《經(jīng)濟(jì)法簡明教程》課件 第3、4章 公司法、破產(chǎn)法

第三章公司法37

第一節(jié)公司法概述一、公司的概念和特征公司是具有獨(dú)立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)并以其全部財產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。我國《公司法》中所稱的公司僅指在我國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。特征：

1、法定性

必須符合法定條件；

依照法定程序成立。

2、營利性

公司是以營利為目的的經(jīng)濟(jì)組織。

3、法人性公司是具有法人資格的經(jīng)濟(jì)組織。依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)。4、責(zé)任的有限性股東以其認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部財產(chǎn)為限對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。

二、公司的種類

（一）按股東承擔(dān)的責(zé)任形式

無限公司；

兩合公司（部分無限、部分有限）；

有限責(zé)任公司；

股份有限公司。

（二）按公司信用基礎(chǔ)分類：

人合公司（以股東個人信用為基礎(chǔ)，如無限公司等）；

資合公司（以股東出資額為基礎(chǔ)，如股份有限公司等）；

資合兼人合公司（如，兩合公司）。

（三）按公司的控制和依附關(guān)系：

母公司；

子公司（獨(dú)立的企業(yè)法人）。

（四）按公司的組織系統(tǒng)：

總公司；

分公司（不具有企業(yè)法人資格）。

（五）按公司股份能否公開轉(zhuǎn)讓：

封閉式公司；

開放式公司（上市公司）。三、公司法的概念、性質(zhì)公司法是調(diào)整公司的組織和行為及其他對內(nèi)對外法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

第二節(jié)有限責(zé)任公司

一、有限責(zé)任公司的概念、特征有限責(zé)任公司是指依據(jù)《公司法》設(shè)立的，股東以其認(rèn)繳的出資額對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的企業(yè)法人。特征：

1、責(zé)任的有限性。

2、股東的限制性：

《公司法》規(guī)定：1≤股東人數(shù)≤50個。

3、資本的封閉性：不公開募集股份，不發(fā)行股票。證明股東出資份額的出資證明書不能轉(zhuǎn)讓。股東對外轉(zhuǎn)讓出資受到較為嚴(yán)格的限制。4、出資的非股份性：股東出資不劃分為金額相等的股份，出資不以股份為單位計算，直接以出資額計算。

二、有限責(zé)任公司的設(shè)立

（一）有關(guān)設(shè)立的基本規(guī)定：（1）股東可以是法人，也可以是自然人。

（2）設(shè)立時的股東為設(shè)立公司從事的活動，其法律后果由公司承受。公司未成立的，其法律后果由公司設(shè)立時的股東承受。（3）設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由股東共同制定公司章程。《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項：教材。（4）有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。

《公司法》規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。

《市場主體登記管理條例》規(guī)定，公司股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。（5）股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

（6）有限責(zé)任公司成立后，董事會應(yīng)當(dāng)對股東的出資情況進(jìn)行核查，發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納公司章程規(guī)定的出資的，應(yīng)當(dāng)向該股東發(fā)出書面催繳書，催繳出資。（7）公司成立后，股東不得抽逃出資。

（二）設(shè)立程序1、簽訂設(shè)立協(xié)議；2、訂立公司章程；3、股東認(rèn)繳出資；4、選舉或確定公司機(jī)關(guān)；5、申請設(shè)立登記。三、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)

（一）股東會

1、性質(zhì)：最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，由全體股東。

只有一個股東的有限責(zé)任公司不設(shè)股東會。

2、職權(quán)：教材。3、股東會會議（1）股東會分為定期會議（每年舉行一次）和臨時會議。有權(quán)提議召集臨時股東會的人：

代表1/10以上表決權(quán)的股東；

1/3以上的董事；

監(jiān)事會或不設(shè)監(jiān)事會的監(jiān)事。（2）股東會的首次會議由出資最多的股東召集和主持。以后的股東會會議，由董事會召集，董事長主持。董事會不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)的，由監(jiān)事會召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，代表1/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。

問題：（1）A公司不設(shè)監(jiān)事會是否合法？（2）A公司首次股東會議應(yīng)當(dāng)由誰召集和主持？（3）A公司的三名股東誰有權(quán)單獨(dú)提議召開臨時股東會議？

4、股東會的議事規(guī)則

除章程另有規(guī)定的，股東會會義由股東按出資比例行使表決權(quán)，并達(dá)到法定多數(shù)才能形成會議。股東會決議分為：

（1）普通決議：應(yīng)當(dāng)經(jīng)代表過半數(shù)表決權(quán)的股東通過。

（2）特別決議：修改章程；增加或減少注冊資本；合并、分立、解散或變更公司形式的決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過。（二）董事會和經(jīng)理董事會性質(zhì)：股東會的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，行使公司法和公司章程規(guī)定職權(quán)。公司章程對董事會權(quán)力的限制不得對抗善意相對人。

1、董事會的組成

董事會成員為3人以上，其成員中可以有公司職工代表。職工人數(shù)300人以上的有限責(zé)任公司，除依法設(shè)監(jiān)事會并有公司職工代表的外，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，連選可以連任。

2、董事會的召集：

董事會會議由董事長召集和主持；

董事長不能履行職務(wù)或不履行職務(wù)的，由副董事長召集和主持；

副董事長不能履行職務(wù)或不履行職務(wù)的，由過半數(shù)的董事共同推舉一名董事召集和主持。

3、董事會的議事規(guī)則：董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會決議的表決，應(yīng)當(dāng)一人一票。

4、經(jīng)理

有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)，根據(jù)公司章程的規(guī)定或者董事會的授權(quán)行使職權(quán)。經(jīng)理列席董事會會議。（三）監(jiān)事會有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會?！豆痉ā返诹艞l、第八十三條另有規(guī)定的除外。1、監(jiān)事會組成

3人以上。應(yīng)包括股東代表、適當(dāng)比例（不得低于1/3）的職工代表。監(jiān)事會設(shè)主席1人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事的任期每屆3年，可連任。

董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。◤規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)監(jiān)事會，設(shè)一名監(jiān)事，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會的職權(quán)；經(jīng)全體股東一致同意，也可以不設(shè)監(jiān)事。2、監(jiān)事會會議

每年度至少召開一次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；主席不能履行職務(wù)或不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。

監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體監(jiān)事過半數(shù)通過。四、有限責(zé)任公司的股權(quán)及其相關(guān)規(guī)定

（一）股權(quán)公司股東是持有公司股份或者出資人，股東的股權(quán)是基于股東資格而享有的權(quán)利。《公司法》規(guī)定，公司股東對公司依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。

（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓

1、股權(quán)的對內(nèi)轉(zhuǎn)讓和對外轉(zhuǎn)讓（1）對內(nèi)轉(zhuǎn)讓：股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓：自由轉(zhuǎn)讓原則，沒有限制。（2）對外轉(zhuǎn)讓：向公司以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)。應(yīng)遵守以下規(guī)定：

應(yīng)當(dāng)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓的數(shù)量、價格、支付方式和期限等事項書面通知其他股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。股東自接到書面通知之日起30日內(nèi)未答復(fù)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。

兩個以上股東行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。（1）乙將土地交付公司使用后，是否已經(jīng)完成繳納出資義務(wù)？（2）在甲、丁都欲購買的情況下，丙應(yīng)該將自己的股權(quán)賣給誰？（3）如果甲要求公司提供出資證明書，其要求是否合理？

2、強(qiáng)制執(zhí)行時的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

股權(quán)可以作為法院強(qiáng)制執(zhí)行的對象。

人民法院應(yīng)通知公司和全體股東。

其他股東同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿20天不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。

（三）股權(quán)回購根據(jù)《公司法》第八十九條的規(guī)定，股權(quán)回購有兩種情形。

（1）有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)，退出公司：

公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；

公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；

公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或其他解散事由出現(xiàn)，而股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會決議作出之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成收購協(xié)議的，股東可自決議作出之日起90日內(nèi)向法院提起訴訟。（2）公司的控股股東濫用股東權(quán)利，嚴(yán)重?fù)p害公司或者其他股東利益的，其他股東有權(quán)請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)。公司因上述兩種情形收購的本公司股權(quán)，應(yīng)當(dāng)在6個月內(nèi)依法轉(zhuǎn)讓或者注銷。（四）股權(quán)的繼承

自然人股東死亡后，其合法繼承人可繼承股東資格。但公司章程另有規(guī)定的除外。

第三節(jié)股份有限公司

一、股份有限公司的特征

（1）責(zé)任的有限性。股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任；公司以其全部資產(chǎn)為限對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。（2）發(fā)起人的限制性。設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有1人以上200人以下為發(fā)起人，其中應(yīng)當(dāng)有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。股份有限公司的股東具有廣泛性。股份有限公司通過向社會公眾廣泛的發(fā)行股票籌集資本，任何投資者只要認(rèn)購股票和支付股款，都可成為股份有限公司的股東。（3）股份的公開、自由性。股份有限公司通常都以發(fā)行股票的方式公開募集資本，同時，股份必須有較高程度的流通性，股票必須能夠自由轉(zhuǎn)讓和交易。（4）出資的股份性。股份有限公司的全部資本劃分為金額相等的股份，股份是構(gòu)成公司資本的最小單位。（5）公司的公開性。股份有限公司的經(jīng)營狀況不僅要向股東公開，還必須向社會公開。二、股份有限公司的設(shè)立

（一）基本規(guī)定

（1）發(fā)起人可以是法人，也可以是自然人。（2）應(yīng)當(dāng)由發(fā)起人共同制訂公司章程。（3）在發(fā)起人認(rèn)購的股份繳足前，不得向他人募集股份。法律、行政法規(guī)等另有規(guī)定的，從其規(guī)定。（4）發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在公司成立前按照其認(rèn)購的股份全額繳納股款。發(fā)起人的出資，適用《公司法》關(guān)于有限責(zé)任公司股東的出資方式、貨幣出資的繳存等的規(guī)定。（二）設(shè)立方式

1、發(fā)起設(shè)立。由發(fā)起人認(rèn)購設(shè)立公司時應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。2、募集設(shè)立。由發(fā)起人認(rèn)購設(shè)立公司時應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向特定對象募集或者向社會公開募集而設(shè)立公司。發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司章程規(guī)定的公司設(shè)立時應(yīng)發(fā)行股份總數(shù)的35%；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。（三）設(shè)立程序

（1）簽訂發(fā)起人協(xié)議。發(fā)起人是指為設(shè)立公司而依照法定條件和程序進(jìn)行籌辦事務(wù)并享有法定權(quán)利和承擔(dān)法定義務(wù)的人。（2）制訂公司章程。應(yīng)由發(fā)起人共同制訂公司章程。（3）繳納出資或募集股款。以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，發(fā)起人應(yīng)認(rèn)足設(shè)立時應(yīng)發(fā)行股份，并按章程規(guī)定繳納出資。發(fā)起人向社會公開募集股份，應(yīng)當(dāng)公告招股說明書，并制作認(rèn)股書。向社會公開募集股份的股款繳足后，應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法設(shè)立的驗資機(jī)構(gòu)驗資并出具證明。（4）召開公司成立大會。以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自公司設(shè)立時應(yīng)發(fā)行的股款繳足之日起30日內(nèi)召開公司成立大會，行使通過公司章程和選舉董事、監(jiān)事等職權(quán)。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在成立大會召開15日前將會議日期通知各認(rèn)股人或者予以公告。成立大會應(yīng)當(dāng)有持有表決權(quán)過半數(shù)的認(rèn)股人出席，方可舉行。成立大會對相關(guān)事項作出決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席會議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。

（5）申請設(shè)立登記。董事會授權(quán)代表，于公司成立大會結(jié)束后30日內(nèi)，向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記。

三、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)

（一）股東會

1、性質(zhì)和組成

（1）最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。

（2）由全體股東組成。

只有一個股東的股份有限公司不設(shè)股東會。

2、形式和召開

（1）股東年會（每年召開一次）；（2）臨時股東會。有下列情形之一的，應(yīng)在2個月內(nèi)召開臨時股東會：

※董事人數(shù)不足規(guī)定人數(shù)的2/3時；

※公司未彌補(bǔ)的虧損額達(dá)實收股本總額1/3時；※單獨(dú)或合計持有公司10%以上股份的股東請求時；※董事會認(rèn)為必要時；※監(jiān)事會提議召開時；※公司章程規(guī)定的其他情形。

（3）召開時間：

股東年會應(yīng)于召開20天前通知各股東；

臨時股東會應(yīng)于召開15天前通知各股東。（4）主持順序：與有限責(zé)任公司的股東會類似。

3、議事規(guī)則：

與有限責(zé)任公司的股東會類似：

（1）普通決議：應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。

（2）特別決議：修改章程；增加或減少注冊資本；合并、分立、解散或變更公司形式的決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。◤發(fā)行類別股的公司，對有關(guān)事項的表決：教材。

（二）董事會、經(jīng)理

1、性質(zhì)：經(jīng)營決策和執(zhí)行機(jī)構(gòu)，對股東大會負(fù)責(zé)，必設(shè)機(jī)構(gòu)。

2、組成：關(guān)于有限責(zé)任公司董事會的組成及其成員中職工代表的規(guī)定、董事會職權(quán)、董事的任期等，適用于股份有限公司。

董事會設(shè)董事長1人，可以設(shè)副董事長，由董事會以全體董事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。

◤規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的股份有限公司，可以不設(shè)董事會，設(shè)一名董事。

3、董事會會議：（1）定期會議：每年至少召開2次，具體由公司章程規(guī)定。每次會議應(yīng)提前10天通知全體董事和監(jiān)事。（2）臨時會議：代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上的董事或監(jiān)事會，可以提議召開臨時會議，董事長應(yīng)當(dāng)自接到提議后10天內(nèi)召集和主持會議。

（3）主持順序：

董事長召集和主持董事會會議。

董事長不能履行職務(wù)或不履行職務(wù)的，由副董事長履行職務(wù)；

副董事長不能履行職務(wù)或不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。4、議事規(guī)則：

應(yīng)當(dāng)有過半數(shù)董事出席方可舉行；

應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事過半數(shù)通過；

表決實行一人一票。

5、經(jīng)理

股份有限公司設(shè)經(jīng)理。由董事會決定聘任或解聘。

經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)，主持日常經(jīng)營工作。

經(jīng)理列席董事會會議。

（三）監(jiān)事會

1、性質(zhì)：公司的監(jiān)督機(jī)關(guān)。

2、組成：股份有限公司設(shè)監(jiān)事會，《公司法》另有規(guī)定的除外。其成員為3人以上。

由股東代表和適當(dāng)比例（不得少于1/3）職工代表組成。具體比例由章程規(guī)定。

設(shè)主席1人，可以設(shè)副主席（有限責(zé)任公司不可以），由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。

董事、高管不得兼任監(jiān)事。

◤規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的股份有限公司，可以不設(shè)監(jiān)事會，設(shè)一名監(jiān)事

3、職權(quán)：與有限責(zé)任公司相同。

4、監(jiān)事會會議：與有限責(zé)任公司相同。（1）每6個月至少召開一次，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。（2）召集和主持：

由監(jiān)事會主席召集和主持；

監(jiān)事會主席不能履行或不履行職務(wù)的，由監(jiān)事會副主席召集和主持；

監(jiān)事會副主席不能履行或不履行職務(wù)的，由過半數(shù)的監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持。（3）決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體監(jiān)事過半數(shù)通過。（五）上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定1.增加了股東會特別決議事項上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者向他人提供擔(dān)保的金額超過公司總資產(chǎn)30％的，應(yīng)當(dāng)由股東會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過。2.上市公司設(shè)立獨(dú)立董事是指既不是公司的股東，又不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷關(guān)系的董事。3.上市公司設(shè)置審計委員會

上市公司在董事會中設(shè)置審計委員會的，董事會對下列事項作出決議前應(yīng)當(dāng)經(jīng)審計委員會全體成員過半數(shù)通過：（1）聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所；（2）任免財務(wù)負(fù)責(zé)人；（3）披露財務(wù)會計報告；（4）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他事項。4.上市公司設(shè)立董事會秘書

5.增設(shè)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事的表決權(quán)排除制度關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指上市公司董事與董事會決議事項涉及的企業(yè)之間存在的直接或間接的利益關(guān)系。

6.上市公司控股子公司不得取得該上市公司的股份上市公司控股子公司因公司合并、質(zhì)權(quán)行使等原因持有上市公司股份的，不得行使所持股份對應(yīng)的表決權(quán)，并應(yīng)當(dāng)及時處分相關(guān)上市公司股份。

三、股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓

（一）股份發(fā)行

1、股份與股票的概念、特征股份是公司資本最小劃分單位，股東根據(jù)其出資額計算出其持有的股份數(shù)量，所有股東持有股份加起來所代表的資本額即為公司的資本額。公司的股份采取股票的形式。

股票，是股份有限公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證，是股份的表現(xiàn)形式。股票具有以下特征：（１）股票是有價證券。（３）股票是證權(quán)證券。（２）股票是要式證券。（４）股票是流通證券。

2、股份的分類

（１）按是否在其上記載股東姓名分類

①記名股。是指在票面上記載股東姓名或者名稱的股票。公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票以及向境外投資人募集并在境外上市的股票，應(yīng)當(dāng)采用記名股形式。記名股轉(zhuǎn)讓時，須由股東背書或者法律規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓。

《公司法》規(guī)定，公司發(fā)行的股票，應(yīng)當(dāng)為記名股票。

②無記名股。是指在票面上不記載股東姓名或者名稱的股票。（2）按票面上是否載明金額分類①面額股。面額股是規(guī)定每股股份的金額或者股票上標(biāo)明金額的股份。《公司法》規(guī)定，面額股股票的發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。②無面額股。無面額股是指在股票上不標(biāo)明金額的股份。

（3）按股東享有股權(quán)內(nèi)容的不同分類①普通股。是指股份公司發(fā)行的標(biāo)準(zhǔn)股。②類別股。是指具有不同于普通股的權(quán)利的股份。類別股可能有某些優(yōu)先的權(quán)利，也可能是劣后的權(quán)利；可能每一股份的表決權(quán)數(shù)多于普通股，也可能更少；某些權(quán)利還可能受到限制。（4）我國實踐中的其他分類①根據(jù)投資人的不同，分為國家股、法人股、社會公眾股和外資股。②根據(jù)是否可以在二級市場上自由轉(zhuǎn)讓，分為流通股與非流通股。③根據(jù)認(rèn)購貨幣的不同，分為Ａ股、Ｂ股、Ｈ股、Ｎ股、Ｓ股。

3.股份發(fā)行的原則

《公司法》規(guī)定，股份的發(fā)行，實行公平、公正的原則，同類別的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。

同次發(fā)行的同類別股份，每股的發(fā)行條件和價格應(yīng)當(dāng)相同；認(rèn)購人所認(rèn)購的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價額。4.股票的發(fā)行價格股票發(fā)行價格可以分為平價發(fā)行價格或溢價發(fā)行價格。平價發(fā)行價格是指股票的發(fā)行價格與股票的票面金額相同。溢價發(fā)行價格是指股票的實際發(fā)行價格超過其票面金額。《公司法》規(guī)定，面額股股票的發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。

5.發(fā)行新股

公司發(fā)行新股，股東會應(yīng)當(dāng)對下列事項作出決議：（1）新股種類及數(shù)額；（2）新股發(fā)行價格；（3）新股發(fā)行的起止日期；（4）向原有股東發(fā)行新股的種類及數(shù)額；（5）發(fā)行無面額股的，新股發(fā)行所得股款計入注冊資本的金額。

（二）股份轉(zhuǎn)讓

股份有限公司的股東持有的股份可以向其他股東轉(zhuǎn)讓，也可以向股東以外的人轉(zhuǎn)讓。股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場所進(jìn)行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行。1、股份轉(zhuǎn)讓的方式股票的轉(zhuǎn)讓，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式進(jìn)行；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。2、股份轉(zhuǎn)讓的限制

公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在就任時確定的任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持股份總數(shù)的25%；所持股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。3、股份回購

《公司法》規(guī)定，有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股份，公開發(fā)行股份的公司除外：（1）公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件；（2）公司轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)；（3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會通過決議修改章程使公司存續(xù)。自股東會決議作出之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股份收購協(xié)議的，股東可以自股東會決議作出之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。公司依照上述規(guī)定收購的本公司股份，應(yīng)當(dāng)在6個月內(nèi)依法轉(zhuǎn)讓或者注銷。4.公司股份質(zhì)押公司不得接受本公司的股份作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。5.股票的被盜、遺失或者滅失股東可以依照《民事訴訟法》規(guī)定的公示催告程序，請求人民法院宣告該股票失效。人民法院宣告該股票失效后，股東可以向公司申請補(bǔ)發(fā)股票。6.股權(quán)的繼承《公司法》規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，股份轉(zhuǎn)讓受限的股份有限公司的章程另有規(guī)定的除外。

四、國家出資公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定

（一）國家出資公司的概念和特征

國家出資公司，是指國家出資的國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司，包括國家出資的有限責(zé)任公司、股份有限公司。國家出資公司，由國務(wù)院或地方人民政府分別代表國家依法履行出資人職責(zé)，享有出資人權(quán)益。國務(wù)院或地方人民政府可以授權(quán)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者其他部門、機(jī)構(gòu)代表本級人民政府對國家出資公司履行出資人職責(zé)。

（二）國家出資公司的組織機(jī)構(gòu)

（1）國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會，由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)行使股東會職權(quán)。（2）國有獨(dú)資公司的董事會依照《公司法》規(guī)定行使職權(quán)。國有獨(dú)資公司的董事會成員中，應(yīng)當(dāng)過半數(shù)為外部董事，并應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。

董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)從董事會成員中指定。（3）國有獨(dú)資公司的經(jīng)理由董事會聘任或者解聘。經(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)同意，董事會成員可以兼任經(jīng)理。（4）國有獨(dú)資公司在董事會中設(shè)置由董事組成的審計委員會行使本法規(guī)定的監(jiān)事會職權(quán)的，不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事。

第四節(jié)有關(guān)公司的其他規(guī)定

一、公司的名稱和住所

（一）公司的名稱

我國公司名稱由以下部分組成：

1、公司類別

應(yīng)標(biāo)明“有限責(zé)任公司/有限公司”或“股份有限公司/股份公司”字樣。如：

“淮安金泰國際經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作有限公司”。

2、行政區(qū)劃

即注冊機(jī)關(guān)所在地的行政區(qū)劃。如：

“淮安金泰國際經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作有限公司”。

◤經(jīng)國家工商總局核準(zhǔn)，下列公司的名稱可以不冠以行政區(qū)劃：

歷史悠久、字號馳名的公司；

外商投資的有限責(zé)任公司；

可以申請在企業(yè)名稱中使用“中國”、“中華”或“國際”字樣的全國性公司等。

3、公司所屬行業(yè)或經(jīng)營特點

“淮安金泰國際經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作有限公司”。

4、商號

即公司相互區(qū)別的文字符號。如：

“淮安金泰國際經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作有限公司”。

（二）公司的住所

確定公司住所的主要意義在于：

1、在民事訴訟中，可根據(jù)住所地來確定地域管轄，并作為確定文書送達(dá)的處所；

2、可以作為確定債務(wù)履行地的依據(jù)；

3、是確定公司行政管轄機(jī)關(guān)的依據(jù)。

二、公司的合并與分立（一）公司合并

1、合并形式（1）吸收合并：甲、乙→甲或乙

（2）新設(shè)合并：甲、乙→丙

2、合并程序（1）訂立合并協(xié)議。（2）通過合并決議：（3）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10天內(nèi)通知債僅人，并于30日內(nèi)在報紙上或者國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告。債僅人自接到通知之日起30天內(nèi)（未接到通知的，自公告之日起45天內(nèi)），有權(quán)要求公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保。（4）辦理有關(guān)登記事宜。

3、合并的法律效果：

原公司的股東可繼續(xù)成為合并后的公司股東；

合并各方的債權(quán)、債務(wù)由合并后的公司概括承繼。

（二）公司分立

1、分立的形式：（1）派生分立：甲→甲、乙（2）新設(shè)分立：甲→乙、丙

2、分立的程序與公司合并的程序大體相同。

3、分立的法律效果：

公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但公司分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成協(xié)議另有約定的除外。

三、公司債券

（一）公司債券種類

1.按債券上是否記載持有人的姓名為標(biāo)準(zhǔn)分類（1）記名債券。（2）無記名債券。

2.按債權(quán)能否轉(zhuǎn)化為股權(quán)為標(biāo)準(zhǔn)分類（1）可轉(zhuǎn)換公司債券。（2）不可轉(zhuǎn)換公司債券。3.按有無擔(dān)保為標(biāo)準(zhǔn)分類（1）有擔(dān)保公司債。（2）無擔(dān)保公司債。

（二）公司債券的轉(zhuǎn)讓公司債券可以轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓價格由轉(zhuǎn)讓人與受讓人約定。公司債券的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定。公司債券由債券持有人以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓。

四、公司的解散與清算

（一）公司的解散原因

1、期限屆滿，解散事由出現(xiàn)；

2、股東會決議解散；

3、公司合并或分立解散；

4、被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、被撤銷；5、經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，持有公司10%以上表決權(quán)的股東可以請求法院解散公司。（二）公司的解散清算是指公司解散后，處理公司未結(jié)事務(wù)，使公司法人資格消滅的程序。除因公司合并或者分立需要解散的情形之外，公司解散的清算程序為：（1）依法成立清算組。清算組由董事組成。（2）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人。清算組應(yīng)當(dāng)自成立日起10天內(nèi)通知債權(quán)人，并于60天內(nèi)在報紙上或者國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知的自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。

（3）制訂清算方案并報股東會或者人民法院確認(rèn)。

（4）按清算方案清算財產(chǎn)。公司財產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會保險費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。

（5）清算終結(jié)。公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報告，報股東會或者人民法院確認(rèn)，并報送公司登記機(jī)關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止。第四章破產(chǎn)法第一節(jié)破產(chǎn)法概述一、破產(chǎn)的概念與特征（一）破產(chǎn)的概念是指債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)的，又未能與債權(quán)人達(dá)成減免或遲延償還債務(wù)協(xié)議，經(jīng)法院審理，強(qiáng)制執(zhí)行其全部財產(chǎn)，使債權(quán)公平受償，其余無力償還的則予免除的法律制度。

（二）破產(chǎn)的特征

1、破產(chǎn)是一種特殊的償債程序，它以消滅債務(wù)人主體資格來實現(xiàn)債務(wù)的清償。

2、破產(chǎn)必須以債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)為特定條件。

3、破產(chǎn)的核心是保證公平清償債權(quán)。

4、破產(chǎn)是一種強(qiáng)制執(zhí)行程序。

二、破產(chǎn)法的概念和適用范圍

（一）破產(chǎn)法的概念

破產(chǎn)法是指調(diào)整破產(chǎn)債權(quán)人與債務(wù)人、法院、管理人以及其他破產(chǎn)參加人之間在破產(chǎn)過程中所發(fā)生的法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。（二）破產(chǎn)法的適用范圍

適用于所有的企業(yè)法人。其他法律規(guī)定企業(yè)法人以外的組織的清算，屬于破產(chǎn)清算的，參照適用《破產(chǎn)法》規(guī)定的程序。

第二節(jié)破產(chǎn)申請和受理

一、破產(chǎn)申請是指破產(chǎn)申請人向法院請求受理破產(chǎn)案件，并提出重整、和解或者破產(chǎn)清算的意思表示。

（一）債務(wù)人提出破產(chǎn)申請《破產(chǎn)法》規(guī)定，企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)的，債務(wù)人可以向人民法院提出破產(chǎn)申請，啟動重整、和解或者破產(chǎn)清算三種程序。（二）債權(quán)人提出破產(chǎn)申請《破產(chǎn)法》規(guī)定，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可向人民法院提出對債務(wù)人進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請。（三）負(fù)有清算責(zé)任的人提出破產(chǎn)申請《破產(chǎn)法》規(guī)定，企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，依法負(fù)有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請破產(chǎn)清算。

二、破產(chǎn)案件的管轄和受理（一）破產(chǎn)案件的管轄1、地域管轄：由債務(wù)人住所地人民法院管轄。

2、級別管轄：

（1）基層人民法院：管轄縣、縣級市、區(qū)的市場監(jiān)督管理部門核準(zhǔn)登記的企業(yè)的破產(chǎn)案件；

（2）中級人層法院：管轄地區(qū)、地級市(含本級)的市場監(jiān)督管理部門核準(zhǔn)登記的企業(yè)的破產(chǎn)案件、納入國家計劃調(diào)整的案件。

（3）上級人民法院審理下級人民法院管轄的企業(yè)案件，或者將本院管轄的企業(yè)案件移交下級人民法院審理，以及下級人民法院需要將自己管轄的企業(yè)案件交由上級人民法院審理的，依照《民事訴訟法》第三十九條的規(guī)定辦理；省、自治區(qū)、直轄市范圍內(nèi)因特殊情況需對個別企業(yè)案件的地域管轄作調(diào)整的，須經(jīng)共同上級人民法院批準(zhǔn)。

（二）破產(chǎn)案件的受理

是指法院收到申請后，經(jīng)審查認(rèn)為符合法定立案條件而予以立案，并因此開始破產(chǎn)程序的行為。關(guān)于是否受理的相關(guān)制度：

1、債務(wù)人異議：

債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的，法院應(yīng)自接到通知書之日起5天內(nèi)通知債務(wù)人，債務(wù)人若有異議的，可在接到通知書后7天內(nèi)向法院提出。

2、裁定受理期限：

債權(quán)人提出破產(chǎn)申請且債務(wù)人有異議的，法院應(yīng)自異議期滿之日起10天內(nèi)裁定是否受理；

除上述情形外，法院應(yīng)自接到破產(chǎn)申請之日起15天內(nèi)裁定是否受理。如特殊原因需要延長，經(jīng)上一級法院批準(zhǔn)可延長15天。

3、申請人對不受理破產(chǎn)申請裁定的上訴權(quán)：

法院裁定不受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)自裁定作出之日起5天內(nèi)送達(dá)申請人并說明理由；

申請人對裁定不服的，可以自裁定送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級法院上訴。

（三）受理的法律效果1、對受理法院的效力

應(yīng)指定管理人；

應(yīng)自受理破產(chǎn)申請之日起25天內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。

通知和公告的事項。

2、對債權(quán)人的效力

應(yīng)當(dāng)在人民法院確定的債權(quán)申報期限內(nèi)向管理人申報債權(quán)。

3、對債務(wù)人的效力

自申請的裁定送達(dá)債務(wù)人之日起到破產(chǎn)程序終結(jié)之日，債務(wù)人的有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列義務(wù)：

妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)、文書等資料；

根據(jù)法院、管理人的要求進(jìn)行工作，并如實回答詢問；

列席債權(quán)人會議并如實回答債權(quán)人的詢問；

未經(jīng)法院許可，不得離開住所地；

不得擔(dān)任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高管人員。4、對債務(wù)人的債務(wù)人或財產(chǎn)持有人的效力

應(yīng)向管理人清償債務(wù)或交付財產(chǎn)。5、對管理人的效力

對破產(chǎn)申請受理前成立而債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或繼續(xù)履行，并通知對方當(dāng)事人。

自受理之日起2個月內(nèi)未通知對方當(dāng)事人，或自收到對方當(dāng)事人催告之日起30天內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。

管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行；但是，對方當(dāng)事人有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保。管理人不提供擔(dān)保的，視為解除合同。

6、對其他民事訴訟程序的效力

有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。

已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或仲裁應(yīng)當(dāng)中止；在管理人接管債務(wù)人的財產(chǎn)后，該訴訟或仲裁繼續(xù)進(jìn)行。

有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。

第三節(jié)管理人

一、含義

法院受理破產(chǎn)案件后，指定的接管債務(wù)人并處理債務(wù)人經(jīng)營管理和破產(chǎn)事務(wù)的個人或組織。

二、種類：（1）個人。應(yīng)當(dāng)參加職業(yè)責(zé)任保險。

（2）組織。可以由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。

有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：

因故意犯罪受過刑事處罰；

曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；

與本案有利害關(guān)系；

人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形。三、職責(zé)：（1）接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；（2）調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；（3）決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；

（4）決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；（5）在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；（6）管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)；（7）代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；（8）提議召開債權(quán)人會議；（9）人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。

第四節(jié)債務(wù)人財產(chǎn)

一、債務(wù)人財產(chǎn)的含義

是指破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)。

二、債務(wù)人財產(chǎn)的種類1、破產(chǎn)申請時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)：

固定資產(chǎn)；

流動資產(chǎn)；

專項基金等。◤債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人負(fù)有債務(wù)的，可以向管理人主張抵銷（從其擁有的破產(chǎn)企業(yè)債權(quán)中扣除）。

（說明：箭頭所指方向為負(fù)債方向）

但是，有下列情形之一的，不得抵銷：

（1）債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務(wù)人的債權(quán)的；

對債務(wù)人的債務(wù)人來說，即使取得了債務(wù)人的債權(quán)，也不能將其債務(wù)從取得的債權(quán)中抵銷。

（2）債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的（如，從破產(chǎn)企業(yè)處賒購貨物一批）。

（3）債務(wù)人的債務(wù)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人取得債權(quán)的（如，向其賒銷一批積壓的庫存產(chǎn)品）。

2、債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后到破產(chǎn)程序終結(jié)前所取得的財產(chǎn)。主要包括：（1）債務(wù)人的債務(wù)人清償債務(wù)；（2）因管理人決定繼續(xù)履行債務(wù)人未履行合同而取得的財產(chǎn)；（3）因債務(wù)人的無效行為或可撤銷行為而由管理人追回的財產(chǎn)等。◤涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為無效：

為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的；

虛構(gòu)債務(wù)或承認(rèn)不真實的債務(wù)的。

◤人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：

無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；

以明顯不合理的價格進(jìn)行交易的；

對無財產(chǎn)擔(dān)保債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的；

對未到期的債務(wù)提前清償?shù)模?/p>

放棄債權(quán)的。3、擔(dān)保物的價款超過擔(dān)保債務(wù)數(shù)額部分的擔(dān)保財產(chǎn)。

4、應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人行使的其他財產(chǎn)權(quán)利。

第五節(jié)破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)一、破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)的概念

1、破產(chǎn)費(fèi)用是指受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的費(fèi)用：（1）訴訟費(fèi)用；（2）管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費(fèi)用；（3）管理人執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用、報酬和聘用工作人員的報酬。2、共益?zhèn)鶆?wù)是指法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的債務(wù)：（1）管理人請求對方當(dāng)事人履行雙方未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)；（2）債務(wù)人財產(chǎn)受無因管理（沒有法定義務(wù)，主動管理他人事務(wù)或為他人提供服務(wù)的行為；（3）債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)；（4）為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保險費(fèi)用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)；（5）管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)；（6）債務(wù)人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。二、破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)的清償

◤破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償：

不足以清償所有破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)的，先清償破產(chǎn)費(fèi)用。

不足以清償所有破產(chǎn)費(fèi)用或共益?zhèn)鶆?wù)的，按比例清償。如何理解：

※不足以清償所有破產(chǎn)費(fèi)用的，在各項破產(chǎn)費(fèi)用之間按比例清償。管理人應(yīng)提請法院終結(jié)破產(chǎn)程序。法院應(yīng)自收到請求之日起15日內(nèi)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序，并予以公告?！鍍斊飘a(chǎn)費(fèi)用后還有剩余，但不足清償全部的共益?zhèn)鶆?wù)時，在各項共益?zhèn)鶆?wù)之間按比例清償。◤總原則：“外部按先后，內(nèi)部按比例”。

第六節(jié)債權(quán)人會議

一、債權(quán)人會議（一）概念

是指依法申請債權(quán)的債權(quán)人參加破產(chǎn)程序，并集體行使權(quán)利的決議機(jī)構(gòu)，也是法院監(jiān)督下討論決定破產(chǎn)事宜的最高決策機(jī)構(gòu)。

（二）組成

由依法申報債權(quán)的債權(quán)人組成。分為：1、有表決權(quán)的債權(quán)人

2、無表決權(quán)的債權(quán)人

債權(quán)人會議應(yīng)有債務(wù)人的職工和工會代表參加。

債權(quán)人會議設(shè)主席一人，由法院從有表決權(quán)的債權(quán)人中指定。（三）召開

債權(quán)人會議分為兩種：

1、法律規(guī)定必須召開的債權(quán)人會議。如，第一次債權(quán)人會議。

第一次債權(quán)人會議由法院召集，自債權(quán)申報期限屆滿之日起15日內(nèi)召開。

以后的債權(quán)人會議，在法院認(rèn)為必要時，或管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額1/4以上的債權(quán)人向債權(quán)人會議主席提議時召開。

2、在必要時召開的債權(quán)人會議。（四）職權(quán)

1、核查債權(quán)；

2、申請人民法院更換管理人，審查管理人的費(fèi)用和報酬；

3、監(jiān)督管理人；

4、選任和更換債權(quán)人委員會成員；

5、決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；

6、通過重整計劃；

7、通過和解協(xié)議；

8、通過債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案；

9、通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案；

10、通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案；

11、人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人會議行使的其他職權(quán)。（五）債權(quán)人會議的決議

1、實行雙重表決制：既規(guī)定了人數(shù)方面的要求；也規(guī)定了其代表的債權(quán)方面的要求：決議事項人數(shù)方面的要求債權(quán)方面的要求一般決議由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的1/2以上涉及全體債權(quán)人重大利益的事項（如，通過和解協(xié)議草案的決議）其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3以上

2、如果債務(wù)人的財產(chǎn)管理方案和破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案，經(jīng)債權(quán)人會議表決未通過的，由法院裁定。

債權(quán)人對法院裁定不服的，可以自裁定宣布之日或收到通知之日起15日內(nèi)向該法院申請復(fù)議。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

3、如果破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案，經(jīng)債權(quán)人會議二次表決仍未通過的，由法院裁定。

債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額1/2以上的債權(quán)人對法院裁定不服的，可以自裁定宣布之日或收到通知之日起15日內(nèi)向該法院申請復(fù)議。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

4、債權(quán)人會議的決議，對于全體債權(quán)人均有約束力。

債權(quán)人認(rèn)為債權(quán)人會議的決議違反法律規(guī)定，損害其利益的，可以自債權(quán)人會議作出決議之日起15日內(nèi)，請求法院裁定撤銷該決議，責(zé)令債權(quán)人會議依法重新作出決議。

二、債權(quán)人委員會（一）組成

債權(quán)人會議可決定設(shè)立債權(quán)人委員會。由債權(quán)人會議選任的債權(quán)人代表和一名債務(wù)人職工代表或工會代表組成。不得超過9人。委員會成員應(yīng)經(jīng)人民法院書面決定認(rèn)可。（二）職權(quán)

1、監(jiān)督債務(wù)人財產(chǎn)的管理和處分；

2、監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)分配；

3、提議召開債權(quán)人會議；

4、債權(quán)人會議委托的其他職權(quán)。

（三）應(yīng)報告?zhèn)鶛?quán)人委員會的行為

管理人實施下列行為，應(yīng)當(dāng)及時報告?zhèn)鶛?quán)人委員會。

第七節(jié)重整與和解

一、重整

（一）重整的概念和重整申請

重整是指債務(wù)人符合破產(chǎn)或可能破產(chǎn)情形，但仍有挽救希望，債權(quán)人或債務(wù)人可向法院申請對債務(wù)人進(jìn)行重新整頓、調(diào)整，以期在一定期限內(nèi)恢復(fù)清償能力的法律程序。

債務(wù)人或債權(quán)人可向法院申請重整。

債權(quán)人申請對債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算的，在法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或出資額占債務(wù)人注冊資本1/10以上的出資人，可以向法院申請重整。（二）重整的法律效力

1、重整期間，經(jīng)法院批準(zhǔn)，債務(wù)人可在管理人監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。

2、重整期間，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人應(yīng)暫停行使擔(dān)保權(quán)。

但是，如擔(dān)保物有損壞或價值明顯減少的可能，足以危害擔(dān)保權(quán)人權(quán)利的，擔(dān)保權(quán)人可以向法院請求恢復(fù)行使擔(dān)保權(quán)。

3、債務(wù)人合法占有的他人財產(chǎn)，權(quán)利人在重整期間要求取回的，應(yīng)符合約定條件。

4、債務(wù)人的出資人不得請求投資收益分配。

債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務(wù)人的股權(quán)。但是，經(jīng)法院同意的除外。

（三）重整計劃

1、重整計劃草案的制訂

債務(wù)人或管理人應(yīng)當(dāng)自法院裁定債務(wù)人重整之日起6個月內(nèi)，同時向法院和債權(quán)人會議提交重整計劃草案。期限屆滿，經(jīng)法院裁定可以延期3個月。

2、重整計劃草案的通過

法院應(yīng)當(dāng)自收到重整計劃草案之日起30日內(nèi)召開債權(quán)人會議，對重整計劃草案進(jìn)行表決。

債權(quán)人按不同的債權(quán)進(jìn)行分組，分別對草案進(jìn)行表決。

※出席會議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整計劃草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的2/3以上的，即為該組通過重整計劃草案。

※各表決組均通過重整計劃草案時，重整計劃草案即為通過。

※部分表決組未通過的，債務(wù)人或管理人可以同未通過的表決組協(xié)商。該表決組可以在協(xié)商后再表決一次。未通過的表決組拒絕再次表決或再次表決仍未通過的，債務(wù)人或管理人可以申請法院批準(zhǔn)重整計劃草案。

3、重整計劃的批準(zhǔn)

自重整計劃通過之日起10日內(nèi)，向法院提出批準(zhǔn)重整計劃的申請。

法院應(yīng)自收到申請之日起30日內(nèi)裁定批準(zhǔn)，并予以公告。4、重整計劃的效力

對債務(wù)人和全體債權(quán)人均有約束力。

債權(quán)人未依規(guī)定申報債權(quán)的，在重整計劃執(zhí)行期間不得行使權(quán)利；在重整計劃執(zhí)行完畢后，可以按重整計劃規(guī)定的同類債權(quán)的清償條件行使權(quán)利。

債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受重整計劃的影響。5、重整計劃的執(zhí)行

由債務(wù)人負(fù)責(zé)執(zhí)行。

重整計劃經(jīng)批準(zhǔn)后，管理人應(yīng)向債務(wù)人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。

管理人監(jiān)督重整計劃的執(zhí)行。

按照重整計劃減免的債務(wù)，自重整計劃執(zhí)行完畢時起，債務(wù)人不再承擔(dān)清償責(zé)任。6、重整計劃的終止

法院裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的情形：

（1）重整計劃草案未通過且未獲得法院批準(zhǔn)，或已通過但未獲得法院批準(zhǔn)的。（2）在重整期間，債務(wù)人的經(jīng)營狀況繼續(xù)惡化；或債務(wù)人有欺詐、惡意減少財產(chǎn)或其他顯著不利于債權(quán)人的行為；或債務(wù)人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務(wù)的；或債務(wù)人不執(zhí)行重整計劃的。

二、和解

（一）和解的概念和申請

是指債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，但仍有挽救希望，為避免破產(chǎn)，由債務(wù)人和債權(quán)人雙方達(dá)成的諒解協(xié)議，并經(jīng)法院認(rèn)可的法律程序。

和解申請由債務(wù)人提起?？梢栽诜ㄔ菏芾砥飘a(chǎn)申請后、宣告破產(chǎn)前，向法院申請。（二）和解協(xié)議

債務(wù)人提出和解協(xié)議草案；

法院召集債權(quán)人會議討論草案；

債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的決議，應(yīng)由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3以上。

債權(quán)人會議通過后，由法院裁定認(rèn)可。

和解協(xié)議的特征：

※當(dāng)事人：債務(wù)人和全體和解債權(quán)人。和解債權(quán)人是指法院受理破產(chǎn)申請時對債務(wù)人不享有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人。

※主要內(nèi)容：清償債務(wù)的財產(chǎn)來源；清償債務(wù)的辦法；清償債務(wù)的期限等。

※生效：以法院裁定認(rèn)可為要件。（三）和解的效力

中止破產(chǎn)程序；

解除債務(wù)人的破產(chǎn)保全；

變更債權(quán)債務(wù)關(guān)系：原有債權(quán)債務(wù)關(guān)系變更為和解債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

對未申報債權(quán)的和解債權(quán)人的效力：在和解協(xié)議執(zhí)行期間不得行使權(quán)利；在和解協(xié)議執(zhí)行完畢后，可以按和解協(xié)議規(guī)定的清償條件行使權(quán)利。但：

◤和解債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受和解協(xié)議的影響。

（四）和解的終止

1、和解協(xié)議未獲得通過或未獲得認(rèn)可的終結(jié)。

2、和解協(xié)議無效的終結(jié)。

3、和解協(xié)議未執(zhí)行完畢的終結(jié)。

4、和解協(xié)議執(zhí)行完畢的終結(jié)。

第八節(jié)破產(chǎn)清算一、破產(chǎn)宣告

（一）破產(chǎn)宣告的概念、特征

是指法院依據(jù)當(dāng)事人的申請裁定宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)以清償債務(wù)的活動。特征：

適用于不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的債務(wù)人；

宣告機(jī)關(guān)：法院；

是破產(chǎn)清算開始的標(biāo)志。（二）破產(chǎn)宣告的情形

1、債務(wù)人在重整期間因法律事由，被法院終止重整程序的；

2、債務(wù)人或管理人未按期提出重整計劃草案，被法院終止重整程序的；

3、重整計劃草案未通過且未被批準(zhǔn)，被法院終止的，或已通過但未被批準(zhǔn)，被法院終止重整程序的；4、債務(wù)人不能執(zhí)行或不執(zhí)行重整計劃，被法院終止重整計劃執(zhí)行的；

5、和解協(xié)議草案未獲債權(quán)人會議的通過，或已通過但未獲法院認(rèn)可，被法院終止和解程序的；

6、因債務(wù)人欺詐或其他違法行為而成立的和解協(xié)議，被法院裁定無效的；

7、債務(wù)人不能執(zhí)行或不執(zhí)行和解協(xié)議的。

二、破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配

（一）破產(chǎn)財產(chǎn)

是指破產(chǎn)宣告至破產(chǎn)程序終止期間，歸管理人占有、支配并用于破產(chǎn)分配的破產(chǎn)人的全部財產(chǎn)。

（二）變價和分配

1、破產(chǎn)財產(chǎn)的確認(rèn)

（1）債務(wù)人財產(chǎn)的范圍債務(wù)人財產(chǎn)，是指破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)。①破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)。

既包括屬于債務(wù)人所有的廠房、機(jī)器、設(shè)備等有形財產(chǎn)，也包括屬于債務(wù)人所有的債權(quán)、股權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等無形的財產(chǎn)權(quán)利；

既包括未設(shè)定擔(dān)保權(quán)的財產(chǎn)，也包括設(shè)定擔(dān)保權(quán)的財產(chǎn)；

既包括債務(wù)人位于境內(nèi)的財產(chǎn)，也包括債務(wù)人位于境外的財產(chǎn)。②破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)。主要包括：

A.債務(wù)人的債務(wù)人清償債務(wù)而取得