公司治理之外部治理機制

公司治理之外部治理機制論公司治理之外部治理機制(作者：周鵬FromtheUIR)【摘要】公司治理的模式有兩種，一種是內部治理模式，另外一種是外部治理的機制，公司只有在內部和外部治理機制同時作用的情況下才能夠實現公司治理的目標，并達到公司的良治。公司的外部治理機制也是存在著兩種情形，外部的市場監(jiān)督和法制保障，其中法制保障是公司外部治理機制的至關重要的一個環(huán)節(jié)，因為只有法制的健全才能夠為公司提供一個公平的競爭和治理環(huán)境，只有良好的司法救濟運行機制才能將書本上的法律落到現實中，為公司治提供外部救濟?！娟P鍵詞】公司治理；外部治理；市場監(jiān)督；法制保障【引言】當談到公司治理問題的時候，我們一般都會想能夠到的是如何規(guī)范公司內部的權力、責任分配等內部治理問題。在現代公司中，調整好公司的所有人和公司的治理人的關系，并且聘請優(yōu)秀的管理人才也是一般認為治理好公司的非常重要的因素，但是僅僅依靠這些因素能夠實現對公司的治理目的嗎？那么我們在過于注重公司內部治理的情況下，我們應該思考一下公司外部治理機制對于公司治理的重大作用，并且思考怎么樣的外部治理機制能夠幫助我們更好的實現對公司的治理呢？本文試圖探索公司的外部治理機制的基本情況，并試圖探索外部治理機制對公司治理的作用。概述公司治理的概念是在20世紀30年代由美國學者貝利和米恩斯首次提出的。目前公司治理已經成為國內外公司法學界研究的熱點問題。公司治理不僅強調公司的組織機構的組成、權利和運作機制，即公司內部自身運行來完成對公司的治理，同時公司治理還需要一個良好的外部環(huán)境來保障公司自治的良好運行。從根本上來說，所有公司治理的手段和措施都是為了是得公司能夠良好的運行下去，并且實現公司成立的目的——盈利。但是在現代的公司治理制度中，公司的所有權是與公司的治理權相分離的，即擁有公司所有權的股東不直接管理公司事務，公司的所有者將公司交給職業(yè)經理人進行治理。由于職業(yè)經理人管理的公司并不是自己的財產，在這種情況下，職業(yè)經理人可能產生機會主義的動機，違背約定而為自己謀私利，例如現在存在的“道德風險”、“逆向選擇”、“搭便車”等現象，這樣公司所有者得權利就得不到有效地保障。為了解決這些問題，我們就需要進行有效地公司治理。在現實社會中存在著兩種有效地公司治理機制。一是公司內部治理機制，即通常所說的公司法人治理結構，是指公司控制權在由出資者、董事會、經理和監(jiān)事會組成的內部機構之間的分配達成的一套制度的安排。其重點在于通過公司內部機構之間進行分權制衡，保障企業(yè)安全高效運行的目的。在劉俊海教授所著的《公司法學》主要強調了公司的內部自治，并且列出了公司內部要實現良治要求：（1）公司治理應當具備透明度；（2）公司治理應當具備問責性；（3）公司治理應當尊重股東價值；（4）公司治理應當弘揚股東平等精神（5）公司治理應當強化公司的社會責任；（6）公司治理應當具備民主性。劉俊?！豆痉▽W》，北京大學出版社，第216頁。總之，站在私法自治的角度，劉教授的公司法的公司治理部分主要是在講公司的內部治理機制。二是公司外部治理機制。為了彌補公司治理內部機制的缺陷，公司法設置了外部治理機制，這主要包括以下兩個方面：其一，市場監(jiān)督機制，即出資者通過包括由產品及要素市場、董事經理市場、金融與資本市場、并購市場和控制權市場等構成的市場體系對經營者進行監(jiān)督。其二，法律制度保障機制，包括法律基礎、監(jiān)督制度、信息披露制度等。劉俊海《公司法學》，北京大學出版社，第216頁。諸紅軍《能動司法與公司治理》，法律出版社，第35頁。在公司治理的兩種模式中，外部治理機制處于主動地位，而內部治理機制則是外部治理機制為基礎的，它是外部治理的內生性制度安排。林毅夫等《充分信息與國有企業(yè)改革》，上海三聯書店，上海人民出版社1997年版。這就是說，作為私法自治的公司內部治理，必須要適應外部的機制，并且將外部和內部機制有效地結合起來，才能夠實現公司治理的目的的實現。作為外部治理制度的市場監(jiān)督機制和法律保障機制，它公司治理制度中的基礎制度。法律保障機制為公司治理提供制度基礎，在社會上建立起一套公平的公司競爭機制和治理機制，當然也同時提供有效地監(jiān)督，如司法救濟等等；市場監(jiān)督為公司的治理提供有效地監(jiān)督，它可以監(jiān)督公司高管的治理行為，防止“道德風險”的發(fā)生，保障大小股東的利益，促進公司實現其目的?？傊?，公司治理的外部約束機制與某些內部林毅夫等《充分信息與國有企業(yè)改革》，上海三聯書店，上海人民出版社1997年版。外部治理之市場監(jiān)督市場監(jiān)督的概念我們在上文中已經提到了，出資者通過包括由產品及要素市場、董事經理市場、金融與資本市場、并購市場和控制權市場等構成的市場體系對經營者進行監(jiān)督。也就是說公司的出資人在利用出法律以外的一切市場手段，來監(jiān)督公司的行為，以保護其自身權益，保障公司的穩(wěn)定健康的發(fā)展。公司市場監(jiān)督機制的重點在于通過市場的自然法則規(guī)范董事經理行為，保護投資者的利益。市場監(jiān)督的主要手段和方法?，F在很多資料上將對公司的外部市場監(jiān)督機制分為了好幾種類型，但在這里我主要將其分為三類進行論述。首先，由于市場的調節(jié)作用，公司在市場中面臨著極為激烈的競爭，市場給了公司很多的外部壓力，使得公司要想發(fā)展好，就不得不將公司治理好。特別是公司的所有者可以通過公司在市場中的種種表現，進而對公司的管理者進行監(jiān)管，當公司出現問題的時候，可以對公司管理者進行處罰。這主要表現在以下三個方面：（1）“收購”的威脅，當一個公司的市場價值下降到外部投資者公認的水平之下，這種行為就會發(fā)生。當一個公司被另一組所有者收購接管，原管理人員往往也會失業(yè)。出于收購威脅的存在，通過利潤的最大化使公司市場價值最大化符合管理人員自身的利益；（2）建立起良好的管理人才的應聘、管理、獎勵和懲罰機制，將管理人才的薪金與其治理公司的業(yè)績掛鉤，這樣管理人才的利益就與公司的利益達成了一致，可以最大限度的降低“道德風險”；（3）破產制度，由于公司治理出現問題的時候就會破產，進而可能導致管理人才的失業(yè)，這樣管理人員就會更好的治理公司，實現公司的目的，提高效率。以上的這幾種方式的監(jiān)督，其實是通過一些市場中形成的制度，來達到公司所有者的利益和公司治理者（職業(yè)經理人）的利益的一致性，提高職業(yè)經理人治理公是國家，僅僅是縮影而已，因此當公司內部出現治理的問題的時候，它并不能夠完全依靠自己的內部的運行來解決問題。它需要國家司法的介入，來解決公司內部的糾紛，需要國家的公法介入公司的司法行為。國家應該賦予公司充分的訴訟權利，幫助公司解決其內部治理的問題。總之，由于公司治理的特征，司法救濟是公司治理必不可少的外部條件。司法救濟介入公司治理的方式。司法介入公司治理，主要是根據實體法的規(guī)定，并且按照訴訟程序對公司治理介入。司法救濟機制對公司治理行為的干預主要通過三種途徑：民事訴訟途徑、非訴訟程序和刑事訴訟程序。民事訴訟途徑主要是當股東的利益受到侵害時，股東根據股東訴權通過股東直接訴訟和股東代表訴訟進行民事訴訟。法院根據民事訴訟法的相關規(guī)定，對股東的訴訟進行審理，并且根據民事實體法的規(guī)定和程序法的規(guī)定給股東提供一個相對公平的裁判機制。當股東的正當利益受到非法侵害的時候，人民法院依法對其利益進行保護。非訴訟程序，是指人民法院對那些不具有民事權利義務之爭的民事案件進行處理。現代的非訴訟程序主要有宣告或者撤銷禁治產程序、認定財產無主程序、公式催告程序、破產程序、公證程序和提存程序等。非訴訟程序對于公司的治理意義重大，例如通過非訴訟程序法院可以對公司的設立進行司法審查及相關司法許可，對公司發(fā)行公司債券進行監(jiān)督等等。當然，我國的民事訴訟法上并沒有建立起完整的非訴訟程序，這些都是對于我國公司治理的司法介入有待完善的地方。刑事訴訟介入公司治理，是指根據刑事訴訟法和刑法的相關規(guī)定，對于公司違反此類法律的行為進行制裁。刑事訴訟程序的介入是完善公司治理的必要外部強力制約機制，在當前我國公司內部存在許多缺陷的情形下，僅僅依靠公司內部自治和外部的民事訴訟程序，顯然已經很難擔當改善公司治理的重任了。由于刑法的懲罰性和威懾性，刑事司法介入公司治理必將為公司治理提供堅強的后盾。當然，我國的司法救濟制度也是不完善的，要想加強司法救濟對于我國公司治理的作用，我們必須對司法救濟制度進行完善。由于我國在對于公司治理方面的司法救濟制度還處于發(fā)展階段，所以存在著許多的問題。這里僅僅就極少的部分進行簡要分析。首先，我國法院一般都沒有設商事法庭，缺少專門審理商事糾紛，特別是公司治理糾紛的法庭。為此，我們應該借鑒外國的做法，設立商事法庭。還有，由于我國的法官既要從事一般民事審判，也要進行商事活動審判，再加上商事案件的錯綜復雜，法官很難擅長商事的審判，為此我們也需要提高法官在這方面的能力。其次，我國缺少對于公司治理方面案件的非訴訟程序，這樣使得行政機關在這方面的權利過大，有時不利于保護公司的利益。為此，我國法律可以考慮在公司治理方面設立一些非訴訟程序，提高公司治理的效率，加強對于公司治理行為的監(jiān)督?？偨Y總之，公司治理的外部治理機制對于提高公司治理效率，解決公司治理的矛盾，即公司所有者和公司的治理者之間的矛盾，具有非常重要的作用。而且公司治理的外部治理機制也是一個非常復雜的問題，因為公司的外部治理機制受到許多因素的制約和影響，要想通過非常短的時間來了解這個問題還是非常困難的。為了實現公司的良好治