；部門規(guī)章以國務院公報或者部門公報為準；地方性法規(guī)、民族自治法規(guī)以本級人大常委會公報為準；地方政府規(guī)章以本級人民政府公報為準。10■■【知識點】法律的改變或撤銷〔P57頁〕【2015】【2008】全國人大有權改變或撤銷全國人大常委會制定的不適當?shù)姆?；〔人大后面跟改變或撤銷〕●全國人大有權撤銷全國人大常委會批準的不合法的自治條例和單行條例?！沧灾螚l例和單行條例只能撤銷不能改變〕●全國人大常委會撤銷國務院制定的不合法的行政法規(guī)。〔常委會后面只能跟撤銷〕國務院改變或撤銷不適當?shù)囊?guī)章。■〔政府后面跟改變和撤銷〕地方人大常委會撤銷本級政府不適當?shù)囊?guī)章?！怖?，市人大常委會撤銷市政府不適當?shù)囊?guī)定〕■■【2015】授權機關有權撤銷被授權機關制定的超越授權范圍或違背授權目的的法規(guī)，必要時可以撤銷授權?！彩跈鄼C關只能撤銷，不能改變〕●【注意】常委會作為人大的常設附屬機構，處理人大不方便處理的事項。規(guī)章的撤銷權即屬于此類事項。常委會有權撤銷不適當?shù)囊?guī)章，從效率的角度，沒有必要再將此職權交由人大行使。■13【技巧】關于標準性法律文件的改變或撤銷，有如下口訣：人大領導常委會，政府上下是領導；常委監(jiān)視本政府，下級人大及其常；領導適當改與撤，監(jiān)視合法撤不改；民族法規(guī)如違法，只得撤銷不改變；規(guī)章以下都適當，領導監(jiān)視各不同。12■【知識點】【2007】立法權屬于決策權，行政權〔執(zhí)法權〕屬于執(zhí)行權，司法權屬于判斷權。以法律為準繩，這里的法律應當做廣義的理解；以事實為依據(jù)，這里的事實應當是法律事實，而不是客觀事實。執(zhí)法是以國家的名義對社會進展全面管理。13【知識點】法律監(jiān)視體系=國家法律監(jiān)視體系+社會法律監(jiān)視體系◆國家法律監(jiān)視體系=國家權力機關的監(jiān)視+國家行政機關的監(jiān)視+國家司法機關的監(jiān)視社會法律監(jiān)視體系=〔中國共產黨+社會組織+公民+法律職業(yè)群體+新聞輿論〕的監(jiān)視。14【單項選擇】司法權獨立行使原那么，是指司法機關在辦案過程中，依照法律規(guī)定獨立行使司法權。黨委、人大等一般不對個案審理進展監(jiān)視。▲11【知識點】法律人適用法律的最直接的目標就是要獲得一個合理的法律決定。在法治社會，所謂合理的法律決定就是指法律決定具有可預測性〔安定性〕和正當性〔合目的性〕。■可預測性，是指法律決定建設在現(xiàn)存的法律標準根基上，是形式法治的要求。法律決定的可預測性的程度越高，人們有效地安排和方案自己的生活的可能性越大?！觥觥?009】可承受性：是指法律決定建設在倫理道德根基上，實現(xiàn)的法律的正當性，是實質法治的要求。法律決定的正當性程度越高，人們安排和方案自己滿意的生活的可能性越大?！觥龊侠淼姆蓻Q定應當兼顧可預測性與可承受性。如果無法兼顧，法律決定的可預測性具有初始的優(yōu)先性。但是，當可預測性導致的結果極端不公正時，可承受性會優(yōu)先?！隹深A測性與可承受性之間有緊張關系，解決二者的緊張關系，可以通過法律推理、法律解釋等方法來進展?！?2【知識點】“證成〞是給一個決定提供充足理由的活動或過程?！白C成〞包括“內部證成〞和“外部證成〞。內部證成：實際上就是一個三段論的演繹推理過程，即從大小前提推導出法律決定的過程。其目標是“結論是否符合推理規(guī)那么〞■■【2008】外部證成：也需要借助演繹推理，其目標是“內部證成中的大前提〔法律規(guī)定〕和小前提〔案件事實〕是否合理〞?！觥觥觥?008】13【知識點】法律推理的種類演繹推理〔三段論〕：是從一般到個別的推理過程，如果前提為真并且是有效的，那么結論就為真且有效。主要為成文法國家所采用。●歸納推理：是從個別到一般的推論。在歸納推理中，即使前提為真，結論也不一定為真。●類比推理：是從個別到個別的推論。英美法系的判例推理制度，其實質就是類比推理。我國也有類比推理，一般地，民事判決允許類比推理；刑事判決中，絕對制止有罪類推，但是允許無罪類推?！裨O證推理：是一種效力很弱的推論，其推理結論是不確定的。但是，設證推理是法律人在法律適用中必然運用到的推理方法?！?4■■【知識點】【2006】演繹推理形式推理歸納推理設證推理法律推理辯證推理：側重對法律規(guī)定和案件事實的實質內容進展價值評價或者在相互沖突的利益間進展選擇的推理。它的特點在于無法以“前提得到結論〞的單一思維模式；常使用類比推理和實質推理的方法。14【知識點】在實際的法律適用中，法律人查明和確認事實的過程不是純粹的事實歸結過程，而是在法律標準和事實之間的循環(huán)過程，即目光在事實與標準之間來回穿梭，根據(jù)法律知識把“生活事實〞轉化為“法律事實〞?！?4●【知識點】法律解釋的特點法律解釋的對象是能夠作為法律決定的大前提的來源的文本或資料，還包括立法時的社會背景。法律解釋與具體案件密切相關。法律解釋是價值判斷的過程，具有實踐性和目的性。法律解釋受解釋學循環(huán)的制約。解釋學循環(huán)，實質在法律解釋中，解釋者要理解法律的具體規(guī)定，需要結合整體的法律制度或法律精神；而對整體法律制度或精神的理解，又需要結合法律的具體規(guī)定?！觥?010】15【知識點】法律解釋可以分為正式解釋和非正式解釋?！觥?012】正式解釋，又稱法定解釋、有權解釋。包括立法解釋、司法解釋、行政解釋〔主體為國務院及主管部門，其主管部門僅限于國務院下設的主管法制的部門，例如法制辦〕●非正式解釋，又稱學理解釋、任意解釋、無權解釋?！?6■【知識點】【必考】法律解釋的方法文義解釋：也稱語法解釋、文法解釋、文理解釋，其特點是將解釋的焦點集中在語言上，因此，不公正的解釋結果往往是文義解釋所導致的。體系解釋，也稱邏輯解釋、系統(tǒng)解釋。主要是聯(lián)系此法條與其他法條的相互關系來解釋法律。立法者的目的解釋，又稱主觀目的的解釋，是指根據(jù)參與立法的人的意志或立法資料提醒某個法律規(guī)定的含義。客觀目的解釋，主要從①道德、公序良俗；②社會物質生活條件；③法倫理原那么角度解釋?！觥?013】歷史解釋?！菜痉ㄉ蠋缀醪豢迹吹竭@個基本就是打醬油的〕【向上】對比解釋，是指根據(jù)外國的立法例和判例學說對某個法律規(guī)定進展解釋?！鞠蛲狻?7【知識點】法律解釋方法的一般位階：文、體、主、歷、比、客〔場〕。■【2013】18【知識點】全國人大常委會公布法律解釋。司法解釋公布之日起30日內報全國人大常委會備案?！觥觥?014】19【知識點】?關于加強法律解釋工作的決議?■【2010】凡關于法律條文本身需要進一步明確界限或作補充規(guī)定的，由全國人大常委會進展解釋；凡屬于地方性法規(guī)條文本身需要進一步明確界限或作補充規(guī)定的，由制定法規(guī)的省、自治區(qū)、直轄市的人大常委會進展解釋或作出規(guī)定；凡屬于地方性法規(guī)若何具體應用的問題，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府主管部門進展解釋。19【知識點】全國人大常委會法律解釋的權限范圍：◆法律的規(guī)定需要進一步明確具體含義的；法律制定后出現(xiàn)新的情況，需要明確適用法律依據(jù)的。20【知識點】如果兩高各自的解釋有原那么性分歧，應報全國人大常委會解釋或決定〕◆23■【知識點】【2014】全國人民代表大會法律委員會和有關專門委員會經(jīng)審查認為最高人民法院或者最高人民檢察院作出的具體應用法律的解釋同法律規(guī)定相抵觸，而最高人民法院或者最高人民檢察院不予修改或者廢止的，可以提出要求最高人民法院或者最高人民檢察院予以修改、廢止的議案，或者提出由全國人民代表大會常務委員會作出法律解釋的議案，由委員長會議決定提請常務委員會審議。24■■【知識點】對于地方政府規(guī)章違反上位法的情況，有以下處理途徑：同級人大常委會予以撤銷；國務院予以改變或撤銷；上級政府予以改變或撤銷。第三章·法的演進〔縱向的動態(tài)分析〕1【知識點】法產生的根源▲私有制和商品經(jīng)濟的產生是法產生的經(jīng)濟根源；階級的產生是法產生的階級根源；社會的開展是法產生的社會根源。2【知識點】法產生的主要標志●特殊公共權力系統(tǒng)即國家的產生。權利義務觀念的形成；法律訴訟和司法的出現(xiàn)。3【知識點】法產生的一般規(guī)律法的產生經(jīng)歷了從個別調整到標準性調整、一般標準性調整到法的調整的開展過程；法的產生經(jīng)歷了從習慣到習慣法、再由習慣法到制定法的開展過程；法的產生經(jīng)歷了法與宗教標準、道德標準的渾然一體到法與宗教標準、道德標準的分化、法的相對獨立的開展過程。4【知識點】資產階級革命后，在主要資本主義國家形成了自由資本主義的法律體系，大多都貫徹了資產階級革命中的各種原那么。隨著自由資本主義向壟斷資本主義的開展，資本主義法律出現(xiàn)了法律的社會化，但是其資本主義法律的本質并沒有變化，在這個過程中，行政權明顯擴張，兩大法系相互靠攏?！?【知識點】法的繼承與法的移植■【2009】法的繼承：是不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)和繼受。法的繼承是客觀存在的，法就是在繼承中開展的。法的階級性并不排斥法的繼承性?！瘛炯记伞渴欠翊嬖诜ǖ睦^承，，主要看兩點:■【2009】①新法舊法是否屬于不同的社會類型，也就是說，需存在“舊法體系已經(jīng)滅亡〞的事實。②在具體內容上是否有繼承關系。法的移植：反映一個國家對同時代其他國家法律制度的吸收和借鑒，法的移植的范圍除了外國的法律外，還包括國際法律和慣例?！?▲【多項選擇】法的移植是一項十分復雜的工作，進展法律移植時要注意的方面有：要防止不加選擇地盲目移植，選擇優(yōu)秀的、適合本國國情和需要的法律進展移植；注意國外法與本國法之間的同構性和兼容性；注意法律體系的系統(tǒng)性，同時法的移植要有適當?shù)某靶浴?▲【知識點】法的移植主要有以下幾種類型：經(jīng)濟、文化和政治處于一樣或基本一樣開展階段和開展水平的國家相互吸收對方的法律，以致融合和趨同；落后國家或開展中國家直覺采納現(xiàn)金國家或興旺國家的法律；區(qū)域性法律統(tǒng)一運動和世界性法律統(tǒng)一運動或法律全球化。5▲【多項選擇】法的移植有其必然性和必要性，主要表達在：社會開展和法的開展的不平衡性決定了法的移植的必然性，對比落后的國家為促進社會的開展，有必要移植先進國家的某些法律。法的移植是法制現(xiàn)代化的一個過程和途徑，因此法的移植是法制現(xiàn)代化和社會現(xiàn)代化的必然需要。市場經(jīng)濟的客觀規(guī)律和基本特征決定了法的移植的必要性。法的移植是對外開放的應有內容。2【知識點】法系：是對比法學上的基本概念，具體指根據(jù)法的歷史傳統(tǒng)和外部特征的不同，對法所作的分類。法的歷史類型：是按照法所據(jù)以產生和賴以存在的經(jīng)濟根基的性質和表達的階級意志的不同，對人類社會的法所作的分類。6.【知識點】人們的法律意識相比照擬穩(wěn)定，具有一定的連續(xù)性。法律意識相對獨立于法律制度。它可能先于法律制度而存在，也可能滯后于法律制度的開展?！?【知識點】根據(jù)法的現(xiàn)代化的動力來源，法的現(xiàn)代化過程大體上可以分為內發(fā)型法的現(xiàn)代化和外源型法的現(xiàn)代化。外源型法的現(xiàn)代化具有以下特點：▲具有被動性。由外部因素壓迫導致法律的現(xiàn)代化。具有依附性。法的現(xiàn)代化只是工具，一般被要求服務于政治、經(jīng)濟變革。具有反復性。傳統(tǒng)的外鄉(xiāng)文化與現(xiàn)代化的外來文化之間矛盾對比鋒利。4■■【知識點】【2014】中國法的現(xiàn)代化是被動的、自上而下的劇烈的變革；中國法的現(xiàn)代化是立法主導型，清末修律是法律現(xiàn)代化的重要標志，這導致劇烈變化的法律制度與相對穩(wěn)定的法律意識之間有緊張關系；■中國法的現(xiàn)代化具有依附性，是典型的外源型現(xiàn)代化，依附于政治、經(jīng)濟變革。5●【知識點】法律文化是指一個國家或地區(qū)的法律長期以來所形成的知識、意識、技術和調整方法等內容的總和，一般可分為物化的、制度的和觀念的三個層面。中華人民共和國成立以來，在國家正式制度領域形成了一個與中國古代法傳統(tǒng)完全不同的法律體系。從文化的角度看，現(xiàn)代中國法律文化的淵源主要有：馬克思主義的關于法的基本思想及社會主義各國，尤其是中國自己的社會主義法制建設的經(jīng)歷。西方法律制度和法律思想。始于清末的修律改革。中國古代法傳統(tǒng)。6▲【多項選擇】法律文化對法律意識是一種包容關系，法律文化包括法律意識，但兩者不是同一的，其主要區(qū)別表現(xiàn)在：法律意識通常有較為明顯的政治色彩、意識形態(tài)色彩；而法律文化更多表現(xiàn)出民族性和群體的習慣化心理特征。法律意識的主體較為廣泛，包括個人、群體、社會等；而法律文化僅為群體。一般而言，法律傳統(tǒng)對比抽象，是法律文化中具有深遠影響的精神因素，而法律文化那么更為具體。法律意識主要指人們的有關法律現(xiàn)象的感覺、態(tài)度、情感、觀念、知識等心理因素；法律文化那么是法律現(xiàn)象的全部心理因素及其外化形式〔法律行為模式〕。7▲【多項選擇】法與宗教的關系宗教同法的價值有某些想通之處，兩者的出發(fā)點和目的都包括“使人向善〞，使社會有氣秩序而不發(fā)生混亂，甚至使人們精神上有所依靠與寄托。宗教的產生遠早于法律，法律的產生是社會開展到更高階段的產物。法律標準一般只標準人的外部行為；宗教標準不但標準人的外部行為，而且更側重于標準人的內心活動。當今社會，除了政教合一的國家以外，其他國家的法與宗教都嚴格別離。只有政教合一的國家還把某些宗教教義作為本國法的淵源。8▲【知識點】社會主義法治國家的制度條件：社會主義法治國家必須有完備的法律和系統(tǒng)的法律體系；社會主義法治國家必須具有相對平衡和相互制約的符合社會主義制度需要的權力運行的法律機制；社會主義法治國家必須有一個獨立的具有極大權威的司法系統(tǒng)和一支高素質的司法隊伍。社會主義法治國家必須有健全的律師制度。9▲【知識點】社會主義法治國家的思想條件：〔1〕法律之上；〔2〕權力平等；〔3〕權力制約；〔4〕權利本位。第四章·法與社會1.【知識點】法和社會的關系：●〔1〕社會決定法律，法律反映社會，法律以社會為根基，制定法律的國家以社會為根基；〔2〕法律對社會具有能動的反作用，表現(xiàn)在可以促進或者阻礙社會的開展。法律決不能創(chuàng)造或者改變社會的開展；〔3〕盡管社會決定法律，但是法律對社會具有相對獨立性，具有自身的特殊規(guī)律?！?〕馬克思法律觀的基本觀點在于：成認物質生活條件的基本決定作用。2【知識點】私有制和商品經(jīng)濟的產生是法產生的經(jīng)濟根源，這是法律產生的真正原因。階級的產生是法產生的階級根源。社會的開展是法產生的社會根源，需要新的社會標準來解決社會資源有限與人的欲求無限之間的矛盾。2【知識點】法和國家權力均為上層建筑，二者相互依存，相互支撐。2【知識點】近現(xiàn)代法治的精義在于控權，包括權力制約權力、權利制約權力和法律的制約。主要是對國家濫用權力的控制?！?【知識點】道德具有兩大作用，其一是止惡，其二是楊善，而法律的作用主要是止惡。違反法律的行為未必違反道德，而違反道德的行為那么未必違反法律。4▲【多項選擇】當人權遇到公權力侵害需要救助和補償時，司法權是完成這一使命的當然權利。人權不是天賦的，也不是理性的產物，而是歷史地產生的，最終由一定的物質生活條件所決定，是現(xiàn)代法治的核心精神并表達著法制的基本價值。4▲【多項選擇】法與政治在集權型權力構造中，法的被需要還只是作為人治這種權力運行方式的點綴或輔助，在分權型權力構造中，權力的配置和行使皆須以法為依據(jù)。20世紀初期開場的政黨法制化趨勢，都說明法對重要政治角色行為控制、調整的必然和必要。政治運行的標準化，政治開展中政治生活的民主化和政治體系的完善化，離開法的運作都無從談起。執(zhí)政黨政策是社會主義的核心內容。政黨政策以黨的紀律保障實施，其實施不與國家強制相關，除非它已轉化為法律?！?▲【單項選擇】在政教合一的國家，法可以作為異教的破壞力量。6■【多項選擇】法律與人權人權只有以法律的形式存在才有實際意義。根據(jù)權利的性質不同，人權可以劃分為三個基本的方面，即人身人格權利，政治權利與自由，經(jīng)濟、文化和社會權利。法律權利是人權的表達和保障。自由是人權的內容要素，平等是人權的形式要素。7▲【多項選擇】法與社會關系法律也像上層建筑的其他組成局部一樣，不僅消極地反映社會，而且對社會具有強大的反作用。它要么表現(xiàn)為對社會開展的促進作用，要么表現(xiàn)為對社會開展的阻礙作用。制定、認可法律的國家以社會為根基，國家權力以社會力量為根基，國家法以社會法為根基，“紙上的法〞以“活法〞為根基。法律以社會為根基，不僅指法律的性質與功能決定于社會，而且還指法律變遷與社會開展的進程基本一致。法律對社會的調整首先是調和社會各種沖突的利益，還表現(xiàn)為通過法律解決各種社會問題，并以此來保證總體社會秩序得以確立和維護。第三編·法制史第一章·中國法制史1【知識點】法家與儒家的基本特點法家：以法治國代表人物：韓非子、商鞅儒家：以德治國代表人物：孔子、孟子講法律，強調諸事一斷于法。嚴刑峻法，輕罪重刑。不分貴賤輕疏，人人平等，不赦不宥。主張人性惡。道德教化為主，刑罰適用為輔。慎重刑罰，可赦免，可寬宥。講究等級特權，依身份與倫理，同罪異罰。主張人性善。2【知識點】中國法制史上的第一第一次公布成文法：鄭國/子產/“鑄刑書〞；第一部系統(tǒng)的成文法典：?法經(jīng)?/戰(zhàn)國/魏/李俚；同時?法經(jīng)?也是第一部對比系統(tǒng)的封建成文法典。第一次廢除肉刑：漢文帝；第一次確立“親親得相首匿〞：漢宣帝；第一次“八議〞入律：?魏律?；第一次“官當〞入律：?北魏律?/?陳律?；第一次規(guī)定“重罪十條〞：?北齊律?；第一次廢除宮刑：南北朝時期；第一次規(guī)定“準五服以治國〞：?晉律?；第一次死刑復奏：北魏太武帝；◆■【2008】第一次設立大理寺：北齊；第一次規(guī)定“十惡〞：?開皇律?〔隋朝〕；■【2008】第一部行政法典，第一次規(guī)定法官回避制度：?唐六典?；第一部刊印頒行的法典：?宋刑統(tǒng)?；第一次以六部體例定律：?元典章?；最后一部封建成文法典：?大清律例?；第一個憲法性文件：?欽定憲法大綱?；第一部近代意義上的刑法典：?大清新刑律?；第一部資產階級憲法性文件：?中華民國臨時約法?；第一部北洋政府憲法草案：?天壇憲草?/?中華民國憲法?〔草案〕；第一部近代史上正式公布的憲法：?中華民國憲法?〔“賄選憲法〞〕；3【知識點】封建法典總則的變化過程：■■【2013】?法經(jīng)?：具，位于篇末，為關于定罪量刑中從輕從重法律原那么的規(guī)定；?曹魏律?：將總則改為刑名，位于律首；?晉律?：共20篇，在刑名律后增加了法例律，位于律首，豐富了刑法總則的內容；?北齊律?：將刑名和法例合為名例律一篇，位于律首，奠定后世刑法總則。4【知識點】中國法制史中的行政法典主要有?唐六典?、?大明會典?、?大清會典?〔?五朝會典?〕。■■【2012】5【知識點】謀殺■【2011】戰(zhàn)國至秦漢時期已經(jīng)出現(xiàn)了“謀殺〞這一法律概念。西晉時，“謀殺〞指二人以上事先預謀的成心殺人。?唐律疏議?及以后法典認為，謀殺為二人以上共同犯罪，但單獨一人也可以成為謀殺罪的主體。清代謀殺概念定型，即有預謀的成心殺人，已經(jīng)不再區(qū)分人數(shù)。因二人以上成心殺人，必有預謀，故清代區(qū)分單獨謀殺與故殺的唯一標準就是事先預謀的存在與否。古代司法機關6【知識點】“七出〞、“三不去〞的離婚制度自西周始，唐代正式入律，貫穿于整個封建社會。天子最高審判權；秦漢廷尉審案件；北齊首現(xiàn)大理寺；周地方行政兼司法；秦北齊大小司寇佐周王；御史監(jiān)視已出山；行使中央審判權；唐宋三司始成型；明清三司重分工；大理刑部御史臺；刑部大理都察院；唐審判復核并監(jiān)視；明清末修律現(xiàn)代化；宋死刑需報皇帝批；清大理最高審判權；宋朝提點刑獄司；●