法律盡職專項調(diào)查中律師的職責(zé)及調(diào)查成果

法律盡職調(diào)查中律師職責(zé)及調(diào)查結(jié)果

一、法律盡職調(diào)查中律師職責(zé)

下文將以并購項目標(biāo)調(diào)查為例。

(一)并購方律師職責(zé)

(1)依據(jù)法律盡職調(diào)查范圍、時間和目標(biāo)企業(yè)實際情況組織成立法律盡職調(diào)查團(tuán)體。

(2)了解擬議交易或項目標(biāo)類型、結(jié)構(gòu)和商業(yè)目標(biāo)，審閱擬議交易各方所簽署意向書或諒解備忘錄或其它意向性文件，草擬和發(fā)出法律盡職調(diào)查文件清單。

(3)認(rèn)真審查目標(biāo)企業(yè)提供文件，就其中缺頁不全部分、還未提供文件和文件審查過程中需要深入核查內(nèi)容向目標(biāo)企業(yè)發(fā)出補充文件清單及/或問卷。

(4)掌握法律盡職調(diào)查工作節(jié)奏，確定應(yīng)該著重調(diào)查關(guān)鍵問題，有目標(biāo)地審閱文件。假如要求盡職調(diào)查時間偏緊，文件資料量大，并購方律師需要考慮是否需增加人手，或優(yōu)先把發(fā)覺關(guān)鍵問題匯報用戶，而在以后合理時間內(nèi)完成法律盡職調(diào)查匯報撰寫。假如目標(biāo)企業(yè)文件提供進(jìn)程緩慢或過于拖沓，并購方律師則應(yīng)該立即通知用戶，方便經(jīng)過用戶向目標(biāo)企業(yè)施壓，對應(yīng)延長調(diào)查時間或促進(jìn)加緊文件提供進(jìn)程。律師未能把握好盡職調(diào)查節(jié)奏，可能會延緩相關(guān)各方洽談交易進(jìn)程，甚至造成用戶所以而喪失對目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行全方面調(diào)查摸底時機(jī)，不得已而退出交易。

(5)做必需文件摘要。在進(jìn)行盡職調(diào)查過程中，律師作用并非是謄錄員、統(tǒng)計員，將全部她看到文件資料、聽到信息不加選擇地統(tǒng)統(tǒng)謄錄或統(tǒng)計下來就算完成了調(diào)查。倘若如此，這種調(diào)查對用戶而言無疑可能造成極大成本浪費，而且不能有效地幫助用戶發(fā)覺問題主次，辨明風(fēng)險大小，為用戶提供有價值服務(wù)結(jié)果，相反會暴露出律師在此方面缺乏經(jīng)驗。所以說，文件摘要好壞也是檢驗律師是否有好判定力一個關(guān)鍵方面。律師在做文件摘要之前應(yīng)該首先審閱相關(guān)文件資料，判定哪些是關(guān)鍵內(nèi)容和問題，然后將其統(tǒng)計或總結(jié)下來，而不應(yīng)該拿到文件就立即開始盲目地抄錄，忽略了盡職調(diào)查應(yīng)有作用和目標(biāo)。當(dāng)然，律師在這方面判定力并不是生來就有和能夠一蹴而就，需要在做項目和交易過程中不間斷地學(xué)習(xí)和總結(jié)經(jīng)驗。在下文“怎樣審查目標(biāo)企業(yè)提供文件”，將會討論在法律盡職調(diào)查過程中怎樣把握“關(guān)鍵性”標(biāo)準(zhǔn)。

(6)和各方進(jìn)行立即、有效溝通。關(guān)鍵包含以下多個方面：

和用戶溝通。律師應(yīng)該和用戶立即溝通，以了解用戶要求和交易目標(biāo)，并就目標(biāo)企業(yè)在法律盡職調(diào)查方面配合情況和律師所發(fā)覺有相關(guān)目標(biāo)企業(yè)階段性重大問題向用戶匯報。

和目標(biāo)企業(yè)人員溝通。幫助目標(biāo)企業(yè)人員了解盡職調(diào)查清單和問卷內(nèi)容，并就文件資料存在相互矛盾之處或無法相互印證問題和情況等和其溝通。

和政府部門溝通。就目標(biāo)企業(yè)項目立項、用地、稅務(wù)、設(shè)置審批等方面存在問題，在法律要求并非明確情況下，和相關(guān)政府主管部門官員進(jìn)行溝通往往有利于相關(guān)問題解釋和澄清。

和其它中介機(jī)構(gòu)溝通。在現(xiàn)場盡職調(diào)查進(jìn)行過程中，常常是多個中介機(jī)構(gòu)同時在進(jìn)行調(diào)查或其各自調(diào)查工作在時間上有部分重合，經(jīng)過相互交換信息能夠印證一些法律問題是否存在，同時避免因向各中介機(jī)構(gòu)提供材料信息分散或不一樣而遺漏關(guān)鍵問題或無法判定問題嚴(yán)重程度。比如，僅僅審查業(yè)務(wù)協(xié)議條文本身，律師可能無法判定含有金錢支付義務(wù)條款協(xié)議之推行情況，而會計師經(jīng)過查賬即可發(fā)覺相關(guān)協(xié)議項下付款情況，有沒有到期應(yīng)付未付款項。又如，目標(biāo)企業(yè)存在欠繳社會保險費或因逾期繳稅被科以罰金情形，而判定其欠費嚴(yán)重程度或確定是否已繳納罰金也需要和會計師相互溝通，經(jīng)過相互交換信息來印證這些問題是否存在。再比如，和獨立進(jìn)行環(huán)境保護(hù)問題調(diào)查機(jī)構(gòu)進(jìn)行溝通，則能夠了解到該機(jī)構(gòu)經(jīng)過實地調(diào)查發(fā)覺了目標(biāo)企業(yè)在某處設(shè)有廢物填埋場或存在嚴(yán)重水污染，而這在目標(biāo)企業(yè)提供文件資料中卻未予提及或語焉不詳。這么，律師就能夠為用戶分析由此而引發(fā)環(huán)境保護(hù)方面法律責(zé)任問題。

(7)起草法律盡職調(diào)查匯報和匯報摘要。法律盡職調(diào)查完成以后，律師需要將相關(guān)工作結(jié)果以書面形式記載下來，撰寫成法律盡職調(diào)查匯報和匯報摘要向用戶匯報。

法律盡職調(diào)查匯報應(yīng)該包含對企業(yè)基礎(chǔ)情況(設(shè)置及沿革、股權(quán)結(jié)構(gòu)和管理結(jié)構(gòu)、對外投資等方面)、經(jīng)營許可和正當(dāng)合規(guī)性、各類業(yè)務(wù)和融資協(xié)議/安排、關(guān)聯(lián)交易、企業(yè)資產(chǎn)(動產(chǎn)和不動產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán))、環(huán)境保護(hù)、勞動、訴訟仲裁等方面盡職調(diào)查情況匯總，列出發(fā)覺法律問題，不過，這只是匯報內(nèi)容第一步。因為用戶通常并非法律專業(yè)人士，無法對所發(fā)覺法律問題所產(chǎn)生風(fēng)險進(jìn)行法律上評定，所以，律師還應(yīng)該在盡職調(diào)查匯報中做簡單扼要法律分析，以使用戶了解相關(guān)問題法律后果，提醒和分析潛在法律風(fēng)險，繼而評定最終其對交易或用戶影響，并指出有沒有處理措施和相關(guān)成本怎樣。

法律盡職調(diào)查匯報動輒幾十頁甚或上百頁，假如需要進(jìn)行盡職調(diào)查企業(yè)有幾十家，且其情況復(fù)雜、歷史悠久、包含多種全部制或企業(yè)形式，盡職調(diào)查匯報篇幅還會更長。作為并購方管理層通常沒有時間通讀法律盡職調(diào)查匯報，所以在這種情況下，律師就需要將關(guān)鍵或關(guān)鍵法律問題總結(jié)和提煉出來，做成匯報摘要(也稱關(guān)鍵法律問題清單或概要)，以滿足用戶管理層要求。

(8)和用戶討論所發(fā)覺法律問題。在盡職調(diào)查不一樣階段，律師全部有可能需要和用戶討論所發(fā)覺重大問題。即便是出具了重大法律問題清單或調(diào)查匯報，用戶仍可能需要就其中問題和律師進(jìn)行討論。

(二)目標(biāo)企業(yè)律師職責(zé)

并購項目中，有越來越多目標(biāo)企業(yè)在法律盡職調(diào)查階段開始聘用外部律師幫助其配合并購方盡職調(diào)查工作。律師應(yīng)該從以下多個方面幫助目標(biāo)企業(yè)配合收購方進(jìn)行法律盡職調(diào)查工作：

(1)保密。在盡職調(diào)查過程中，目標(biāo)企業(yè)將向并購方提供形形色色相關(guān)其業(yè)務(wù)、財務(wù)、技術(shù)、工程、法律、環(huán)境保護(hù)等方面文件資料和其它信息，而其中很多部分內(nèi)容屬于目標(biāo)企業(yè)商業(yè)和技術(shù)機(jī)密或還未公開信息，而并購方完成法律盡職調(diào)查并不妥然意味著并購交易肯定會完成。為了預(yù)防屬于目標(biāo)企業(yè)商業(yè)技術(shù)機(jī)密資料或信息被披露或泄露給其競爭者或不妥公開，目標(biāo)企業(yè)律師應(yīng)該要求并購方及其顧問簽署保密協(xié)議，對目標(biāo)企業(yè)在盡職調(diào)查期間提供商業(yè)技術(shù)機(jī)密資料或信息給予保密。

(2)和并購方和/或其律師仔細(xì)磋商法律盡職調(diào)查范圍和相關(guān)文件資料提供、進(jìn)場調(diào)查和結(jié)束盡職調(diào)查時間安排。

(3)依據(jù)并購方發(fā)出法律盡職調(diào)查清單要求，幫助目標(biāo)企業(yè)搜集、整理并購方所要求相關(guān)文件，并統(tǒng)計向調(diào)查方提供全部法律文件。

(4)在目標(biāo)企業(yè)將文件交付并購方及其律師之前，審查相關(guān)文件，核查有沒有超出已經(jīng)確定法律盡職調(diào)查范圍文件資料或信息。需要提請注意是，目標(biāo)企業(yè)律師不應(yīng)有意隱瞞或?qū)儆诜杀M職調(diào)查范圍文件資料或信息因其可能對目標(biāo)企業(yè)不利而扣留而不予提供。這么做將可能給目標(biāo)企業(yè)帶來消極影響，因為假如在法律盡職調(diào)查期間目標(biāo)企業(yè)向并購方披露對其不利信息，而并購方知悉該等資料或信息以后仍然決定完成擬議交易，則并購方以后將不能以目標(biāo)企業(yè)存在該等瑕疵而主張撤銷擬議交易。而假如目標(biāo)企業(yè)當(dāng)初未做相關(guān)披露卻被收購方以后發(fā)覺，則收購方將有權(quán)依據(jù)該等事件影響程度情況決定是否完成擬議交易交割或向目標(biāo)企業(yè)索賠。

(5)幫助制訂文件資料室管理規(guī)則。建立調(diào)查人員出入和資料借閱管理制度，預(yù)防集中于資料室文件資料被私自拿出、散失和失密，預(yù)防和項目/交易和調(diào)查無關(guān)人員進(jìn)入資料室。

(6)協(xié)調(diào)安排并購方調(diào)查人員和目標(biāo)企業(yè)管理層人員溝通和訪談，管理法律盡職調(diào)查進(jìn)程，預(yù)防無須要或未經(jīng)許可拖延。

對盡職調(diào)查程序管理不善，可能致使并購方懷疑目標(biāo)企業(yè)有意掩蓋問題、在信息披露方面不夠誠信、對推進(jìn)交易進(jìn)程缺乏誠意，甚至可能致使并購方所以退出交易。*律師在盡職調(diào)查中審查幾類常見文件部分具體值得注意問題：

(一)怎樣審查企業(yè)基礎(chǔ)文件

1、審閱企業(yè)基礎(chǔ)文件目標(biāo)

企業(yè)基礎(chǔ)文件很關(guān)鍵，有提要挈領(lǐng)作用。審閱企業(yè)文件目標(biāo)(通常也是得出結(jié)論方面)以下：

確定其是否正當(dāng)設(shè)置、依法存續(xù)、出資到位；

確定是否存在可能影響其設(shè)置有效性及存續(xù)原因；

確定其股權(quán)結(jié)構(gòu)及可能影響股權(quán)結(jié)構(gòu)原因；

關(guān)注一些文件(如章程、股東間協(xié)議、委托持股安排等)尤其條款

設(shè)置及給予尤其權(quán)利，和對擬議交易可能影響；

了解企業(yè)所屬行業(yè)和經(jīng)營范圍，方便核實企業(yè)是否屬于特種行業(yè)，需要取得特殊營業(yè)許可或含有特殊資質(zhì)；

整理必需企業(yè)信息以供其它方面分析。

企業(yè)基礎(chǔ)信息整理是很關(guān)鍵，律師需要對文件進(jìn)行歸納分類，并分清主次，向用戶提供最關(guān)鍵信息。比如一個集團(tuán)企業(yè)有幾十家子企業(yè)，就要區(qū)分哪些是最關(guān)鍵控股/參股企業(yè)并將其作為關(guān)鍵，制作一個表現(xiàn)關(guān)鍵控股/參股企業(yè)持股情況框架圖，便于讓用戶在第一時間清楚地了解企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)。

初年級律師在審查企業(yè)文件時因為經(jīng)驗不足，怕遺遺漏關(guān)鍵信息，所以于脆照單全收。但應(yīng)注意，文件摘要并不等于簡單照抄，實際上過多摘抄只會使關(guān)鍵問題不突出。律師在實踐中應(yīng)該注意學(xué)習(xí)怎樣把握擬議交易關(guān)鍵問題，并在此基礎(chǔ)上進(jìn)行有效摘抄。

另外，初年級律師往往陷于盲目地、機(jī)械地摘抄文件內(nèi)容，拿到調(diào)查文件還沒有通篇審查就開始摘抄，而將法律盡職調(diào)查目標(biāo)拋在了腦后，忽略了或看不到這些文件中信息所隱含關(guān)鍵問題。比如，在股權(quán)并購項目中，假如用戶期望控股一家企業(yè)，而目標(biāo)企業(yè)情況比較復(fù)雜，有很多小股東(包含自然人股東)，那么在審閱章程時候就要關(guān)注其中相關(guān)小股東保護(hù)條款，更關(guān)鍵還要見解律上保護(hù)小股東要求，必需時應(yīng)把相關(guān)法律中全部相關(guān)要求在正文中引用或做成附件附在正文以后。另外，假如股權(quán)過于分散，擬議交易達(dá)成將可能在很大程度上受制于小股東同意，律師應(yīng)該就此提醒用戶，考慮采取部分可行措施以降低不確定性。

在法律盡職調(diào)查中，律師一定要對部分尤其問題保持高度敏感，因為這些尤其問題有可能會對交易結(jié)構(gòu)有影響。有企業(yè)文件(如章程、股東間協(xié)議、委托持股安排等)常常包含一些尤其條款設(shè)置及給予尤其權(quán)利。比如，有一個目標(biāo)企業(yè)為鋼鐵企業(yè)，該企業(yè)是從國有改制為民營企業(yè)，其股權(quán)結(jié)構(gòu)相對比較復(fù)雜，表面上自然人股東只有四個人，而這四個人分別代表了幾百個自然人來持有股份(A代表技術(shù)人員、B代表管理人員、C、D分別代表其它人員)，這種情況在通常交易中極少碰到，律師應(yīng)該對這種問題引發(fā)警覺，將其作為法律盡職調(diào)查一個關(guān)鍵，要求目標(biāo)企業(yè)提供深入文件(包含委托持股協(xié)議等)。同時，找出問題后一定要結(jié)合交易結(jié)構(gòu)來分析：假如這些背后股東聯(lián)合起來，對控股股東會很不利，而實際上設(shè)計這個結(jié)構(gòu)最初意圖可能就是為了制約控股股東。再比如，某投資者為私募基金，要投資一個企業(yè)，目標(biāo)企業(yè)在以前已經(jīng)引進(jìn)過另一個財務(wù)投資者，此次為第二輪投資。在第一輪投資時就有一整套風(fēng)險投資文件(如章程、投資者權(quán)利協(xié)議等)，那么律師就應(yīng)該對第一輪投資文件做最詳盡摘要，因為這對用戶而言很關(guān)鍵。另外，目標(biāo)企業(yè)曾經(jīng)做過項目融資，有一筆期貸款，貸款協(xié)議偏向于貸款人，對借款人很不利，那么我們就必需把全部陳說和確保事項全部摘出來，因為貸款協(xié)議偏向于貸款人，則借款人陳說和確保范圍肯定很寬(有可能一次沒有支付保險費、一個陳說和確保不真實全部會組成違約)。作為以后投資者律師，一定要了解前一輪交易性質(zhì)，并深入判定對此次交易會造成何種影響。

在和房地產(chǎn)并購項目相關(guān)盡職調(diào)查中，律師對相關(guān)問題敏感性也很關(guān)鍵。比如，律師應(yīng)該先審查開發(fā)商自有物業(yè)建設(shè)有沒有發(fā)改委頒發(fā)開發(fā)項目核準(zhǔn)，和跟開發(fā)項目相關(guān)其它許可，如建設(shè)用地計劃許可證、建設(shè)工程計劃許可證、土地使用證等是否取得。然后應(yīng)該審查土地使用權(quán)以什么方法取得；假如是出讓取得，就要看當(dāng)初是協(xié)議出讓還是經(jīng)過招拍掛方法來出讓；土地使用條件為何；是否有土地閑置費問題；土地出讓金有沒有支付憑證；地方性法規(guī)要求其它條件，房地權(quán)屬是否不一致是否有私自改變土地房屋用途情形等。而對租賃物業(yè)而言，律師除了需要審查房地產(chǎn)權(quán)證租賃協(xié)議外，還要審查租賃協(xié)議正當(dāng)性、租賃登記問題、房地產(chǎn)出租人權(quán)利能力問題、承租人優(yōu)先購置權(quán)和優(yōu)先續(xù)租權(quán)問題、租賃場所用途等。

2、審查企業(yè)基礎(chǔ)文件

眾所周知，通常企業(yè)基礎(chǔ)文件包含營業(yè)執(zhí)照、章程、驗資匯報、年檢匯報、其它設(shè)置證照(如組織機(jī)構(gòu)代碼、統(tǒng)計、海關(guān)、外匯、財政、稅務(wù)登記證照等)、內(nèi)部規(guī)章制度。有些企業(yè)基礎(chǔ)文件在任何盡職調(diào)查中均不能被忽略，比如企業(yè)章程和營業(yè)執(zhí)照。不過，并非全部企業(yè)文件全部需要進(jìn)行摘錄或進(jìn)行說明，比如組織機(jī)構(gòu)代碼證，除非確實缺乏這些文件或其和企業(yè)營業(yè)執(zhí)照不一致且企業(yè)無法提出合理理由。

特殊企業(yè)文件可能包含同意文件、同意證書、提議人協(xié)議、出資協(xié)議、合資協(xié)議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、增資協(xié)議、股東協(xié)議、投資者權(quán)利協(xié)議、認(rèn)股權(quán)協(xié)議、增資、減資、合并、改制批文、招股說明書、短期融資券/可轉(zhuǎn)債募集說明書等，不一樣企業(yè)形式和全部制性質(zhì)企業(yè)企業(yè)文件會有不一樣。

在不一樣交易中，不一樣文件關(guān)鍵性各有差異。如在國有企業(yè)改制為民營企業(yè)情形下，改制批文、資產(chǎn)評定匯報、改制方案，甚至政府會議紀(jì)要全部是很關(guān)鍵，應(yīng)該注意審查、發(fā)覺隱藏潛在風(fēng)險或歷史遺留問題(尤其是對那些成立年限較長企業(yè)更要高度注意)，比如改制法律程序存在瑕疵、國有資產(chǎn)不妥處理等問題。律師在做這類盡職調(diào)查時，一定要保持足夠敏感性。

(二)重大協(xié)議

1．什么是重大協(xié)議

通常而言，除因各特殊行業(yè)企業(yè)業(yè)務(wù)特殊性所決定特殊類型協(xié)議外，企業(yè)重大協(xié)議可能包含貸款協(xié)議、擔(dān)保協(xié)議、其它融資協(xié)議或文件、戰(zhàn)略合作協(xié)議、不競爭協(xié)議、保密協(xié)議、委托代理協(xié)議、供貨協(xié)議、長久供給協(xié)議、銷售協(xié)議、經(jīng)銷／分銷協(xié)議、采購協(xié)議、進(jìn)出口協(xié)議、運輸協(xié)議、保險協(xié)議、融資租賃協(xié)議、特許經(jīng)營協(xié)議、技術(shù)研發(fā)或服務(wù)協(xié)議、知識產(chǎn)權(quán)許可協(xié)議、資產(chǎn)買賣或租賃協(xié)議、公用設(shè)施(如水、電、氣)供給等不一而足。

律師對重大協(xié)議進(jìn)行盡職調(diào)查文件審閱目標(biāo)是：查明相關(guān)協(xié)議是否正當(dāng)有效、是否存在對目標(biāo)企業(yè)設(shè)定尤其或過分協(xié)議義務(wù)或是否有任何限制性條件，有沒有其它特殊協(xié)議安排；確定協(xié)議權(quán)利是否能夠得到法律保護(hù)、對目標(biāo)企業(yè)協(xié)議權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓是否需要取得第三方同意、協(xié)議推行情況、是否存在協(xié)議爭議等。

通常而言，已經(jīng)推行完成協(xié)議無需審閱或做摘要。另外，如業(yè)務(wù)協(xié)議大部分采取是自己或?qū)Ψ礁袷絽f(xié)議，則通常無需將同類協(xié)議逐一摘抄，僅將格式協(xié)議關(guān)鍵內(nèi)容摘要即可。但對采取特殊或不一樣格式或范本協(xié)議，則應(yīng)該分別做總結(jié)和摘要。

2、怎樣判定哪些協(xié)議是企業(yè)關(guān)鍵業(yè)務(wù)協(xié)議

律師應(yīng)該怎樣判定哪些協(xié)議才屬于目標(biāo)企業(yè)關(guān)鍵業(yè)：務(wù)協(xié)議呢?顯然，目標(biāo)企業(yè)為其職員租賃150平米宿舍或自行車車棚租賃協(xié)議不能算是企業(yè)關(guān)鍵業(yè)務(wù)協(xié)議。律師在此方面最少應(yīng)注意以下幾點：

要了解目標(biāo)企業(yè)經(jīng)營范圍、業(yè)務(wù)特點到底是什么；

應(yīng)該對目標(biāo)企業(yè)管理層進(jìn)行訪談，了解企業(yè)經(jīng)營模式，以助于搞清楚和該業(yè)務(wù)經(jīng)營模式相關(guān)業(yè)務(wù)協(xié)議；

審閱財務(wù)盡職匯報和企業(yè)審計匯報；

和會計師和用戶進(jìn)行溝通；

重視關(guān)聯(lián)企業(yè)之間簽署協(xié)議；

重視爭議標(biāo)巨大或可能會目標(biāo)企業(yè)帶來重大風(fēng)險或支付義務(wù)協(xié)議。

3、怎樣在法律盡職調(diào)查匯報中描述和分析重大協(xié)議

這包含三個方面：對協(xié)議關(guān)鍵條款摘要，對協(xié)議正當(dāng)性審查，和對協(xié)議條款進(jìn)行做全方面法律分析。

(1)重大協(xié)議摘要

律師在審查多種重大業(yè)務(wù)協(xié)議時，通常應(yīng)該對包含以下方面內(nèi)容關(guān)鍵條款進(jìn)行摘要，向用戶匯報：

協(xié)議基礎(chǔ)信息，即這個協(xié)議是相關(guān)什么事宜；

對價條款，即經(jīng)濟(jì)性條款或有金錢性支付義務(wù)條款；

違約責(zé)任條款、賠償條款；

協(xié)議解除條款；

排她性和不競爭性條款，尤其是相關(guān)產(chǎn)品銷售和投資人進(jìn)行和目標(biāo)企業(yè)相競爭投資和業(yè)務(wù)發(fā)展條款；

控制權(quán)變更條款；

保質(zhì)期、售后服務(wù)條款；

協(xié)議轉(zhuǎn)讓條款、協(xié)議使用期條款；

法律適用和爭議處理條款。

需要說明是，并非全部重大業(yè)務(wù)協(xié)議均無例外地包含上述內(nèi)容。律師仍需要對屬于特殊行業(yè)企業(yè)特殊協(xié)議關(guān)鍵條款作出判定和進(jìn)行摘要。

(2)相關(guān)協(xié)議正當(dāng)合規(guī)性判定

律師首先要看協(xié)議所適用法律是什么。假如適使用方法律為中國法，則應(yīng)該依據(jù)中國法律審查有沒有什么條款是違反中國法律。假如管轄法律為外國法，則應(yīng)該審查法律選擇是否違法和該協(xié)議約定是否違反中國法強制性要求。

(3)對協(xié)議條款分析

律師在對協(xié)議條款法律分析時，應(yīng)該著重從以下多個方面進(jìn)行入手：

是否會影響擬議交易條款(如控制權(quán)變更問題)；

并購交易完成后是否會加重并購方義務(wù)；

是否會影響到目標(biāo)企業(yè)未來權(quán)益和義務(wù)負(fù)擔(dān)；

是否為不合規(guī)或不正當(dāng)條款；

是否為有別于慣常條款。

下面以債權(quán)債務(wù)協(xié)議審查為例，來說明怎樣對重大協(xié)議進(jìn)行審查。

審閱債權(quán)債務(wù)協(xié)議目標(biāo)是對負(fù)債和或有負(fù)債進(jìn)行描述，確定其風(fēng)險，發(fā)覺很規(guī)安排，評定對企業(yè)凈資產(chǎn)影響。

律師審查債權(quán)債務(wù)協(xié)議關(guān)鍵通常在于以下方面：

目標(biāo)企業(yè)作為債務(wù)人，關(guān)鍵融資、貸款是否能夠維持；

目標(biāo)企業(yè)作為債權(quán)人，其債權(quán)或資產(chǎn)是否無法收回或滅失；

目標(biāo)企業(yè)作為擔(dān)保人，其債權(quán)或資產(chǎn)是否包含訴訟，被實施；

委托理財是否有重大虧損或存在爭議；

是否有職員非法集資等很規(guī)融資安排；

企業(yè)之間是否存在非法拆借(這種情況在中國很常見，關(guān)鍵在于怎樣評定潛在法律風(fēng)險程度，收回利息和本金是否存在法律上障礙)；假如是目標(biāo)企業(yè)借給她人很多錢，此時就要關(guān)鍵提醒法院不會支持利息，而且用戶肯定不期望看到目標(biāo)企業(yè)資金被其它企業(yè)占用，那么在寫交易文件時也要把相關(guān)內(nèi)容放到先決條件里去；

是否存在向關(guān)聯(lián)人提供借款或擔(dān)保情形。母子企業(yè)之間或其它關(guān)聯(lián)企業(yè)之間拆借往往沒有書面協(xié)議、不約定利息和期限，律師應(yīng)該描述一下事實，并指出對用戶而言可能有潛在風(fēng)險。

在審閱債權(quán)債務(wù)文件時，律師還應(yīng)該重視以下幾點：

要相關(guān)鍵地審閱，無須去摘抄全部貸款協(xié)議，因為實際上很多中資金融機(jī)構(gòu)貸款協(xié)議全部采取標(biāo)準(zhǔn)協(xié)議版本，且往往全部約定了借款人發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、重組全部必需經(jīng)過貸款人事先同意。有可能