2第二章商事組織法

第二章商事組織法一我國的合伙企業(yè)

1普通的合伙企業(yè)

2特殊的普通合伙企業(yè)

3有限合伙企業(yè)二我國的公司1有限責任公司2一人有限責任公司3股份有限公司4公司的設立5公司的資本原則6公司的利潤分配7公司的合并分立和解散一個人合伙與合伙組織的區(qū)別1在訴訟中的地位不同個人合伙中的合伙人為共同訴訟人,人數眾多的可成立代表人制度合伙組織只以該組織為訴訟當事人2合伙人在合伙中的權利義務不同個人合伙中的合伙人對合伙的債務承擔無限連帶責任合伙組織中的合伙人依組織的不同而承擔不同責任二普通合伙企業(yè)(一)普通合伙企業(yè)的設立條件1有二個以上合伙人。合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力；國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。2有書面合伙協議—內容3有合伙人認繳或者實際繳付的出資；4有合伙企業(yè)的名稱和生產經營場所；5法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

（二）合伙事務的執(zhí)行1執(zhí)行人執(zhí)行合伙事務所得的收益歸合伙企業(yè),所產生的費用和虧損由合伙企業(yè)承擔.執(zhí)行人有定期報告的義務.其他合伙人有監(jiān)督執(zhí)行以及提出異議的權利2合伙事項的表決制度(1)要經全體合伙人一致同意的事項：A改變合伙企業(yè)的名稱；B改變合伙企業(yè)的經營范圍、主要經營場所的地點；C處分合伙企業(yè)的不動產；D轉讓或者處分合伙企業(yè)的知識產權和其他財產權利；E以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；F聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經營管理人員。（２）其他事項實行一人一票并經全體合伙人過半數通過（三）合伙企業(yè)與第三人的關系１與善意第三人的關系合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗善意第三人。２與合伙企業(yè)的債權人的關系先以合伙企業(yè)的全部財產清償－全體合伙人承擔無限連帶責任－超過部分可追償３與合伙人個人的債權人的關系該債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權利合伙人的自有財產不足清償其與合伙企業(yè)無關的債務的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額用于清償。人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產份額時，應當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權；其他合伙人未購買，又不同意將該財產份額轉讓給他人的，依照本法第五十一條的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結算，或者辦理削減該合伙人相應財產份額的結算。四入伙與退伙（一）入伙１入伙的條件：應當經全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協議。２原合伙人的告知義務原合伙人應當向新合伙人如實告知原合伙企業(yè)的經營狀況和財務狀況。３新入伙人的地位新合伙人與原合伙人享有同等權利，承擔同等責任。入伙協議另有約定的，從其約定。新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任（二）退伙１當然退伙－退伙事由實際發(fā)生之日為退伙生效日２聲明退伙３除名退伙對合伙人的除名決議應當書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。４退伙后的后續(xù)事項的處理（１）因死亡或宣告死亡而當然退伙的，其繼承人的地位依原因不同而不一樣．（２）退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務，承擔無限連帶責任（３）其他合伙人要進行結算，退還退伙人的財產份額。退伙人對給合伙企業(yè)造成的損失負有賠償責任的，相應扣減其應當賠償的數額。二特殊的普通合伙企業(yè)特殊性表現在以下幾個方面：１適應范圍有限：以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構２合伙人對合伙企業(yè)債務的承擔因其過錯而不同一個合伙人或者數個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額為限承擔責任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務以及合伙企業(yè)的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。３特殊的普通合伙企業(yè)應當建立執(zhí)業(yè)風險基金、辦理職業(yè)保險。執(zhí)業(yè)風險基金用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動造成的債務。執(zhí)業(yè)風險基金應當單獨立戶管理三有限合伙企業(yè):由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。普通合伙有限合伙合伙人的類型由普通合伙人組成由普通合伙人和有限合伙人組成合伙人的人數二個以上合伙人二個以上五十個以下合伙人出資合伙人可以用勞務出資有限合伙人不得以勞務出資。競業(yè)禁止不得自營或者同他人合作經營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務有限合伙人可以.合伙協議另有約定的除外能否與本合伙交易除合伙協議另有約定或者經全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易,合伙協議另有約定的除外。轉讓份額向合伙人以外的人轉讓--須經其他合伙人一致同意合伙人之間轉讓--應當通知其他合伙人有限合伙人可以按照合伙協議的約定向合伙人以外的人轉讓其在有限合伙企業(yè)中的財產份額，但應當提前三十日通知其他合伙人。份額出質須經其他合伙人一致同意,否則無效有限合伙人可以另有約定的除外新入伙人的責任新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務，以其認繳的出資額為限承擔責任。退伙后的責任對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務，承擔無限連帶責任。有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產承擔責任。合伙人類型的轉變合伙人被依法認定為或其繼承人為非完全民事行為能力人經全體合伙人一致同意–有限合伙人有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應當解散；有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，轉為普通合伙企業(yè)第二節(jié)我國的公司制度一我國的公司種類1公司的概念公司是依法定程序設立,擁有獨立的法人財產，享有法人財產權,能獨立承擔責任且以營利為目的的法人組織.2公司的分類1)按公司之間的關系可分為總公司和分公司;母公司和子公司2)以公司信用基礎為標準分為人合公司;資合公司和兩合公司3)依股份轉讓方式為標準:封閉式公司和開放式公司4)以公司股東的責任范圍為標準:無限責任公司;有限責任公司;兩合公司;股份有限公司3我國的公司種類:有限責任公司,一人有限責任公司和股份有限公司二有限責任公司1概念:股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任的公司.2設立條件:（一）股東符合法定人數-五十個以下股東

（二）股東出資達到法定資本最低限額；①最低限額為人民幣三萬元②全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足。③股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等非貨幣財產作價出資；全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十。（三）股東共同制定公司章程；（四）有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構；（五）有公司住所。有限責任公司股份有限公司股東人數五十個以下股東二人以上200人以下為發(fā)起人,半數以上在我國有住所最低注冊資本3萬500萬設立方式發(fā)起設立募集設立發(fā)起設立董事會其成員為三人至十三人;也可不設董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經理。股份有限公司設董事會，其成員為五人至十九人.董事會成員中可以有公司職工代表

監(jiān)事會可以設一至二名監(jiān)事，不設監(jiān)事會。一定要設立抽逃出資公司成立后,股東不能在未按期募足股份,未按期召開創(chuàng)立大會以及創(chuàng)立大會決議不成立公司股權的轉讓有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意股東持有的股份可以依法轉讓。應當在依法設立的證券交易場所進行或者按照國務院規(guī)定的其他方式進行。

優(yōu)先認購權公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資沒有債券的發(fā)行條件6000萬3000萬二一人有限責任公司的特別規(guī)定1概念一人有限責任公司中的“一人”是否指這樣的公司只有一個人?2章程和組織機構章程由誰來制定?組織機構有沒有股東大會,董事會和監(jiān)事會等機構?3風險防范措施①嚴格的資本確定原則—10萬元一次足額交納②計劃生育制度—一個自然人只能設立一個③身份公示制度應在公司登記中注明自然人獨資或法人獨資并在營業(yè)執(zhí)照中表現出來④強制審計制度應在每一會計年度終了時編制會計報告,并經會計事務所審計⑤推定混同制度在發(fā)生債務糾紛時,一人公司的股東如不能證明公司的財產獨立與股東個人的財產則要承擔無限連帶清償責任三公司的設立1發(fā)起設立—適用于封閉型公司公司名稱預準—認購股份—繳清股款—召開創(chuàng)立大會,選舉董事會監(jiān)事會—董事會申請設立登記—公司成立2募集設立—適用于開放型公司如股份有限公司公司名稱預準—發(fā)起人認購股份—制作招股說明書—簽訂承銷協議和代收股款協議—申請批準募股—公開募股—召開創(chuàng)立大會,選舉董事會監(jiān)事會—董事會申請設立登記—公司成立3發(fā)起人對設立公司的行為的責任與義務1)出資義務A以發(fā)起設立方式設立的發(fā)起人應當書面認足股份B以募集設立方式設立的,發(fā)起人認購股份不少于公司股份35%C公司成立后,發(fā)起人未按公司章程繳足出資的,應補繳,其他發(fā)起人承擔連帶責任2)返還責任：公司不能成立,對設立行為所產生的債務和費用負連帶責任;對認股人已繳股款,負返還股款并加酸銀行同期存款利息３）賠償責任：在公司設立過程中由于發(fā)起人的過失導致公司利益受損的應對公司承擔賠償責任四公司的資本原則P33（掌握概念）五公司的利潤分配（了解）六公司的合并分立和解散（了解）七新公司法所規(guī)定的一些新制度（掌握）1.引入公司法人人格否認制度

公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任２增加股份有限公司可實行累積投票制的規(guī)定

股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應選董事或者監(jiān)事人數相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中使用。３增