商法分類模擬30

商法分類模擬30宏圖股份有限公司有甲乙丙三家分公司。李某為該公司的總經(jīng)理。2012年，宏圖公司為了拓展市場，擬與一家法國公司簽訂合作合同。一英國公司知悉后，主動與宏（江南博哥）圖公司聯(lián)系，提出比法國公司更優(yōu)厚的條件，以排擠法國公司。因而宏圖公司一面派人與英國公司進行磋商，一面終止了與法國公司的談判。英國公司目的達到后，借故終止了與宏圖公司的談判。但在談判過程中，李某作為宏圖公司的代表，接受了英國公司的好處，將公司的一項核心技術透露給了英國公司，并認為其既然是合作伙伴，知曉了也無關緊要。該英國公司在停止談判后，將該核心技術賣給了宏圖公司的競爭對手——騰飛公司，造成宏圖公司近1000萬元的損失。由于營運困難，宏圖公司決定撤銷甲分公司，將其資產(chǎn)轉移至總公司，以度過財政難關。甲分公司的債權人丁公司得知消息后，要求宏圖公司償還其債權600萬元，而甲分公司資產(chǎn)只有500萬元。宏圖公司稱甲分公司一向是獨立經(jīng)營，因而對其不能清償?shù)?00萬元債務，總公司不能承擔責任。2013年，宏圖公司因為欠靚麗有限責任公司的貨款500萬元到期無力償還，便提出將這500萬元轉化為公司的股份600萬股，每股票面金額1元。經(jīng)過仔細考慮，靚麗公司同意了此項提議。2014年11月，宏圖公司因資不抵債而被申請宣告破產(chǎn)。經(jīng)查，宏圖公司共有資產(chǎn)5000萬元，債務7000萬元，并且其是展望有限責任公司的子公司。展望公司實力雄厚，因而有的債權人提出將展望公司追加進來，承擔連帶責任。

問題：1.

該英國公司將宏圖公司的核心技術賣給其競爭對手騰飛公司的行為，是否因合同未訂立而不承擔任何責任?假如騰飛公司明知該事實而購買該核心技術，如何制止其侵權行為?對宏圖公司的損失，是否要承擔連帶責任?正確答案：英國公司以賄賂的方式取得宏圖公司的核心技術，并賣給其競爭對手，侵犯了宏圖公司的商業(yè)秘密，不因合同不成立而免責，仍要承擔賠償責任。騰飛公司明知英國公司的行為侵犯了宏圖公司的商業(yè)秘密，仍然取得、使用該技術，應視為侵犯商業(yè)秘密的行為。英國公司和騰飛公司共同侵犯了宏圖公司的商業(yè)秘密，因而對宏圖公司的損失要承擔連帶責任。[考點]公司合同糾紛；有限責任

2.

經(jīng)理李某接受英國公司的賄賂如何處理?對公司因而造成的損失，應否承擔責任?若他以其是履行公司職務為由抗辯，能否免責?為什么?正確答案：李某接受的賄賂應當收歸公司所有，并對公司遭受的損失承擔賠償責任。根據(jù)公司法的規(guī)定，董事、經(jīng)理泄露公司秘密，必須是根據(jù)法律規(guī)定或者經(jīng)股東會的同意后。因此，李某以其履行公司職務為抗辯理由不能成立。

3.

對于甲分公司的債務，宏圖公司的抗辯理由能否成立?正確答案：宏圖公司不承擔甲分公司債務的抗辯理由不能成立。因為根據(jù)公司法的規(guī)定，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責任由總公司承擔。

4.

對于宏圖公司的債務，展望公司是否要承擔連帶責任?正確答案：對于宏圖公司的債務，展望公司不承擔連帶責任。因為根據(jù)公司法的規(guī)定，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。

2007年2月，甲乙丙丁戊五人共同出資設立北陵貿(mào)易有限責任公司(簡稱北陵公司)。公司章程規(guī)定：公司注冊資本500萬元；持股比例各20%；甲、乙各以100萬元現(xiàn)金出資，丙以私有房屋出資，丁以專利權出資，戊以設備出資，各折價100萬元；甲任董事長兼總經(jīng)理，負責公司經(jīng)營管理；公司前五年若有利潤，甲得28%，其他四位股東各得18%，從第六年開始平均分配利潤。至2010年9月，丙的房屋仍未過戶登記到公司名下，但事實上一直由公司占有和使用。公司成立后一個月，丁提出急需資金，向公司借款100萬元，公司為此召開臨時股東會議，作出決議如下：同意借給丁100萬元，借期六個月，每月利息一萬元。丁向公司出具了借條。雖至今丁一直未歸還借款，但每月均付給公司利息一萬元。千山公司總經(jīng)理王五系甲好友，千山公司向建設銀行借款1,000萬元，借期一年，王五請求北陵公司提供擔保。甲說：“公司章程規(guī)定我只有300萬元的擔保決定權，超過了要上股東會才行。”王五說：“你放心，我保證一年到期就歸還銀行，到時候與你公司無關，只是按銀行要求做個手續(xù)?！奔椎K于情面，自己決定以公司名義給千山公司的貸款銀行出具了一份擔保函。戊不幸于2008年5月地震中遇難，其13歲的兒子幸存下來。北陵公司欲向農(nóng)業(yè)銀行借款200萬元，以設備作為擔保，銀行同意，雙方簽訂了借款合同和抵押合同，但未辦理抵押登記。2010年5月，乙提出欲將其股份全部轉讓給甲，甲愿意受讓。2010年7月，當?shù)匕l(fā)生洪水災害，此時北陵公司的凈資產(chǎn)為120萬元，但尚欠萬水公司債務150萬元一直未還。北陵公司決定向當?shù)氐囊患掖壬茩C構捐款100萬元，與其簽訂了捐贈合同，但尚未交付。

問題：5.

北陵公司章程規(guī)定的關于公司前五年利潤分配的內(nèi)容是否有效?為什么?正確答案：有效。公司法允許有限公司章程對利潤作出不按出資比例的分配方法。

《公司法》第34條規(guī)定，股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。北陵公司為有限責任公司，故公司股東在章程中約定不按照出資比例分配紅利是符合法律規(guī)定的。[考點]有限責任公司紅利分配

6.

丙作為出資的房屋未過戶到公司名下，對公司的設立產(chǎn)生怎樣的后果?在房屋已經(jīng)由公司占有和使用的情況下，丙是否需要承擔違約責任?正確答案：丙應當承擔違約責任。不影響公司的有效設立。

《公司法》第27條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。第28條規(guī)定，股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權的轉移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。依據(jù)上述規(guī)定可知，股東如果用非貨幣出資，必須辦理財產(chǎn)權轉移手續(xù)，這是公司法的強制性規(guī)定，丙作為出資的房屋來過戶到公司名下，即應依法補足，并對其他設立時的股東承擔違約責任。依據(jù)公司的原理，公司一旦有效成立，股東出資是否到位并不影響公司的成立的法律效果，因為依據(jù)第28條規(guī)定的股東的強制補繳責任即保障了出資不到位給公司和債權人帶來的損失和不利。[考點]出資責任與公司成立

7.

丁向公司借款100萬元的行為是否構成抽逃注冊資金?為什么?正確答案：不構成。經(jīng)過股東會決議，簽訂了借款合同，形成丁對公司的債務。

《公司法》第3條規(guī)定，公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任。有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任；股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。公司與股東各自抱有獨立的人格，題目中丁公司作為股東向公司借款，并不違背法律的規(guī)定，而且經(jīng)過了公司高度和的決議，簽訂了借款合同，按期歸還利息，是典型的借款合同，丁為公司的債務人。[考點]公司的獨立人格與股東的獨立人格

8.

北陵公司于2010年8月請求丁歸還借款，其請求權是否已經(jīng)超過訴訟時效?為什么?正確答案：未超過。因為工作為債務人一直在履行債務。

根據(jù)《民法總則》第195條規(guī)定，題目中工作為債務人一直在履行義務，故時效一直中斷再起算，起算再中斷，不會通過。[考點]訴訟時效

9.

北陵公司是否有權請求法院確認其向建設銀行出具的擔保函無效?為什么?正確答案：無權。因保證合同是甲與銀行之間的合同。

《擔保法解釋》第11條規(guī)定，法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的擔保合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。甲為北陵公司的法定代表人，且題目中并無銀行知情的交代，故無權。[考點]法定代表人越權擔保的效力

10.

戊13歲的兒子能否繼承戊的股東資格而成為公司的股東?為什么?正確答案：能夠。因為公司法并未要求股東為完全行為能力人。

《公司法》第75條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。題目中章程對股東資格的繼承并無其他規(guī)定，故戊的兒子能夠繼承其股東資格而成為股東的資格。[考點]有限責任公司股東資格的繼承

11.

如北陵公司不能償還農(nóng)業(yè)銀行的200萬元借款，銀行能否行使抵押權?為什么?正確答案：能夠。設備抵押可以不辦理登記。

《物權法》第187條規(guī)定，以本法第180條第1款第1項至第3項規(guī)定的財產(chǎn)或者第5項規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的，應當辦理抵押登記。抵押權自登記時設立。第180條規(guī)定，債務人或者第三人有權處分的下列財產(chǎn)可以抵押：(1)建筑物和其他土地附著物；(2)建設用地使用權；(3)以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權；(4)生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品；(5)正在建造的建筑物、船舶、航空器；(6)交通運輸工具；(7)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押。所以生產(chǎn)設備無須辦理抵押登記即可產(chǎn)生抵押權。[考點]動產(chǎn)抵押權

12.

乙向甲轉讓股份時，其他股東是否享有優(yōu)先受讓權?為什么?正確答案：不享有。因為不是對外轉讓。

《公司法》第71條規(guī)定，有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。經(jīng)股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。題目中乙向甲轉讓股權為內(nèi)部轉讓，按照法律的規(guī)定其他股東不存在優(yōu)先購買權的問題，公司章程對于股東股權的轉讓也沒有其他的規(guī)定。[考點]有限責任公司股權轉讓的限制

13.

北陵公司與當?shù)卮壬茩C構的捐贈合同是否有效?為什么?萬水公司可否請求法院撤銷北陵公司的上述行為?為什么?正確答案：有效。萬水公司可以請求法院撤銷北陵公司的捐贈行為，因其不履行債務而無償轉讓財產(chǎn)，損害了萬水公司的利益，符合合同法關于債的保全撤銷權的條件。

《合同法》第74條規(guī)定，因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。北陵公司的捐贈行為屬于無償轉讓財產(chǎn)的行為，此時北陵公司的凈資產(chǎn)為120萬元，但尚欠萬水公司債務150萬元一直未還。其捐贈行為明顯屬于侵害債權人債權的行為，故萬水公司有權請求人民法院撤銷北陵公司的捐贈行為。[考點]債權人撤銷權

某市三個有限公司共同聯(lián)合組建一有限責任公司，三方約定，A公司以現(xiàn)金出資90萬元，B以土地使用權、廠房等實物作價100萬元，C公司利用與政府的特殊關系作價10萬元，自身享有的某專利技術作價100萬元，計折合股份總額110萬元；投資各方按以上出資約定分成比例。于是新公司“圓正”以注冊資本300萬登記，取得營業(yè)執(zhí)照。該公司未設立董事會和監(jiān)事會。并擬由B公司派乙擔任執(zhí)行董事，兼總經(jīng)理。C公司派丙擔任公司監(jiān)事。

公司在經(jīng)營過程中，A公司發(fā)現(xiàn)乙將公司產(chǎn)品低價出售給其兄開辦的公司，雖書面向丙反映，丙出于私情未予過問。后公司業(yè)績連續(xù)滑坡，導致資金缺乏，公司董事會決定成立子公司“圓方”公司，并以該公司的名義向甲銀行貸款300萬元引進新設備，并保證5年還款。該設備生產(chǎn)的產(chǎn)品十分暢銷，并獲利潤豐厚，該利潤由“圓正”公司收取，并由股東按約定比例分配。后由于市場變化，利潤銳減，無法償還銀行貸款。銀行幾經(jīng)追討未果，遂向法院提起訴訟，經(jīng)法院查實，“圓方”公司已資不抵債，無力清償欠款。銀行提出，由“圓正”公司償還，但“圓正”公司認定其與“圓方”公司之間是母子公司關系，“圓方”公司應以其自身的資產(chǎn)清償債務。

問題：14.

該有限公司能否成立?為什么?正確答案：該有限公司可以成立?！豆痉ā返?3條規(guī)定：“設立有限責任公司，應當具備下列條件：(一)股東符合法定人數(shù)；(二)有符合公司章程規(guī)定的全體股東認繳的出資額；(三)股東共同制定公司章程；(四)有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構；(五)有公司住所。”第24條規(guī)定：“有限責任公司由五十個以下股東出資設立。”該公司股東為3個，符合法定人數(shù)。有公司名稱和公司住所，并建立了符合有限責任公司要求的組織機構。該公司股東出資中C以其與政府的特殊關系作價10萬元出資是違反法律規(guī)定的，但3個股東的其他出資均有效，股東出資已達到法定資本最低限額。雖然注冊資本登記為300萬不正確，但這并不影響公司的成立。該公司3個股東的約定是關于公司注冊資本、股東名稱及股東的出資方式、出資額的約定，可視為公司章程。故該公司滿足了《公司法》第23條規(guī)定的條件，公司可以成立。[考點]有限公司的成立條件

15.

設立有限責任公司應向什么部門辦理登記手續(xù)?應提交哪些文件或材料?正確答案：設立有限責任公司應向工商行政管理部門辦理登記手續(xù)?！豆镜怯浌芾項l例》第18條規(guī)定，設立有限責任公司，應當由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請名稱預先核準；設立股份有限公司，應當由全體發(fā)起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請名稱預先核準。申請名稱預先核準，應當提交下列文件：(1)有限責任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發(fā)起人簽署的公司名稱預先核準申請書；(2)全體股東或者發(fā)起人指定代表或者共同委托代理人的證明；(3)國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件?！豆镜怯浌芾項l例》第20條規(guī)定，設立有限責任公司，應當由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關申請設立登記。設立國有獨資公司，應當由國務院或者地方人民政府授權的本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構作為申請人，申請設立登記。法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定設立有限責任公司必須報經(jīng)批準的，應當自批準之日起90日內(nèi)向公司登記機關申請設立登記；逾期申請設立登記的，申請人應當報批準機關確認原批準文件的效力或者另行報批。申請設立有限責任公司，應當向公司登記機關提交下列文件：(1)公司法定代表人簽署的設立登記申請書；(2)全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明；(3)公司章程；(4)股東的主體資格證明或者自然人身份證明；(5)載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關委派、選舉或者聘用的證明；(6)公司法定代表人任職文件和身份證明；(7)企業(yè)名稱預先核準通知書；(8)公司住所證明；(9)國家工商行政管理總局規(guī)定要求提交的其他文件。法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定設立有限責任公司必須報經(jīng)批準的，還應當提交有關批準文件。[考點]有限公司的設立

16.

對于乙低價出售的行為，A公司應如伺保護“圓正”公司和自己的合法利益?正確答案：本案中乙低價出售的行為屬于《公司法》第148條第8項“違反對公司忠實義務的其他行為”，并且給公司造成了損失，應當承擔賠償責任。本案中A公司作為“圓正”公司股東可以書面請求公司監(jiān)事丙向法院提起訴訟；丙不提起訴訟的，A公司可以以自己的名義直接向法院起訴。此即股東派生訴訟制度。股東派生訴訟，是指當公司的合法權益受到不法侵害而公司卻怠于起訴時，公司的股東即以自己的名義起訴，所獲賠償歸于公司的一種訴訟制度。[考點]股東派生訴訟制度

17.

“圓正”公司獲取的利潤應按何種比例分配?正確答案：“圓正”公司獲取的利潤應按90:100:100，即9:10:10的比例分配。“圓正”公司3股東約定，公司所獲利潤按出資額比例分成：A公司出資90萬元，B以實物作價100萬元出資，C的出資中以其與政府的特殊關系作價10萬元出資違反法律規(guī)定，是無效的，故C的出資為100萬元。[考點]公司利潤的分配

18.

甲銀行的訴訟請求能否獲得法院的支持?為什么?正確答案：甲銀行的訴訟請求能獲得法院的支持。此即公司法人人格否認制度。公司法人人格否認，又稱為“揭開公司面紗理論”，目的是為了協(xié)調(diào)因股東濫用有限責任制度而導致公司股東和公司債權人利益的失衡。在適用公司人格否認情形下，要由股東以自己的個人財產(chǎn)對公司債務承擔連帶責任。有限責任仍是公司制度的基石，只有當公司人格被濫用，也就是公司股東濫用有限責任或者惡意利用公司的有限責任制度而損害到債權人和社會公共利益時，要否認股東的有限責任，否認公司的獨立人格，由股東承擔無限責任。公司法人人格否認制度主要適用于公司資本顯著不實和公司法人人格的形骸化即公司和股東混同的情形。本案中“圓正”公司作為其子公司“圓方”公司的股東，不當控制了“圓方”公司，收取其利潤，并惡意利用公司的有限責任制度逃避債務，嚴重損害了公司債權人的利益，此時應否認股東的有限責任，否認公司的獨立人格。[考點]公司法人人格否認

張三、李四、王五、趙六、周七五人為研究生同學，2010年7月份研究生畢業(yè)時，五人商議欲創(chuàng)立一家經(jīng)營法律類圖書的英杰有限責任公司。五人訂立了設立公司的協(xié)議，約定張三以2010年6月份依據(jù)遺囑繼承的其祖父所留給他的臨街的一處二層商業(yè)房作為出資；李四以貨幣10萬元作為出資，但欲分成5年來繳納；王五以其司法考試叢書的著作權作為出資；趙六以家中的一輛東風卡車作為出資；周七欲以貨幣以及書店設備若干出資。各種非貨幣出資，經(jīng)過委托專業(yè)的評估機構評估，張三的房產(chǎn)被評估作價30萬元，王五的著作權中的財產(chǎn)權被評估為20萬元，趙六的東風卡車被評估為20萬元。于是公司決定以注冊資本100萬元設立。

英杰有限公司于2010年8月成立，章程規(guī)定張三為董事長，王五為總經(jīng)理，張三、李四、王五三名股東以及市出版社的兩位退休員工老毛和老鄧為董事會成員，組成董事會。公司設監(jiān)事會，由趙六、周七和律師鄭天組成。并約定公司對外投資和擔保須經(jīng)董事會決議。公司在登記成立后，三年間獲利頗豐，董事會決定吸收了付強和李贊兩位海歸博士(各以其管理經(jīng)驗協(xié)商作價5萬元)成為公司的股東以及董事會的成員。

2013年6月，公司股東會決定斥資600萬元與白云公司(以一處被評估為200萬元的廠房作為出資)和藍天公司(以一項被評估為100萬元的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)專利出資)以及向陽村的100戶農(nóng)民以其承包經(jīng)營權(每戶農(nóng)民的經(jīng)營權評估為1萬元)自愿入股的農(nóng)民成立了從事農(nóng)業(yè)合作經(jīng)營業(yè)務的股份公司黑土地農(nóng)業(yè)股份有限公司。該公司的董事長由英杰公司的董事長張三擔任，副董事長由白云公司的總經(jīng)理李南擔任。監(jiān)事會主席由向陽村的村主任游靠山擔任。19.

上述二公司成立之后出現(xiàn)了下列情形，請依據(jù)情形，分別回答問題。

到2013年，周七尚有貨幣出資10萬元沒有到位。而藍天公司的100萬元農(nóng)業(yè)生產(chǎn)專利也被發(fā)現(xiàn)是藍天公司通過賄賂采用特殊普通合伙企業(yè)形式的大話資產(chǎn)評估事務所中的評估師于則成和陳翠平出具了不實的評估報告，實際上該專利的價值僅為50萬元。

請依據(jù)上述案情回答：

(1)請依據(jù)法律規(guī)定分析黑土地公司的出資方式有無問題?在公司范圍內(nèi)應如何解決?

(2)黑土地公司欲主張大話事務所(共10名合伙人)承擔50萬元的賠償責任，大話事務所應當如何承擔?正確答案：(1)黑土地的出資方式符合公司法和農(nóng)村土地承包經(jīng)營法的規(guī)定，沒有問題。

藍天公司的專利出資顯著低于實際價值，藍天公司需足額補繳，其他發(fā)起人承擔連帶補繳責任。

(2)大話事務所應當現(xiàn)已自有的財產(chǎn)承擔責任，如果承擔不起，應當由有故意和重大過失的于則成和陳翠平對該筆債務承擔無限連帶責任，其他合伙人則僅以投入企業(yè)的財產(chǎn)份額為限承擔責任。[考點]出資方式

20.

2013年12月，黑土地公司董事會決定以向全體股東發(fā)行100萬元股票的方式增加公司資本，為了得到向陽村的村民的支持，增資成功，公司通過拍攝廣告短片的方式在向陽村向村民宣傳公司未來美好前景，該方式收到了效果，不久三家法人認購50萬元，村民認購50萬元，由于為內(nèi)部發(fā)行，由全體股東直接向公司繳納股款。2014年5月公司再次以相同的名義向全體股東發(fā)行了100萬元股票，方式仍與上次一樣。但此次董事會決定將該資金用于投資于黑洞合伙企業(yè)。

請依據(jù)上述案情回答：

(1)請分析公司兩次發(fā)行股份的合法性，并說明依據(jù)。

(2)對于第二次發(fā)行的股票所募集資金用途的改變，正確的做法是什么?正確答案：(1)根據(jù)《證券法》第10條，第一次不能認定為公開發(fā)行，故利用廣告的方式是違法的。

第二次和第一次累積達到了200人以上，認定為公開發(fā)行，應當依法核準后，采用承銷方式，由證券公司間接發(fā)行，銀行代收股款。

(2)對于第二次發(fā)行的股票所募集資金用途的改變，正確的做法是召開股東大會決議，方能改變該募集資金的用途。[考點]股份發(fā)行

21.

2014年5月老毛和老鄧對幾位研究生的某些做法深為不滿，周七和李四也對張三決定投資黑土地公司一直不滿。為此，老毛和老鄧多次要求召開臨時董事會解決問題，均遭到張三的拒絕而未成。某日在張三的操作下，在人數(shù)不足的情形下召開董事會臨時會議，通過了免除老毛和老鄧董事職務的決議。周七和李四也提議召開臨時股東會商討退出公司事宜，也由于張三一直拒絕召集和主持而未成。6月英杰公司欲與黑土地公司合并，原來的黑土地名稱改名為金土地，英杰公司的股東李四和黑土地公司因張三擅自做主將英杰公司持有的黑土地公司現(xiàn)價值1000萬元的股票仍按原價由黑土地收購而堅決反對。黑土地公司的股東游靠山等100戶農(nóng)民因與不同行業(yè)的公司合并而堅決反對。但是二公司的股東會和股東大會還是通過了合并的協(xié)議。

請依據(jù)上述案情回答：

(1)對于張三拒絕召開臨時董事會，老毛和老鄧可以如何救濟?

(2)對于張三拒絕召開股東會，周七和李四可以如何救濟?

(3)對于董事會通過的免除老毛和老鄧職務的決議，周七也解決反對，對此，老毛和老鄧以及周七可以如何主張?

(4)對于英杰公司與黑土地公司的合并，堅決反對的李四和游靠山可以如何救濟?

(5)如果由于英杰公司董事和股東之間的矛盾而導致公司無法召開兩種會議，使公司陷入了經(jīng)營管理嚴重困難的狀態(tài)，周七和李四可否請求人民法院強制解散公司?

(6)如游靠山等100位農(nóng)民欲修改公司章程而加入累積投票制，應當如何進行?正確答案：(1)可以聯(lián)合其他董事，達到半數(shù)以上推舉一名董事來召集和主持。

(2)要求監(jiān)事會召集，否則自己召集和主持。

(3)老毛和老鄧可以向法院主張該決議內(nèi)容違反公司法的規(guī)定(非董事會的職權)，而主張其無效。

周七可以該決議程序違法而向人民法院主張撤銷該決議。

(4)李四和游靠山可以要求公司以合理價格收購其股票，或者將股權、股票依法讓與他人，從而退出公司。(《公司法》第74、142條)

(5)不可以，沒有達到法定的陷入僵局2年以上。(《公司法解釋(二)》第1條)

(6)提議召開臨時股東會，修改章程即可。[考點]股東的權利

22.

由于公司合并決策的失誤以及金融危機的影響，金土地公司很快陷入經(jīng)營危機，于2009年7月陷入了嚴重的經(jīng)營困難，資不抵債，債權人紛紛上門催討，公司一片混亂。公司股東大會于2009年7月決定公司解散。但是到2009年8月，公司仍未組成清算組進行清算工作。金土地公司的債權人工商銀行遂決定申請該公司破產(chǎn)還債，被人民法院受理。以游靠山為首的100位村民不想公司破產(chǎn)。

請回答下列問題，并說明依據(jù)：

(1)公司1月后仍未成立清算組，此時債權人如何保護自己的權益?

(2)以游靠山為主的100位村民可以如何實現(xiàn)自己的愿望?

(3)如公司成立了清算組，清算組制定的清算方案如何才能獲得執(zhí)行，一般情形下，多長時間清算完畢?

(4)如果是清算組在清算過程中發(fā)現(xiàn)了公司財產(chǎn)不足以清償債務的，清算組成員可以采取哪些措施?

(5)如清算組由部分股東和律師組成，其中成員呂律師濫用職權，導致公司自清算過程中的重要資產(chǎn)損失，那么公司債權人、公司及股東在公司尚未注銷登記前可以如何保護自己的權利?公司注銷登記后呢?正確答案：(1)可以要求人民法院指定有關人員組成清算組，進行清算。

(2)出資達到注冊資本的10%，可以在受理破產(chǎn)申請后，向法院要求重整。

(3)人民法院組織清算的，須經(jīng)人民法院確認后方可；公司自己組織清算的，須經(jīng)股東大會認可后方可。本案為人民法院組織清算，清算組應當自成立之日起6個月內(nèi)清算完畢，因特殊情況無法在6個月內(nèi)完成清算的，清算組應當向人民法院申請延長。

(4)依據(jù)《公司法解釋(二)》第17條，人民法院指定的清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單時，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務的，可以與債權人協(xié)商制作有關債務清償方案。

債務清償方案經(jīng)全體債權人確認且不損害其他利害關系人利益的，人民法院可依清算組的申請裁定定予以認可。清算組依據(jù)該清償方案清償債務后，應當向人民法院申請裁定終結清算程序。

債權人對債務清償方案不予確認或者人民法院不予認可的，清算組應當依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。

(5)依據(jù)《公司法解釋(二)》第23條，清算組成員從事清算事務時，違反法律、行政法規(guī)或者公司章程給公司或者債權人造成損失，公司或者債權人主張其承擔賠償責任的，人民法院應依法予以支持。

有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，依據(jù)《公司法》第151條第3款的規(guī)定，以清算組成員有前款所述行為為由向人民法院提起訴訟的，人民法院應予受理。

公司已經(jīng)清算完畢注銷，上述股東參照《公司法》第151條第3款的規(guī)定，直接以清算組成員為被告、其他股東為第三人向人民法院提起訴訟的，人民法院應予受理。[考點]破產(chǎn)清算

A、B、C合伙成立一普通合伙企業(yè)，出資比例為2:3:5。因購車款不足就向D銀行貸款20萬元，以一輛奧迪轎車做抵押，并辦理了抵押登記手續(xù)。后因流動資金不足，合伙企業(yè)又以該車質(zhì)押向E借款1萬元。在合伙企業(yè)把汽車交付E的途中，車撞行人L，需住院費1萬元。同時車也受損。后經(jīng)合伙企業(yè)同意把該車送修，修理費2萬元，未付修車款，車被H修理店留置。

問題：23.

如果合伙人C在一次意外事故中死亡，則其在合伙企業(yè)中的份額應如何處理?正確答案：如A、B一致同意，且C之繼承人同意，C之繼承人可成為合伙人，否則該份額應予分出。《合伙企業(yè)法》第50條：“合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。有下列情形之一的，合伙企業(yè)應當向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產(chǎn)份額：①繼承人不愿意成為合伙人；②法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關資格，而該繼承人未取得該資格；③合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應當將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。”依照該條第1款、第2款的規(guī)定，合伙人死亡后，其合伙份額存在兩種情形，合伙人一致同意并經(jīng)繼承人愿意，繼承人可以成為合伙人，任何一方不愿意則退還財產(chǎn)份額。[考點]合伙份額繼承；優(yōu)先受償權

24.

被撞傷的L住院費1萬元，有無優(yōu)先受償權?假使L正好也欠合伙企業(yè)1萬元貸款未付，則合伙企業(yè)能否主張抵銷?正確答案：無優(yōu)先受償權，合伙企業(yè)不能主張抵銷。優(yōu)先受償權是法定的權利，人身損害賠償金(住院費)并沒有被法律規(guī)定為有優(yōu)先受償權的債權，因而其無優(yōu)先受償權。但是，債務人合伙企業(yè)也不能主張抵銷。因為人身損害賠償之債與借貸之債不屬于同一品質(zhì)，同一種類之債，故不能適用單方抵銷?！逗贤ā返?9條：“當事人互負到期債務，該債務的標的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。當事人主張抵銷的，應當通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限?！钡?00條：“當事人互負債務，標的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)定一致，也可以抵銷?！币罁?jù)這樣的規(guī)定，享有法定抵銷權的前提是該債務的標的物種類、品質(zhì)相同。依據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》第12條：“合同法第七十三條第一款規(guī)定的專屬于債務人自身的債權，是指基于扶養(yǎng)關系、撫養(yǎng)關系、贍養(yǎng)關系、繼承關系產(chǎn)生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利?！比松韨r償請求權屬于專屬于人身的權利，因而與一般的財產(chǎn)債權不屬于同一品質(zhì)、種類的債權，當事人一方不得行使法定抵銷權。

某年1月，甲、乙、丙三人合伙開辦了一家普通合伙企業(yè)，甲出資3萬元、乙出資2萬元，丙以勞務出資，合伙協(xié)議訂立得比較簡單，未約定利潤分配和虧損分擔比例，只約定三人共同管理企業(yè)。6月，甲想把自己的一部分財產(chǎn)份額轉讓給丁，乙同意但丙不同意，因多數(shù)合伙人同意丁入伙成為新的合伙人，丙便提出退伙，甲、乙表示同意丙退伙，丁入伙。此時，該合伙企業(yè)欠長城公司貨款3萬元一直未還。10月，甲私自以合伙企業(yè)的名義為其朋友的4萬元貸款提供擔保，銀行對甲的私自行為并不知情。第二年4月，由于經(jīng)營不善，該合伙企業(yè)宣告解散，企業(yè)又負債9萬元無法清償。

問題：25.

丁認為長城公司的欠款是其入伙之前發(fā)生的，與自己無關，自己不應該對該筆債務承擔責任，丁的看法是否正確?正確答案：丁的看法不正確。盡管合伙企業(yè)對長城公司的欠款是在丁入伙之前發(fā)生的，但《合伙企業(yè)法》規(guī)定，入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔連帶責任，因此，丁需要對該筆債務承擔連帶責任。[考點]入伙；退伙；合伙企業(yè)與第三人的關系；除名；合伙企業(yè)財產(chǎn)清償；合伙企業(yè)財產(chǎn)追償

26.

丙認為其早已于6月退伙，該合伙企業(yè)的債務與其無關，丙的看法是否正確?正確答案：丙的看法并不完全正確。盡管丙早已于6月退伙，但退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務，與其他合伙人承擔連帶責任，因此，該合伙企業(yè)的債務并不是與丙一點關系都沒有，丙對于6月前的企業(yè)債務如長城公司的欠款就要與其他的合伙人一起承擔連帶責任。

27.

若甲的朋友到期不能清償貸款，銀行是否有權要求合伙企業(yè)承擔擔保責任?正確答案：若甲的朋友到期不能清償4萬元貸款，銀行有權要求合伙企業(yè)承擔擔保責任。盡管以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保需要經(jīng)過全體合伙人同意，但由于該合伙企業(yè)是全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務的，全體合伙人都有權對外代表合伙企業(yè)，而甲私自提供了擔保的行為銀行并不知情，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗不知情的善意第三人，因此，合伙企業(yè)應向銀行承擔擔保責任。

28.

若其他合伙人在得知甲私自以該普通合伙企業(yè)的財產(chǎn)提供擔保后，一致同意將其除名，該決議是否有效?正確答案：該決議是有效的。因為合伙人因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失，或者執(zhí)行合伙企業(yè)事務時有不正當行為的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名。

29.

在合伙企業(yè)清算后，長城公司、貸款銀行和該合伙企業(yè)的債權人認為乙個人資金雄厚，要求其做全部的清償，這些債權人的要求是否可以得到支持?正確答案：可以得到支持。因為以合伙企業(yè)財產(chǎn)清償合伙企業(yè)債務時，其不足的部分由各合伙人按照合伙企業(yè)分擔虧損的比例，用其在合伙企業(yè)出資以外的財產(chǎn)承擔清償責任。但合伙人之間的分擔比例對債權人沒有約束力，債權人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。承擔了清償責任的合伙人有權向其他合伙人進行追償。

魏超、梁權、張亭三人達成一書面合伙協(xié)議，約定各自出資2萬元，共6萬元，開立一家小飯館(普通合伙企業(yè))，并按出資比例平均分配盈余，分擔虧損。該飯館取名“順達飯莊”，某年1月經(jīng)核準注冊，取得營業(yè)執(zhí)照，開始營業(yè)。到年底，因經(jīng)營管理不善，順達飯莊負債累累，欠金星裝修公司4萬元錢尚未償還。此時張亭提出退伙，魏超、梁權二人不同意。張亭于第二年2月提走其出資2萬元，自行退出。魏、梁二人繼續(xù)經(jīng)營順達飯莊。后9月，魏、梁二人為了增加菜的花樣，招攬食客，于是想招聘四川名廚，推出四川火鍋系列，但資金不足。于是魏、梁二人向王光提出借款2萬元，年底歸還。王光同意借款，但提出一條件，若飯莊盈利后，魏、梁二人除還本付息外，還應將所得利潤分與其一份；若不盈利，魏、梁二人則屆時還本付息。推出四川火鍋系列后，飯莊并未盈利，虧損仍然繼續(xù)，到年底，又虧損了1萬元。此時，金星裝修公司因向順達飯莊索債不成，便訴至法院，同時王光也因魏、梁二人不能屆時還本付息，向法院提出訴訟。法院對此進行合并審理。

問題：30.

被告方張亭認為，自己已退伙，故順達飯莊所欠全部債務應由魏超、梁權承擔。張亭的辯稱有理由嗎?為什么?正確答案：張亭應對退伙之前順達飯莊所欠債務承擔責任，而對此后順達飯莊所欠債務不再承擔責任。故其辯稱沒有理由?！逗匣锲髽I(yè)法》第53條規(guī)定：“退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務，承擔無限連帶責任?！北景钢?，張亭退伙時，順達飯莊尚欠金星裝修公司4萬元債務未還，故張亭對飯莊欠金星裝修公司4萬元債務應承擔連帶清償責任，而對其退伙之后向王光借款2萬元不再承擔任何責任。[考點]退伙

31.

被告方魏超、梁權認為，張亭不經(jīng)二人同意，自行退伙無效，故按合伙協(xié)議，順達飯莊對金星裝修公司所欠4萬元債務、對王光所欠2萬元債務以及對飯莊的虧損均應承擔三分之一的份額。魏、梁的辯稱有理由嗎?正確答案：沒有理由。張亭的自行退伙是有效的，他只對退伙前的債務和虧損承擔責任。

《合伙企業(yè)法》第46條規(guī)定：“合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應當提前三十日通知其他合伙人?！笨梢姡嘶锸亲栽傅?。本案中三人的合伙經(jīng)營飯館的協(xié)議中未約定經(jīng)營期限，張亭有權退伙，盡管其他兩個合伙人不同意，但張亭在提出退伙一個多月之后才提走出資退伙，且對合伙企業(yè)事務執(zhí)行并未造成不利影響，魏、梁仍在繼續(xù)經(jīng)營飯莊，所以張亭的退伙有效。

但是張亭抽走出資退伙，對退伙之前飯莊的虧損和債務應按合伙協(xié)議的約定承擔，且對外承擔連帶責任。但對退伙之后的虧損和債務不負責任。

32.

法院審理本案中，有人認為原告王光名為借款給魏、梁，但他參與飯店的盈虧分配，實為一種合伙關系，所以對飯店經(jīng)營四川火鍋的虧損，王光也應分擔。這種意見有道理嗎?正確答案：沒有道理。王光并未成為合伙人之一，不應承擔順達飯莊的虧損。本案中，王光同意借款的條件是無論盈虧，魏、梁均要還本付息，王光對飯莊的經(jīng)營只享盈利不擔虧損，故王光與魏、梁之間只存在借款合同關系，不存在合伙關系。所以，對于飯店經(jīng)營四川火鍋的虧損，王光沒有義務承擔。

33.

設張亭于頭年底突然死亡，張亭的妻子吳蘭要成為合伙人，需具備哪些條件?正確答案：《合伙企業(yè)法》第50條規(guī)定：“合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。有下列情形之一的，合伙企業(yè)應當向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產(chǎn)份額：(一)繼承人不愿意成為合伙人；(二)法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關資格，而該繼承人未取得該資格；(三)合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應當將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人?！?/p>

陸小光在北京某大學讀研究生，經(jīng)濟上獨立于其家庭。2013年6月在工商行政管理機關注冊成立了一家個人獨資企業(yè)，注冊資本為人民幣20元。開業(yè)后生意興隆，于是大華有限責任公司與陸小光協(xié)商參與該獨資企業(yè)的投資經(jīng)營，投資50萬元人民幣。陸小光先后雇傭工作人員12名，但未給員工辦理社會保險，后因經(jīng)營不善，負債100萬元。陸小光決定于2014年1月解散該個人獨資企業(yè)。

問題：34.

陸小光的企業(yè)負債，債權人可否要求以陸小光父母的財產(chǎn)清償?正確答案：陸小光成立的是個人獨資企業(yè)，依法應以陸小光個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任。由于陸小光在經(jīng)濟上獨立于其家庭，因此，債權人無權向其家庭求償。[考點]個人獨資企業(yè)的債務承擔；個人獨資企業(yè)注冊；個人獨資企業(yè)投保及解散

35.

陸小光的企業(yè)的注冊資本是否合法，為什么?正確答案：根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第8條的規(guī)定，個人獨資企業(yè)應有投資人中報的出資，但并不要求有最低注冊資金，據(jù)此，注冊資本20元可以成立個人獨資企業(yè)，陸小光的注冊資本合法。

36.

陸小光的企業(yè)允許另一公司投資，共同經(jīng)營的行為是否合法?正確答案：根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第8條規(guī)定，個人獨資企業(yè)只能由一個自然人投資。陸小光如果允許另外的企業(yè)注資，必須到工商行政管理機關變更登記，并將企業(yè)改變?yōu)槠渌再|(zhì)的企業(yè)。據(jù)此，陸小光允許大華有限責任公司投資，共同經(jīng)營的行為違法。

37.

該獨資企業(yè)員工的社會保險是否應該辦理?正確答案：《個人獨資企業(yè)法》第23條規(guī)定：“個人獨資企業(yè)應當按照國家規(guī)定參加社會保險，為職工繳納社會保險費。”在我國，社會保險屬于強制性的保險，企業(yè)負有為職工辦理并交納社會保險費的義務。據(jù)此，該獨資企業(yè)應當為員工辦理社會保險。

38.

陸小光決定解散該獨資企業(yè)的行為是否有效?正確答案：根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第26條的規(guī)定，個人獨資企業(yè)基于投資人的意思可以自行解散。據(jù)此，本題中陸小光決定解散獨資企業(yè)的行為有效。

2014年1月15日，甲出資5萬元設立A個人獨資企業(yè)(本題下稱“A企業(yè)”)。甲聘請乙管理企業(yè)事務，同時規(guī)定，凡乙對外簽訂標的額超過1萬元以上的合同，須經(jīng)甲同意。2月10日，乙未經(jīng)甲同意，以A企業(yè)名義向善意第三人丙購入價值2萬元的貨物。2014年7月4日，A企業(yè)虧損，不能支付到期的對丁的債務，甲決定解散該企業(yè)，并請求人民法院指定清算人。7月10日，人民法院指定戊作為清算人對A企業(yè)進行清算，經(jīng)查，