法理學(xué)第二十章法 與 道 德

第二十章法與道德《法理學(xué)》課程課件第二十章法與道德本章目錄第一節(jié)道德釋義第二節(jié)法律與道德的聯(lián)系第三節(jié)法律與道德的區(qū)別第四節(jié)法律與道德的互動第一節(jié)道德釋義

在西方語言中道德一詞源于拉丁文的mores，系指公眾的習(xí)俗，而mores則是mos的復(fù)數(shù)，而mos系指個人的品格。后來古羅馬思想家西塞羅根據(jù)希臘道德生活的經(jīng)驗，從mores一詞創(chuàng)造了一個形容詞moralis，指國家生活的風(fēng)尚習(xí)俗和人們的品質(zhì)個性。再后來英文的morality就沿襲了這一含義，即有關(guān)美德和美德行為的標(biāo)準(zhǔn)、原則，其形容詞moral也是關(guān)于對錯的標(biāo)準(zhǔn)和品行端正的意思?！暗馈笔紫戎甘挛镞\動變化的規(guī)律?！独献印分姓f“有物混成，先天地生……可以為天下母。吾不知其名，字之為道”。

在中國古籍中，“道〞和“德〞經(jīng)常是分開用的，各有各的含義。莊子說：“通于天地者，德也”，概念朱熹則說：“德者，得也。得其道于心，而不失之謂也”。

按照調(diào)整領(lǐng)域的不同道德分為社會公德、職業(yè)道德以及婚姻家庭道德。

社會公德是全體公民在社會交往和公共生活中必須共同遵循的道德準(zhǔn)則，是社會普遍公認(rèn)的基本行為規(guī)范。

職業(yè)道德是社會道德在職業(yè)生活中的具體化，不僅是從業(yè)人員在職業(yè)活動中的行為標(biāo)準(zhǔn)和要求，而且是本行業(yè)對社會所承擔(dān)的道德責(zé)任和義務(wù)?；橐黾彝サ赖率腔橐龅赖潞图彝サ赖碌暮戏Q，是調(diào)節(jié)婚姻和家庭中人們之間相互關(guān)系的道德規(guī)范的總和。美國法學(xué)家富勒將道德分為兩類，一類是抱負(fù)道德（moralityofaspiration；一類是義務(wù)道德（moralityofduty美國學(xué)者博登海默也將道德分為兩類，第一類是指社會有序化的基本道德要求第二類是指那些有助于提高人類生活質(zhì)量和增進人與人之間的緊密聯(lián)系的道德原則英國法學(xué)家哈特也認(rèn)為應(yīng)把道德劃分為兩部分，即維系社會存在所必需要的基本部分和非基本部分。

三位學(xué)者的劃分雖然名稱不一，但內(nèi)容比較類似，基本上是將道德劃分為高低兩個層次，低層次的道德也就是我們平常所說的道德義務(wù)，高層次的道德也就是我們平常所說的道德理想。第二節(jié)法律與道德的聯(lián)系法律與道德的聯(lián)系可以說是法理學(xué)中的一個歷史悠久且經(jīng)久不決的話題其中的爭論主要集中于以下三個問題。

第一個問題是如何理解法律與道德在本質(zhì)上的聯(lián)系，即法律是否可以與道德相分離，兩者之間是否存在必然的聯(lián)系。第二個問題是如何理解法律與道德在內(nèi)容上的聯(lián)系，即法律所包含的道德的性質(zhì)和層次如何。

第三個問題是如何理解法律與道德在功能上的聯(lián)系，即在社會生活中法治和德治的地位是怎樣的。

第三節(jié)法律與道德的區(qū)別一、產(chǎn)生條件不同法律的產(chǎn)生遠遠晚于道德。法律是在原始社會末期，隨著氏族制度的解體以及私有制、階級的出現(xiàn)而產(chǎn)生的。而道德的產(chǎn)生則與人類社會的形成同步，是最古老的社會規(guī)范，道德是維系一個社會的最基本的規(guī)范體系，沒有道德規(guī)范，整個社會就會分崩離析。二、表現(xiàn)形式不同法律在形式上是人們主觀設(shè)計的產(chǎn)物，是以國家意志表現(xiàn)出來的施加于社會成員的制度安排。它是國家制定或認(rèn)可的一種行為規(guī)范，具有明確的內(nèi)容，通常要以各種法律淵源的形式表現(xiàn)出來。道德是在人們的社會生活中自發(fā)形成的，無須國家機關(guān)的制定，其規(guī)范的內(nèi)容存在于人們的意識之中，并通過人們的言行表現(xiàn)出來。它一般不訴諸文字，內(nèi)容比較原則、抽象、模糊。

三、調(diào)整范圍不同從深度上看，道德不僅調(diào)整人們的外部行為，還調(diào)整人們的動機和內(nèi)心活動，它要求人們根據(jù)高尚的意圖而行為，要求人們?yōu)榱松贫プ非笊啤７杀M管也考慮人們的主觀過錯，但如果沒有違法行為存在，法律并不懲罰主觀過錯本身，即不存在“思想犯”；從廣度上看，由法律調(diào)整的，一般道德也可以調(diào)整。

四、作用機制不同法律是靠國家強制力保障實施的，而道德主要靠社會輿論、傳統(tǒng)習(xí)慣和內(nèi)心信念來維持。法律以他律為主要特點，具有國家強制性，由專門機構(gòu)和人員按照明確的程序和形式負(fù)責(zé)實施，違反法律就要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，接受相應(yīng)的法律制裁。

五、內(nèi)容要求不同法律是以權(quán)利義務(wù)為主要內(nèi)容，一般要求權(quán)利義務(wù)對等，沒有無權(quán)利的義務(wù)，也沒有無義務(wù)的權(quán)利。而道德一般只規(guī)定了義務(wù)，并不要求對等的權(quán)利。第四節(jié)法律與道德的互動一、道德對法律的作用（一）立法活動的道德指引具體說來，道德在立法活動中的作用表現(xiàn)在兩個方面：第一，道德是立法內(nèi)容的重要淵源。第二，道德是制定法律的指導(dǎo)思想。一、道德對法律的作用（二）執(zhí)法主體的道德保障法律的正確貫徹和公平實現(xiàn)，不但要求法律規(guī)范實現(xiàn)“合法性”與“合道德性”的統(tǒng)一，而且在很大程度上取決于執(zhí)法主體的道德能力，即執(zhí)法者道德水平的高低與執(zhí)法質(zhì)量的好壞有著直接的關(guān)系。一、道德對法律的作用（三）守法心態(tài)的道德制約法律所具有的一體遵行的效力，表現(xiàn)為權(quán)利被行使、義務(wù)被履行、禁令被遵守、責(zé)任被承擔(dān)。法律要實現(xiàn)這種調(diào)整社會關(guān)系、維護社會秩序的價值目標(biāo)，必須依賴于社會成員對法律的自覺信仰與普遍遵從。一般而言，社會成員道德水準(zhǔn)越高，守法意識就越強，法律的效益就越見明顯。反之，則會出現(xiàn)“人無廉恥，王法難治”的現(xiàn)象。守法是一種道德義務(wù)，大多數(shù)社會成員并不僅僅是因為法律的強制力而守法，在許多情況下是由于他們的道德習(xí)慣而守法。二、法律對道德的作用（一）法律的規(guī)范－強化作用通過立法手段可以選擇和推動一定道德規(guī)范的普及，即以法律規(guī)范形式確認(rèn)和吸收某些道德標(biāo)準(zhǔn)，使之成為法律標(biāo)準(zhǔn)，從而推進法律目標(biāo)的實現(xiàn)。例如民商法確認(rèn)的交易活動中誠實信用的道德原則就是道德規(guī)范法律化的具體表現(xiàn)。作為法律化的道德，既包括實體性內(nèi)容，即對社會倡導(dǎo)的主體道德行為、現(xiàn)階段容許的道德行為和社會責(zé)罰的非道德行為作了分層次規(guī)定；也包括程序性內(nèi)容，即對非道德行為設(shè)定了懲罰性措施及實施機關(guān)。這樣，通過法律對其倡導(dǎo)或禁止某些行為的宣示，有助于產(chǎn)生社會共識，形成新的道德標(biāo)準(zhǔn)。二、法律對道德的作用（二）法律的監(jiān)督－保障作用道德的生成和發(fā)展離不開良好的法律環(huán)境。法律既能揚善，又能懲惡，即通過監(jiān)督保障機制保護道德行為，禁止直至懲罰不道德行為。首先，法律能以國家的名義對人們的行為進行評價，為人們提供了辨別是非和判斷好壞的標(biāo)準(zhǔn)。法律激勵人們擔(dān)負(fù)社會責(zé)任，是人們同嚴(yán)重違反社會道德的行為進行斗爭的有力武器。其次，法律通過國家強制力對違法犯罪行為進行制裁，使違法犯罪分子在認(rèn)罪伏法時進行思想改造，洗心革面，重新做人；使道德不穩(wěn)定分子在法律強制時受到教育和震懾，懸崖勒馬，棄舊圖新。二、法律對道德的作用（三）守法心態(tài)的道德制約法律所具有的一體遵行的效力，表現(xiàn)為權(quán)利被行使、義務(wù)被履行、禁令被遵守、責(zé)任被承擔(dān)。法律要實現(xiàn)這種調(diào)整社會關(guān)系、維護社會秩序的價值目標(biāo)，必須依賴于社會成員對法律的自覺信仰與普遍遵從。一般而言，社會成員道德水準(zhǔn)越高，守法意識就越強，法律的效益就越見明顯。反之，則會出現(xiàn)“人無廉恥，王法難治”的現(xiàn)象。守法是一種道德義務(wù)，大多數(shù)社會成員并不僅僅是因為法律的強制力而守法，在許多情況下是由于他們的道德習(xí)慣而守法。二、法律對道德的作用（四）法律的教化－推動作用從法律的精神看，它可以運用權(quán)利本位、契約自由、社會公平、效率優(yōu)先的現(xiàn)代法律精神去培育