國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題模擬題358

國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題模擬題358一、【案情】

張某在一風(fēng)景區(qū)旅游，爬到山頂后，見一女子孤身站在山頂懸崖邊上，目光異樣，即（江南博哥）心生疑惑。該女子見有人來，便向懸崖下跳去，張某情急中拉住女子衣服，將女子救上來。張某救人過程中，隨身攜帶的價值2000元的照相機(jī)被碰壞，手臂被擦傷；女子的頭也被碰傷，衣服被撕破。張某將女子送到山下醫(yī)院，為其支付各種費用500元，并為包扎自己的傷口花去20元。當(dāng)晚，張某住在醫(yī)院招待所，但已身無分文，只好向服務(wù)員借了100元，用以支付食宿費。次日，輕生女子的家人趕到醫(yī)院，向張某表示感謝。

【提問】1.

張某與輕生女子之間存在何種民事法律關(guān)系?

正確答案：因張某的救助行為使二者之間發(fā)生無因管理關(guān)系。[考點]民法

2.

張某的照相機(jī)損壞以及治療自己傷口的費用，女子應(yīng)否償付?為什么?

正確答案：應(yīng)當(dāng)由女子償付。因為此系張某實施管理行為所造成的，而且張某自己沒有過失(或答“此系實施無因管理而發(fā)生的損失和合理的費用”亦可)。[考點]民法

3.

張某為女子支付的醫(yī)療費等費用能否請求女子償付?為什么?

正確答案：能。因為此為張某在管理事務(wù)中支出的必要費用。[考點]民法

4.

張某向服務(wù)員借的100元，應(yīng)當(dāng)由誰償付?為什么?

正確答案：由女子償付。因受益人對無因管理行為中發(fā)生的正當(dāng)債務(wù)有清償之義務(wù)(或答由張某償付。因該款系張某所借，基于合同的相對性原理)。[考點]民法

5.

張某能否請求女子給付一定的報酬?為什么?正確答案：不能。因為無因管理是無償性的。[考點]民法

6.

張某應(yīng)否賠償女子的衣服損失?為什么?正確答案：不應(yīng)賠償。因為此系在緊急情況下無過失造成。[考點]民法

二、1.

【案情】

2018年3月9日至2020年5月30日，被告人馬某擔(dān)任甲基金管理有限公司旗下的甲精選股票證券投資經(jīng)理，全權(quán)負(fù)責(zé)投資基金投資股票市場，掌握了甲精選股票證券投資基金交易的標(biāo)的股票、交易時間和交易數(shù)量等未公開信息。馬某在任職期間利用其掌控的上述未公開信息，從事與該信息相關(guān)的證券交易活動，操作自己控制的“金某”“嚴(yán)某甲”“嚴(yán)某乙”三個股票賬戶，通過臨時購買的不記名電話卡下單，先于(1～5個交易日)、同期或稍晚于(1～2個交易日)其管理的“甲精選”基金賬戶買賣相同股票76只，累計成交金額10億元，非法獲利1800余萬元。2020年7月17日，馬某主動到市公安局投案，且到案之后能如實供述其所犯罪行，屬自首；馬某認(rèn)罪態(tài)度良好，違法所得能從扣押、凍結(jié)的財產(chǎn)中全額返還，判處的罰金亦能全額繳納。

一審法院判決認(rèn)為，被告人馬某的行為已構(gòu)成利用未公開信息交易罪。但刑法中并未對利用未公開信息交易罪規(guī)定“情節(jié)特別嚴(yán)重”的情形，因此只能認(rèn)定馬某的行為屬于“情節(jié)嚴(yán)重”。馬某自首，依法可以從輕處罰；馬某認(rèn)罪態(tài)度良好，違法所得能全額返還，罰金亦能全額繳納，確有悔罪表現(xiàn)；另經(jīng)區(qū)司法局社區(qū)矯正和安置幫教科調(diào)查評估，對馬某宣告緩刑對其所居住的社區(qū)沒有重大不良影響，符合適用緩刑的條件。遂以利用未公開信息交易罪判處馬某有期徒刑3年，緩刑5年，并處罰金1884萬元；違法所得1800余萬元依法予以追繳，上繳國庫。

宣判后，檢察院提出抗訴認(rèn)為，被告人馬某的行為應(yīng)認(rèn)定為犯罪情節(jié)特別嚴(yán)重，依照“情節(jié)特別嚴(yán)重”的量刑檔次處罰。一審判決適用法律錯誤，量刑明顯不當(dāng)，應(yīng)當(dāng)依法改判。

【提問】

《刑法》第180條規(guī)定，證券、期貨交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取證券、期貨交易內(nèi)幕信息的人員，在涉及證券的發(fā)行，證券、期貨交易或者其他對證券、期貨交易價格有重大影響的信息尚未公開前，買入或者賣出該證券，或者從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的期貨交易，或者泄露該信息，或者明示、暗示他人從事上述交易活動，情節(jié)嚴(yán)重的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得1倍以上5倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處違法所得1倍以上5倍以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役。內(nèi)幕信息、知情人員的范圍，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定確定。證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、基金管理公司、商業(yè)銀行、保險公司等金融機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員以及有關(guān)監(jiān)管部門或者行業(yè)協(xié)會的工作人員，利用因職務(wù)便利獲取的內(nèi)幕信息以外的其他未公開的信息，違反規(guī)定，從事與該信息相關(guān)的證券、期貨交易活動，或者明示、暗示他人從事相關(guān)交易活動，情節(jié)嚴(yán)重的，依照第1款的規(guī)定處罰。由于本條第4款僅規(guī)定了“情節(jié)嚴(yán)重的，依照第1款的規(guī)定處罰”，那么對馬某量刑時，能否適用第1款中“情節(jié)特別嚴(yán)重”的刑罰?正確答案：對馬某量刑時，能且應(yīng)當(dāng)適用第1款中“情節(jié)特別嚴(yán)重”的刑罰。

本案中，法院和檢察院對于馬某的定罪并無爭議，雙方有爭議的是對馬某的量刑。爭議的焦點是如何理解《刑法》第180條第4款中的“情節(jié)嚴(yán)重”。

對于《刑法》第180條第4款中“情節(jié)嚴(yán)重的，依照第1款的規(guī)定處罰”應(yīng)如何理解，在司法實踐中存在不同的認(rèn)識。一種觀點認(rèn)為，第4款中只規(guī)定了“情節(jié)嚴(yán)重”的情形，而未規(guī)定“情節(jié)特別嚴(yán)重”的情形，因此，這里的“情節(jié)嚴(yán)重的，依照第1款的規(guī)定處罰”只能是依照第1款中“情節(jié)嚴(yán)重”的量刑檔次予以處罰；另一種觀點認(rèn)為，第4款中的“情節(jié)嚴(yán)重”只是入罪條款，即達(dá)到了“情節(jié)嚴(yán)重”以上的情形，依據(jù)第1款的規(guī)定處罰。至于具體處罰，應(yīng)看符合第1款中的“情節(jié)嚴(yán)重”還是“情節(jié)特別嚴(yán)重”的情形，分情況依法判處。情節(jié)嚴(yán)重的，“處5年以下有期徒刑或者拘役”；情節(jié)特別嚴(yán)重的，“處5年以上10年以下有期徒刑”。

《刑法》第180條第4款援引法定刑的情形，應(yīng)當(dāng)是對第1款全部法定刑的引用，即利用未公開信息交易罪應(yīng)有“情節(jié)嚴(yán)重”“情節(jié)特別嚴(yán)重”兩種情形和兩個量刑檔次。這樣理解的具體理由如下：

1．符合刑法的立法目的。由于我國基金、證券、期貨等領(lǐng)域中，利用未公開信息交易行為比較多發(fā)，行為人利用公眾投入的巨額資金作后盾，以提前買入或者提前賣出的手段獲得巨額非法利益，將風(fēng)險與損失轉(zhuǎn)嫁到其他投資者，不僅對其任職單位的財產(chǎn)利益造成損害，而且嚴(yán)重破壞了公開、公正、公平的證券市場原則，嚴(yán)重?fù)p害客戶投資者或處于信息弱勢的散戶利益，嚴(yán)重?fù)p害金融行業(yè)信譽，影響投資者對金融機(jī)構(gòu)的信任，進(jìn)而對資產(chǎn)管理和基金、證券、期貨市場的健康發(fā)展產(chǎn)生嚴(yán)重影響。為此，《刑法修正案(七)》新增利用未公開信息交易罪，并將該罪與內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪規(guī)定在同一法條中，說明兩罪的違法與責(zé)任程度相當(dāng)。利用未公開信息交易罪也應(yīng)當(dāng)適用“情節(jié)特別嚴(yán)重”的規(guī)定。

2．符合法條的文義。首先，《刑法》第180條第4款中的“情節(jié)嚴(yán)重”是入罪條款?！蛾P(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》第31條對利用未公開信息交易罪規(guī)定了追訴的情節(jié)標(biāo)準(zhǔn)，說明該罪需達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”才能被追訴。利用未公開信息交易罪屬情節(jié)犯，立法要明確其情節(jié)犯屬性，就必須借助“情節(jié)嚴(yán)重”的表述，以避免“情節(jié)不嚴(yán)重”的行為入罪。其次，該款中“情節(jié)嚴(yán)重”并不兼具量刑條款的性質(zhì)。刑法條文中大量存在“情節(jié)嚴(yán)重”兼具定罪條款及量刑條款性質(zhì)的情形，但無一例外均在其后列明了具體的法定刑?！缎谭ā返?80條第4款中的“情節(jié)嚴(yán)重”之后并未列明具體的法定刑，而是參照內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪的法定刑。因此，本款中的“情節(jié)嚴(yán)重”僅具有定罪條款的性質(zhì)，而不具有量刑條款的性質(zhì)。

3．符合援引法定刑立法技術(shù)的理解。援引法定刑是指對某一犯罪并不規(guī)定獨立的法定刑，而是援引其他犯罪的法定刑作為該犯罪的法定刑?！缎谭ā返?80條第4款援引法定刑的目的是避免法條文字表述重復(fù)，并不屬于法律規(guī)定不明確的情形。

綜上，《刑法》第180條第4款中的“情節(jié)嚴(yán)重”僅是入罪條款?！缎谭ā返?80條第4款雖然沒有明確表述“情節(jié)特別嚴(yán)重”，但是根據(jù)本條款設(shè)立的立法目的、法條文意及立法技術(shù)，應(yīng)當(dāng)包含“情節(jié)特別嚴(yán)重”的情形和量刑檔次。[考點]刑法

[解析]《刑法》第180條第4款規(guī)定的利用未公開信息交易罪援引法定刑的情形，應(yīng)當(dāng)是對第1款內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪全部法定刑的引用，即利用未公開信息交易罪應(yīng)有“情節(jié)嚴(yán)重”“情節(jié)特別嚴(yán)重”兩種情形和兩個量刑檔次。

三、【案情】

甲公司簽發(fā)了一張金額為1000萬元、到期日為2021年5月30日、付款人為大滿公司的匯票，向乙公司購買A樓房。甲乙雙方約定：匯票承兌前，A樓房不過戶。

其后，甲公司以A樓房作價1000萬元、丙公司以現(xiàn)金1000萬元出資共同設(shè)立丁有限公司。某會計師事務(wù)所將未過戶的A樓房作為甲公司對丁公司的出資予以驗資。丁公司成立后占有使用A樓房。

2020年9月，丙公司欲退出丁公司。經(jīng)甲公司、丙公司協(xié)商達(dá)成協(xié)議：丙公司從丁公司取得退款1000萬元后退出丁公司；但顧及公司的穩(wěn)定性，丙公司仍為丁公司名義上的股東，其原持有丁公司50%的股份，名義上仍由丙公司持有40%，其余10%由丁公司總經(jīng)理賈某持有，賈某暫付200萬元給丙公司以獲得上述10%的股權(quán)。丙公司依此協(xié)議獲款后退出，據(jù)此，丁公司變更登記為：甲公司、丙公司、賈某分別持有50%、40%和10%的股權(quán)；注冊資本仍為2000萬元。

丙公司退出后，甲公司要求丁公司為其貸款提供擔(dān)保，在丙公司代表未到會、賈某反對的情況下，丁公司股東會通過了該擔(dān)保議案。丁公司遂為甲公司從B銀行借款500萬元提供了連帶責(zé)任保證擔(dān)保，同時，乙公司亦將其持有的上述1000萬元匯票背書轉(zhuǎn)讓給陳某。陳某要求丁公司提供擔(dān)保，丁公司在匯票上簽注：“同意擔(dān)保，但A樓房應(yīng)過戶到本公司?！标惸诚虼鬂M公司提示承兌該匯票時，大滿公司在匯票上批注：“承兌，到期丁公司不垮則付款。”

2021年6月5日，丁公司向法院申請破產(chǎn)獲受理并被宣告破產(chǎn)。債權(quán)申報期間，陳某以匯票未獲兌付為由、賈某以替丁公司代墊了200萬元退股款為由向清算組申報債權(quán)，B銀行也以丁公司應(yīng)負(fù)擔(dān)保責(zé)任為由申報債權(quán)并要求對A樓房行使優(yōu)先受償權(quán)。同時乙公司就A樓房向清算組申請行使取回權(quán)。

【提問】1.

丁公司的設(shè)立是否有效?為什么?正確答案：有效。甲公司以未取得所有權(quán)之樓房出資僅導(dǎo)致甲公司承擔(dān)出資不實的法律責(zé)任，不影響公司設(shè)立的效力。

《公司法》第7條第1款規(guī)定：“依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期?！北绢}中，甲公司以未取得所有權(quán)之樓房出資，構(gòu)成出資不實，根據(jù)《公司法》第28條的規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任?！币虼?，在本題中，公司或者其他股東有權(quán)要求甲公司履行樓房過戶義務(wù)，并可追究其違約責(zé)任。對于公司而言，根據(jù)《公司法》第199條的規(guī)定：“公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產(chǎn)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款?！睆脑摲l只規(guī)定了股東對公司承擔(dān)出資不實的責(zé)任并沒有否定公司設(shè)立的效力來看，甲公司以未取得所有權(quán)之樓房出資僅導(dǎo)致甲公司承擔(dān)出資不實的法律責(zé)任，不影響丁公司設(shè)立的效力。[考點]商法

2.

丙退出丁公司的做法是否合法?為什么?正確答案：不合法。丙公司的行為實為抽逃公司資金。

《公司法》第35條規(guī)定：“公司成立后，股東不得抽逃出資。”本案中，丙公司從丁公司取得退款1000萬元后退出丁公司，違反了上述規(guī)定。所以，丙公司的做法是不合法的。[考點]商法

3.

丁公司股東會關(guān)于為甲公司提供擔(dān)保的決議是否有效?為什么?正確答案：無效。該擔(dān)保事項應(yīng)由無關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東表決決定。

《公司法》第16條對公司對外提供擔(dān)保作出如下規(guī)定：“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。”根據(jù)上述規(guī)定，丁公司為本公司的股東甲公司提供擔(dān)保，須經(jīng)股東會決議，并且甲公司不得參與該事項的表決，該表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。丁公司股東會關(guān)于為甲公司提供擔(dān)保的決議不符合法律規(guī)定，因而是無效的。[考點]商法

4.

陳某和賈某所申報的債權(quán)是否構(gòu)成破產(chǎn)債權(quán)?為什么?正確答案：陳某的申報構(gòu)成破產(chǎn)債權(quán)。丁公司對匯票的保證有效；大滿公司實為拒絕承兌，陳某對丁公司享有票據(jù)追索權(quán)。賈某的申報不構(gòu)成破產(chǎn)債權(quán)。賈某的200萬元是對丁公司的出資，公司股東不得以出資款向公司主張債權(quán)。

《票據(jù)法》第48條規(guī)定：“保證不得附有條件；附有條件的，不影響對匯票的保證責(zé)任。”陳某要求丁公司提供擔(dān)保，丁公司在匯票上簽注：“同意擔(dān)保，但A樓房應(yīng)過戶到本公司。”根據(jù)上述規(guī)定，雖然丁公司在為該匯票提供保證時附有條件，但這并不影響對匯票的保證責(zé)任。所以，丁公司要對匯票承擔(dān)保證責(zé)任。陳某在丁公司破產(chǎn)時，申報的債權(quán)構(gòu)成破產(chǎn)債權(quán)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第61條中規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)的股權(quán)、股票持有人在股權(quán)、股票上的權(quán)利不屬于破產(chǎn)債權(quán)。在本案中，丁公司經(jīng)過變更后，賈某成為公司股東，并向其出資200萬元，這200萬元作為股東的出資，不能申報破產(chǎn)債權(quán)。[考點]商法

5.

B銀行和乙公司的請求是否應(yīng)當(dāng)支持?為什么?正確答案：B銀行申報破產(chǎn)債權(quán)的申請應(yīng)當(dāng)支持，但無權(quán)優(yōu)先受償。丁公司與B銀行簽訂的擔(dān)保合同有效，故B銀行破產(chǎn)債權(quán)成立；但該擔(dān)保是保證擔(dān)保，B銀行不享有擔(dān)保物權(quán)，無權(quán)優(yōu)先受償。乙公司的請求應(yīng)當(dāng)支持。丁公司雖然占有該樓房，但該房屬于乙公司所有，乙公司仍是A樓房的產(chǎn)權(quán)人，故其可依法收回該樓房。[考點]商法

6.

各債權(quán)人若在破產(chǎn)程序中得不到完全清償，還可以向誰追索?他們各自應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任?正確答案：債權(quán)人可以向甲公司、丙公司和某會計師事務(wù)所追索。

甲公司虛假出資，應(yīng)對債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。依據(jù)為《公司法》第30條的規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。據(jù)此，丙公司應(yīng)對各債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。

丙公司非法抽逃資金，應(yīng)在抽逃的本息范圍內(nèi)對債權(quán)人承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。依據(jù)《公司法解釋(三)》第14條第2款，公司債權(quán)人請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；抽逃出資的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請求的，人民法院不予支持。

某會計師事務(wù)所明知丁公司設(shè)立時甲公司出資不實，仍予驗資，應(yīng)在其虛假驗資的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。依據(jù)為《公司法》第207條第3款，承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗資或者驗證的機(jī)構(gòu)因其出具的評估結(jié)果、驗資或者驗證證明不實，給公司債權(quán)人造成損失的，除能夠證明自己沒有過錯的外，在其評估或者證明不實的金額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。[考點]商法

四、【案情】

2021年1月，甲不慎遺失其手袋，內(nèi)有其名貴玉鐲一只。乙拾得后，按照手袋內(nèi)的名片所示積極尋找失主，與甲取得了聯(lián)系，將玉鐲歸還給了甲。

2021年5月，甲與丙結(jié)婚。甲、丙合計開設(shè)一家茶館，茶館辦理工商登記注明的開辦人為甲。

因急需資金，甲持玉鐲到信達(dá)典當(dāng)行典當(dāng)，經(jīng)商議，玉鐲出典，獲資金8萬元，約定3個月后贖回。因缺乏經(jīng)驗，茶館經(jīng)營慘淡，終致難以為繼。2021年8月，甲、丙決定關(guān)閉茶館。此時，茶館對外負(fù)債2萬元。

2021年9月，甲、丙自覺緣分已盡，協(xié)議離婚。

【提問】1.

假設(shè)在乙向甲交還玉鐲之前，乙不慎將玉鐲摔裂，乙是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么?

正確答案：乙不承擔(dān)賠償責(zé)任?！睹穹ǖ洹返?16條規(guī)定，拾得人在遺失物送交有關(guān)部門前，有關(guān)部門在遺失物被領(lǐng)取前，應(yīng)當(dāng)妥善保管遺失物。因故意或者重大過失致使遺失物毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。本題中，拾得人乙僅系一般過失，故不負(fù)賠償責(zé)任。[考點]民法

2.

假設(shè)甲在丟失玉鐲后焦急萬分，遂在遺失場所張貼數(shù)份啟事，稱若有人能夠找到玉鐲并送還，愿以現(xiàn)金5000元酬謝。乙依此啟事要求甲支付5000元時，甲提出，由于此玉鐲是祖?zhèn)?，丟失之際一時心急才張貼啟事，實非內(nèi)心真實意愿，故請乙給予諒解，不能支付該筆酬金。在此情況下，乙的請求應(yīng)否得到支持?為什么?

正確答案：乙的請求應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С??！睹穹ǖ洹返?17條第2款規(guī)定，權(quán)利人懸賞尋找遺失物的，領(lǐng)取遺失物時應(yīng)當(dāng)按照承諾履行義務(wù)。甲張貼啟事的行為屬于懸賞廣告，具有約束力，故乙有權(quán)要求甲支付懸賞廣告的賞金。[考點]民法

3.

假設(shè)甲并未張貼上述啟事，乙尋找到甲，將玉鐲奉還，但要求甲承擔(dān)其為尋找失主所花費的電話費、車費、工時費320元。在此情況下，乙的行為性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定?為什么?其請求應(yīng)否得到支持?

正確答案：乙的行為屬于無因管理。其請求應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С?，因其屬于實施無因管理行為所發(fā)生的合理或必要費用。

4.

假設(shè)乙拾得玉鐲后將其以5萬元賣給不知情的第三人丁，甲3年后得知此事，可否請求丁返還?為什么?丁如何保護(hù)自己的權(quán)益?

正確答案：可以?！睹穹ǖ洹返?12條規(guī)定，所有權(quán)人或者其他權(quán)利人有權(quán)追回遺失物。該遺失物通過轉(zhuǎn)讓被他人占有的，權(quán)利人有權(quán)向無處分權(quán)人請求損害賠償，或者自知道或者應(yīng)當(dāng)知道受讓人之日起2年內(nèi)向受讓人請求返還原物……遺失物不適用善意取得，故只要失主在知道受讓人之日起2年內(nèi)要求受讓人返還，此權(quán)利即可實現(xiàn)。本題中，甲剛剛得知此事，可以要求受讓人返還。丁可以向乙請求賠償。[考點]民法

5.

甲將玉鐲典當(dāng)給典當(dāng)行，形成什么性質(zhì)的法律關(guān)系?若3個月后甲未去贖回玉鐲，將產(chǎn)生什么樣的法律后果?

正確答案：形成動產(chǎn)質(zhì)押法律關(guān)系，屬于動產(chǎn)質(zhì)押中的營業(yè)質(zhì)押。若甲不能按期贖回，玉鐲歸典當(dāng)行所有。[考點]民法

6.

甲、丙離婚時茶館對外所欠2萬元債務(wù)仍未清償。在此情況下，債權(quán)人如何主張自己的權(quán)益?

正確答案：債權(quán)人可向甲、丙主張連帶清償責(zé)任。[考點]民法

五、以下兩題，選一題作答即可。【案情】

甲公司指派員工唐某從事新型燈具的研制開發(fā)，唐某于2015年3月完成了一種新型燈具的開發(fā)。甲公司對該燈具的技術(shù)采取了保密措施，并于2016年5月19日申請發(fā)明專利。2017年12月1日，國家專利局公布該發(fā)明專利申請，并于2018年8月9日授予甲公司專利權(quán)。此前，甲公司與乙公司于2016年7月簽訂專利實施許可合同，約定乙公司使用該燈具專利技術(shù)4年，每年許可使用費10萬元。

2020年3月，甲公司欲以80萬元將該專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓給丙公司。唐某、乙公司也想以同等條件購買該專利技術(shù)。最終甲公司將該專利出讓給了唐某。唐某購得專利后，擬以該燈具專利作價80萬元作為出資，設(shè)立一家注冊資本為300萬元的有限責(zé)任公司。

2020年12月，有人向?qū)＠麖?fù)審委員會申請宣告該專利無效，理由是丁公司已于2015年12月20日開始生產(chǎn)相同的燈具并在市場上銷售，該發(fā)明不具有新穎性。經(jīng)查，丁公司在獲悉甲公司開發(fā)出新型燈具后，以不正當(dāng)手段獲取了甲公司的有關(guān)技術(shù)資料并一直在生產(chǎn)、銷售該新型燈具。

【提問】1.

唐某作為發(fā)明人，依法應(yīng)享有哪些權(quán)利?正確答案：署名權(quán)、獲得獎勵權(quán)、獲得合理報酬權(quán)。[考點]民法

2.

甲公司在未獲得專利前，與乙公司簽訂的專利實施許可合同是否有效?如甲乙雙方因此合同發(fā)生糾紛，應(yīng)如何適用有關(guān)法律?正確答案：有效。專利申請公布以前，適用技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的有關(guān)規(guī)定；專利申請公開以后、授權(quán)之前，參照適用專利實施許可合同的有關(guān)規(guī)定；授權(quán)以后，適用專利實施許可合同的有關(guān)規(guī)定。[考點]民法

3.

甲公司為何將專利技術(shù)出讓給唐某?該專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同成立后，對甲公司和乙公司之間的專利實施許可合同的效力有何影響?

正確答案：因唐某享有在同等條件下優(yōu)先受讓的權(quán)利。不影響專利實施許可合同的效力，甲公司的權(quán)利義務(wù)由唐某承受。[考點]民法

4.

該專利是否應(yīng)當(dāng)因為不具有新穎性而被宣告無效?為什么?

正確答案：不應(yīng)被宣告無效。根據(jù)《專利法》第24條的規(guī)定，申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日前6個月內(nèi)，他人未經(jīng)申請人同意而泄露發(fā)明創(chuàng)造內(nèi)容的，該發(fā)明創(chuàng)造并不喪失新穎性。[考點]民法

5.

對丁公司的違法行為應(yīng)如何定性?為什么?

正確答案：在該專利申請公布之前，丁公司的行為屬于侵犯甲公司商業(yè)秘密的不正當(dāng)競爭行為。因為在專利申請公布前，該技術(shù)屬于商業(yè)秘密；在該技術(shù)被授予專利權(quán)后，丁公司繼續(xù)使用該技術(shù)的行為屬于專利侵權(quán)行為，因為丁公司未經(jīng)專利權(quán)人許可，以生產(chǎn)經(jīng)營為目的制造和銷售專利產(chǎn)品，構(gòu)成專利侵權(quán)行為。[考點]民法

6.

【案情】

甲在2018年10月15日見路邊一輛面包車沒有上鎖，即將車開走，前往A市。行駛途中，行人乙攔車要求搭乘，甲同意。甲見乙提包內(nèi)有巨額現(xiàn)金，遂起意圖財。行駛到某偏僻處時，甲謊稱發(fā)生故障，請乙下車幫助推車。乙將手提包放在面包車座位上，然后下車。甲趁機(jī)發(fā)動面包車欲逃跑。乙察覺出甲的意圖后，緊抓住車門不放，被面包車拖行10余米。甲見乙仍不松手并跟著車跑，便加速疾駛，使乙摔倒在地，造