第十章 反不正當競爭法

第十章反不正當競爭法《經(jīng)濟法概論》王子正主編人民郵電出版社1反不正當競爭法概述2不正當競爭行為3不正當競爭的監(jiān)督檢查目錄4違反《反不正當競爭法》的法律責任學習目標通過對本章的學習，了解反不正當競爭法的概念、特征、立法宗旨和基本原則；理解11種不正當競爭行為；理解違反反不正當競爭法的法律責任；能夠運用有關(guān)反不正當競爭行為的法律規(guī)定和不正當競爭行為的法律責任分析實際案例。關(guān)鍵概念反不正當競爭法不正當競爭行為不正當競爭行為的法律責任引導案例某區(qū)新黑豹建材有限公司銷售假冒標稱深圳市黑豹建材有限公司生產(chǎn)的“黑豹HB”牌防水涂料，同時張貼了二維碼防偽標簽，掃描二維碼會出現(xiàn)“某區(qū)黑豹建材有限公司”公眾號鏈接（“某區(qū)黑豹建材有限公司”和“某區(qū)新黑豹建材有限公司”是兩家不同的企業(yè)。“某區(qū)黑豹建材有限公司”是業(yè)內(nèi)知名企業(yè)，“黑豹HB”商標是“某區(qū)黑豹建材有限公司”的注冊商標）。請問：某區(qū)新黑豹建材有限公司的行為是否屬于不正當競爭行為反不正當競爭法概述第一節(jié)一、反不正當競爭法的概念與不正當競爭反不正當競爭法是指制止經(jīng)營者采用欺騙、脅迫、利誘以及其他違背誠實信用原則的手段從事市場交易的各種不正當競爭行為，是為保障社會主義市場經(jīng)濟健康發(fā)展，鼓勵和保護公平競爭，預防和制止不正當競爭行為，保護經(jīng)營者、消費者的合法權(quán)益或社會公共利益而制定的法律。它與制止壟斷和限制競爭行為、保障自由競爭機制正常運行的反壟斷法，共同成為競爭法的兩大組成部分。。不正當競爭行為，是指經(jīng)營者在生產(chǎn)經(jīng)營活動中，違反本法規(guī)定，擾亂市場競爭秩序，損害其他經(jīng)營者、消費者的合法權(quán)益或者社會公共利益的行為。這里所稱的經(jīng)營者，是指從事商品經(jīng)營或者營利性服務（以下簡稱“商品包括服務”）的法人、其他經(jīng)濟組織和個人二、反不正當競爭法的特征123反不正當競爭法具有行為法特性反不正當競爭法具有補充性反不正當競爭法具有一定程度的不確定性三、反不正當競爭行為的立法反不正當競爭法自1993年正式施行，于2017年、2019年進行了兩次修訂。為貫徹落實黨中央、國務院決策部署，進一步完善公平競爭制度，按照《國務院2022年度立法工作計劃》安排，市場監(jiān)管總局起草了《中華人民共和國反不正當競爭法（修訂草案征求意見稿）》（以下簡稱《修訂草案》）。點擊播放視頻：反不正當競爭法宣傳片不正當競爭行為第二節(jié)經(jīng)營者不得實施下列混淆行為，以免引人誤認為他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系。一、混淆行為①擅自使用與他人有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢等相同或者近似的標識②擅自使用他人有一定影響的企業(yè)名稱（包括簡稱、字號等）、社會組織名稱（包括簡稱等）、姓名（包括筆名、藝名、譯名等）；③擅自使用他人有一定影響的域名主體部分、網(wǎng)站名稱、網(wǎng)頁等；④其他足以引人誤認為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系的混淆行為。商業(yè)賄賂行為會嚴重損害公平競爭的市場秩序，敗壞社會風氣，必須予以嚴厲打擊。商業(yè)賄賂是一種職權(quán)職務性利益交換行為，是指經(jīng)營者以排斥競爭對手為目的，為爭取交易機會，暗中給予交易相對方有關(guān)人員和能夠影響交易的其他相關(guān)人員財物或其他好處的不正當競爭行為。商業(yè)賄賂是賄賂的一種形式，但又不同于其他賄賂形式?！倍?、商業(yè)賄賂行為經(jīng)營者不得對商品或者商品經(jīng)營者的性能、功能、質(zhì)量、類別、來源、銷售狀況、用戶評價、曾獲榮譽、交易信息、經(jīng)營數(shù)據(jù)、資格資質(zhì)等相關(guān)信息作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，欺騙、誤導相關(guān)公眾。商業(yè)宣傳主要包括通過經(jīng)營場所、展覽活動、網(wǎng)站、自媒體、電話、宣傳單等方式對商品進行展示、演示、說明、解釋、推介或者文字標注等不構(gòu)成廣告的商業(yè)宣傳活動。三、虛假宣傳行為經(jīng)營者不得通過組織虛假交易、虛構(gòu)評價等方式，幫助其他經(jīng)營者進行虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，不得為虛假宣傳提供策劃、制作、發(fā)布等服務?！缎抻啿莅浮沸略龅?2條第2款，規(guī)定經(jīng)營者知道或者應當知道為虛假宣傳行為，仍提供策劃、制作、發(fā)布等服務的，依照前款規(guī)定處罰。針對幫助實施虛假宣傳行為，明確幫助者的法律責任與直接實施主體的法律責任相當，并區(qū)分主觀故意。商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息。四、侵犯商業(yè)秘密行為《修訂草案》第10條規(guī)定①以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；②披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；③違反保密義務或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密；④教唆、引誘、幫助他人違反保密義務或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，獲取、披露、使用或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密。四、侵犯商業(yè)秘密行為經(jīng)營者以外的其他自然人、法人和非法人組織實施前款所列違法行為的，視為侵犯商業(yè)秘密。第三人明知或者應知商業(yè)秘密權(quán)利人的員工、前員工或者其他單位、個人實施本條第一款所列違法行為，仍獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的，視為侵犯商業(yè)秘密。國家推動建立健全商業(yè)秘密自我保護、行政保護、司法保護一體的商業(yè)秘密保護體系。四、侵犯商業(yè)秘密行為不正當有獎銷售行為是指相對于人們的現(xiàn)實收入、購買力水平、消費水平而采取的獎勵金額過高的有獎銷售行為。五、不正當有獎銷售行為123所設獎的種類、兌獎條件、獎金金額或者獎品等有獎銷售信息不明確，影響兌獎；抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過5萬元。采用謊稱有獎、虛假設置獎項內(nèi)容或者故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售；

《修訂草案》第12條規(guī)定，經(jīng)營者不得編造、傳播或者指使他人編造、傳播虛假信息或者誤導性信息，損害競爭對手或者其他經(jīng)營者的商業(yè)信譽、商品聲譽。

六、詆毀商譽行為經(jīng)營者利用網(wǎng)絡從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，應當遵守本法的各項規(guī)定。經(jīng)營者不得利用數(shù)據(jù)和算法、技術(shù)以及平臺規(guī)則等，通過影響用戶選擇或者其他方式，擾亂市場公平競爭秩序。影響用戶選擇，包括違背用戶意愿和選擇權(quán)、增加操作復雜性、破壞使用連貫性等。《修訂草案》細化了互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭的具體違法行為種類。規(guī)定經(jīng)營者不得利用技術(shù)手段，通過影響用戶選擇或者其他方式，實施下列妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡產(chǎn)品或者服務正常運行的行為，主要表現(xiàn)具體如下：七、互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭行為（1）未經(jīng)其他經(jīng)營者同意，在其合法提供的網(wǎng)絡產(chǎn)品或者服務中，插入鏈接、強制進行目標跳轉(zhuǎn)、嵌入自己或者他人的產(chǎn)品或者服務；（2）利用關(guān)鍵詞聯(lián)想、設置虛假操作選項等方式，設置指向自身產(chǎn)品或者服務的鏈接，欺騙或者誤導用戶點擊；（3）誤導、欺騙、強迫用戶修改、關(guān)閉、卸載其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡產(chǎn)品或者服務；（4）惡意對其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡產(chǎn)品或者服務實施不兼容；（5）無正當理由，對其他經(jīng)營者合法提供的產(chǎn)品或者服務的內(nèi)容、頁面實施攔截、屏蔽等；（6）其他妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡產(chǎn)品或者服務正常運行的行為。《修訂草案》新增排斥、妨礙其他經(jīng)營者接入和交易條款。第17條規(guī)定，經(jīng)營者不得利用技術(shù)手段、平臺規(guī)則等，違反行業(yè)慣例或者技術(shù)規(guī)范，不當排斥、妨礙其他經(jīng)營者合法提供的產(chǎn)品或者服務的接入和交易等，擾亂市場公平競爭秩序。明確流量劫持、不當排除其他經(jīng)營者合法提供的商品接入和交易、不正當獲取或使用其他經(jīng)營者的商業(yè)數(shù)據(jù)、利用算法對交易相對方進行不合理限制等行為屬于網(wǎng)絡不正當競爭行為，同時第20條對新業(yè)態(tài)中可能出現(xiàn)的其他網(wǎng)絡不正當競爭行為進行了兜底規(guī)定。案例與解析某網(wǎng)絡科技有限公司通過自建服務器，使用某刷單平臺系統(tǒng)，利用計算機模擬手機客戶端操作的方式虛假下單采購商品，使用通過網(wǎng)絡采購的空包物流單號或商家自行聯(lián)系的物流發(fā)送空包裹，欺騙第三方交易平臺取得交易記錄，完成刷單炒信全部流程。經(jīng)統(tǒng)計，僅一年至案發(fā)共有刷單記錄18.9萬單，涉及刷單商品金額為2015.81萬元，獲取傭金209.5萬元。該公司開始刷單行為以來，其流水超3.2億元。請問：某網(wǎng)絡科技有限公司幫助其他經(jīng)營者提升網(wǎng)店的信譽，提高產(chǎn)品銷量，獲取傭金的行為是否違反了《反不正當競爭法》？解析：當事人通過組織虛假交易，幫助其他經(jīng)營者提升網(wǎng)店的信譽，提高產(chǎn)品銷量，獲取傭金，其行為屬于組織虛假交易行為。此規(guī)定為”修訂草案”的亮點之一，新增了具有相對優(yōu)勢地位的經(jīng)營者無正當理由不得實施下列行為，對交易相對方的經(jīng)營活動進行不合理限制或者附加不合理條件，影響公平交易，擾亂市場公平競爭秩序：①強迫交易相對方簽訂排他性協(xié)議；②不合理限定交易相對方的交易對象或者交易條件；③提供商品時強制搭配其他商品；八、損害公平交易行為④不合理限定商品的價格、銷售對象、銷售區(qū)域、銷售時間或者參與促銷推廣活動；⑤不合理設定扣取保證金，削減補貼、優(yōu)惠和流量資源等限制；⑥通過影響用戶選擇、限流、屏蔽、搜索降權(quán)、商品下架等方式，干擾正常交易；⑦其他進行不合理限制或者附加不合理條件，影響公平交易的行為。

《修訂草案》新增“惡意交易”作為不正當競爭行為的類型，對故意實施惡意交易行為妨礙、迫害其他經(jīng)營者正常經(jīng)營行為予以明確禁止?！缎抻啿莅浮返?4條規(guī)定，經(jīng)營者不得為了牟取不正當利益，實施下列惡意交易行為，妨礙、破壞其他經(jīng)營者的正常經(jīng)營：①故意通過短期內(nèi)與其他經(jīng)營者進行大規(guī)模、高頻次交易、給予好評等，引發(fā)相關(guān)懲戒，使其他經(jīng)營者受到搜索降權(quán)、降低信用等級、商品下架、斷開鏈接、停止服務等處置；②惡意在短期內(nèi)拍下大量商品不付款；③惡意批量購買后退貨或者拒絕收貨；④其他利用規(guī)則實施惡意交易，不當妨礙、破壞其他經(jīng)營者正常經(jīng)營的行為。九、惡意交易行為根據(jù)”修訂草案”第18條第2款規(guī)定，本法所稱商業(yè)數(shù)據(jù)，是指經(jīng)營者依法收集、具有商業(yè)價值并采取相應技術(shù)管理措施的數(shù)據(jù)。根據(jù)商業(yè)數(shù)據(jù)的定義，商業(yè)數(shù)據(jù)的構(gòu)成要件為：①依法收集；②價值性；③采取技術(shù)管理措施。十、侵犯商業(yè)數(shù)據(jù)行為經(jīng)營者不得實施下列行為，不正當獲取或者使用其他經(jīng)營者的商業(yè)數(shù)據(jù)，損害其他經(jīng)營者和消費者的合法權(quán)益，擾亂市場公平競爭秩序：（1）以盜竊、脅迫、欺詐、電子侵入等方式，破壞技術(shù)管理措施，不正當獲取其他經(jīng)營者的商業(yè)數(shù)據(jù)，不合理地增加其他經(jīng)營者的運營成本、影響其他經(jīng)營者的正常經(jīng)營；（2）違反約定或者合理、正當?shù)臄?shù)據(jù)抓取協(xié)議，獲取和使用他人商業(yè)數(shù)據(jù)，并足以實質(zhì)性替代其他經(jīng)營者提供的相關(guān)產(chǎn)品或者服務；（3）披露、轉(zhuǎn)讓或者使用以不正當手段獲取的其他經(jīng)營者的商業(yè)數(shù)據(jù)，并足以實質(zhì)性替代其他經(jīng)營者提供的相關(guān)產(chǎn)品或者服務；（4）以違反誠實信用和商業(yè)道德的其他方式不正當獲取和使用他人商業(yè)數(shù)據(jù)，嚴重損害其他經(jīng)營者和消費者的合法權(quán)益，擾亂市場公平競爭秩序。經(jīng)營者不得利用算法，通過分析用戶偏好、交易習慣等特征，在交易條件上對交易相對方實施不合理的差別待遇或者進行不合理限制，損害消費者、其他經(jīng)營者的合法權(quán)益和社會公共利益，擾亂市場公平競爭秩序?！缎抻啿莅浮沸略霾徽敻偁幮袨榈木C合考慮因素。即規(guī)定判斷是否構(gòu)成本法規(guī)定的不正當競爭行為，可以綜合考慮以下因素：①對消費者、其他經(jīng)營者合法權(quán)益以及社會公共利益的影響；④是否采取強制、脅迫、欺詐等手段；③是否違背行業(yè)慣例、商業(yè)倫理、商業(yè)道德；④是否違背公平、合理、無歧視的原則；⑤對技術(shù)創(chuàng)新、行業(yè)發(fā)展、網(wǎng)絡生態(tài)的影響等。。十一、侵犯商業(yè)數(shù)據(jù)行為不正當競爭的監(jiān)督檢查第三節(jié)一、不正當競爭的監(jiān)督檢查機關(guān)縣級以上人民政府履行市場監(jiān)督管理職責的部門負責對不正當競爭行為進行查處；法律、行政法規(guī)規(guī)定由其他部門查處的，依照其規(guī)定。二、監(jiān)督檢查機關(guān)的職權(quán)123詢問權(quán)檢查權(quán)查詢權(quán)違反《反不正當競爭法》的法律責任第四節(jié)一、違反《反不正當競爭法》的法律責任的種類123民事責任行政責任刑事責任二、違反《反不正當競爭法》的具體法律責任1．混淆行為的法律責任實施混淆行為的，由監(jiān)督檢查部門責令停止違法行為，沒收違法所得以及違法商品和生產(chǎn)工具。違法經(jīng)營額5萬元以上的，可以并處違法經(jīng)營額5倍以下的罰款；沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足5萬元的，可以并處25萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。知道或者應當知道他人實施混淆行為，仍銷售混淆商品，或者故意為實施混淆行為提供便利條件的，幫助他人實施混淆行為的，適用前款規(guī)定處理。銷售不知道是混淆商品，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，由監(jiān)督檢查部門責令停止銷售。經(jīng)營者登記的市場主體名稱違反本法第7條規(guī)定的，應當自處理決定作出之日起30日內(nèi)辦理名稱變更登記；名稱變更前，由原登記機關(guān)以統(tǒng)一社會信用代碼代替其名稱。2．商業(yè)賄賂行為的法律責任賄賂他人的，由監(jiān)督檢查部門沒收違法所得，處10萬元以上500萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。3．虛假宣傳行為的法律責任經(jīng)營者違反《不正當競爭法》第9條規(guī)定對其商品以及商品生產(chǎn)經(jīng)營主體作虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，或者通過組織虛假交易、虛構(gòu)評價等方式幫助其他經(jīng)營者進行虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳的，由監(jiān)督檢查部門責令停止違法行為，沒收用于違法行為的物品和違法所得，處10萬元以上100萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，處100萬元以上200萬元以下的罰款，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照。經(jīng)營者知道或者應當知道為虛假宣傳行為，仍提供策劃、制作、發(fā)布等服務的，依照前款規(guī)定處罰。經(jīng)營者違反《不正當競爭法》第9條規(guī)定，屬于發(fā)布虛假廣告的，依照《廣告法》的規(guī)定處罰。案例與解析某市某商貿(mào)有限公司鎖定老年人為目標客戶，以公司有活動且有免費禮品為誘餌，誘使70多名老年人到公司經(jīng)營場所集中，現(xiàn)場通過廣州某生物科技有限公司提供的直播視頻，宣稱某品牌金槍魚油軟膠囊含有DHA成分，能提高人體免疫力、激活細胞，對心血管疾病、糖尿病等慢性病有效，以現(xiàn)場會議推銷的模式進行宣傳、銷售。至案發(fā)，當事人采取上述方式召開會議4場，對外銷售162盒金槍魚油軟膠囊，獲利48750元。請問：該公司的行為屬于哪種不正當競爭行為？應該如何處罰？解析：虛假宣傳行為。4．侵犯商業(yè)秘密行為的法律責任經(jīng)營者以及其他自然人、法人和非法人組織違反《不正當競爭法》第10條規(guī)定侵犯商業(yè)秘密的，由監(jiān)督檢查部門責令停止違法行為，沒收違法所得，處10萬元以上100萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，處100萬元以上500萬元以下的罰款。5．不正當有獎銷售行為的法律責任進行有獎銷售的，由監(jiān)督檢查部門責令停止違法行為，處5萬元以上50萬元以下的罰款。6．詆毀商譽行為的法律責任損害競爭對手商業(yè)信譽、商品聲譽的，由監(jiān)督檢查部門責令停止違法行為、消除影響，處10萬元以上100萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，處100萬元以上500萬元以下的罰款。7．互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭行為的法律責任實施網(wǎng)絡不正當競爭行為的，由監(jiān)督檢查部門責令停止違法行為，沒收違法所得，處10萬元以上100萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，處100萬元以上500萬元以下的罰款。8.損害公平交易行為的法律責任實施不合理限制或者附加不合理條件的，由監(jiān)督檢查部門責令停止違法行為，沒收違法所得，處10萬元以上100萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，處100萬元以上500萬元以下的罰款。實施不正當競爭行為，情節(jié)特別嚴重，性質(zhì)特別惡劣，嚴重損害公平競爭秩序或者社會公共利益的，由省級以上人民政府監(jiān)督檢查部門責令停止違法行為，沒收違法所得，處上一年度銷售額1%以上5%以下的罰款，并可以責令停業(yè)、吊銷相關(guān)業(yè)務許可證或者吊銷營業(yè)執(zhí)照；經(jīng)營者的法定代表人、主要負責人和直接責任人員對不正當競爭行為負有個人責任的，處10萬元以上100萬元以下的罰款。9.惡意交易行為的法律責任實施惡意交易，妨礙、破壞其