2023-2024年司法考試民事訴訟法學(xué)歷年真題-案例分析題

2023-2024年司法考試刑事訴訟法歷年案例分析題解析

（2023年卷四）五、（本題20分）

案情：居住在甲市A區(qū)的王某駕車以60公里時速在甲市B區(qū)行駛，突遇居住在甲市C區(qū)的劉某騎

自行車橫穿公路，王某緊急剎車，劉某在車前倒地受傷。劉某被送往甲市B區(qū)醫(yī)院治療，療效一般，

留有肯定后遺癥。之后，雙方就王某開車是否撞倒劉某，以及相關(guān)賠償事宜發(fā)生爭吵，無法達(dá)成協(xié)議。

劉某訴至法院，主見自己被王某開車撞傷，要求賠償。劉某提交的證據(jù)包括：甲市B區(qū)交警大隊

的交通事故處理認(rèn)定書（該認(rèn)定書沒有對劉某倒地受傷是否為王某開車所致作出認(rèn)定）、醫(yī)院的診斷書

（復(fù)印件）、處方（復(fù)印件）、藥費(fèi)和住院費(fèi)的發(fā)票等。王某提交了自己在事故現(xiàn)場用數(shù)碼攝像機(jī)拍攝

的車與劉某倒地后狀態(tài)的視頻資料。圖像顯示，劉某倒地位置與王某車距離1米左右。王某以該證據(jù)

證明其車沒有撞倒劉某。

一審中，雙方爭吵焦點為：劉某倒地受傷是否為王某駕車撞倒所致；劉某所留后遺癥是否因醫(yī)療

措施不當(dāng)所致。

法院審理后，無法確定王某的車是否撞倒劉某。一審法院認(rèn)為，王某的車是否撞倒劉某無法確定,

但即使王某的車沒有撞倒劉某，由于王某車型較大、車速較快、剎車突然、剎車聲音刺耳等緣由，足

以使劉某受到原嚇而從自行車上摔倒受傷。因此，王某應(yīng)當(dāng)對劉某受傷擔(dān)當(dāng)相應(yīng)責(zé)任。同時，劉某因

違反交通規(guī)則，對其受傷也應(yīng)當(dāng)擔(dān)當(dāng)相應(yīng)責(zé)任。據(jù)此，法院判決：王某對劉某的經(jīng)濟(jì)損失擔(dān)當(dāng)50%的

賠償責(zé)任。關(guān)于劉某受傷后留下后遺癥問題，一審法院沒有作出說明。

王某不服一審判決，提起上訴。二審法院審理后認(rèn)為，綜合各種證據(jù)，認(rèn)定王某的車撞倒劉某，

致其受傷。同時，二審法院認(rèn)為，一審法院關(guān)于雙方當(dāng)事人就事故的經(jīng)濟(jì)責(zé)任分擔(dān)符合法律原則和規(guī)

定。故此，二審法院駁回王某上訴，維持原判。

問題：

1.對劉某提起的損害賠償訴訟，哪個（些）法院有管轄權(quán)？為什么？

2.本案所列當(dāng)事人供應(yīng)的證據(jù)，屬于法律規(guī)定中的哪種證據(jù)？屬于理論上的哪類證據(jù)？

3.依據(jù)民事訴訟法學(xué)（包括證據(jù)法學(xué)）相關(guān)原理，一審法院判決是否存在問題？為什么？

4.依據(jù)《民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定，二審法院判決是否存在問題？為什么？

五、參考答案:

1.對本案享有管轄權(quán)的有甲市A區(qū)法院和甲市B區(qū)法院。本案屬于侵權(quán)糾紛，侵權(quán)行為地與被告

居處地法院享有管轄權(quán)；本案的侵權(quán)行為發(fā)生在甲市B區(qū)，被告王某居住在甲市A區(qū)。

2.依據(jù)《民事訴訟法》關(guān)于證據(jù)的分類：本案中，交通大隊的事故認(rèn)定書、醫(yī)院的診斷書（復(fù)印

件）、處方（復(fù)印件）、藥費(fèi)和住院費(fèi)的發(fā)票都屬于書證，王某在事故現(xiàn)場用數(shù)碼攝像機(jī)拍攝的就他的

車與劉某倒地之后的狀態(tài)的視頻資料屬于視聽資料。依據(jù)理論上對證據(jù)的分類：上述證據(jù)都屬于間接

證據(jù)；甲市B區(qū)交通大隊的交通事故處理認(rèn)定書、藥費(fèi)和住院費(fèi)的發(fā)票，王某自己在事故現(xiàn)場用數(shù)碼

攝像機(jī)拍攝的就他的車與劉某倒地之后的狀態(tài)的視頻資料屬于原始證據(jù)，醫(yī)院的診斷書（復(fù)印件）、處

方（復(fù)印件）屬于傳來證據(jù)；就證明王某的車撞到劉某并致劉受傷的事實而言，劉某供應(yīng)的各類證據(jù)

均為本證，王某供應(yīng)的證據(jù)為反證。

3.一審法院判決存在如下問題：第一，判決沒有針對案件的爭議焦點作出事實認(rèn)定，違反了辯論

原則；其次，在案件爭吵的法律要件事實真?zhèn)尾幻鞯臓顩r下，法院沒有依據(jù)證明責(zé)任原理來作出判決;

第三，法院未對其次個爭吵焦點作出事實認(rèn)定。

理由說明：（1）本案當(dāng)事人的爭吵焦點是劉某倒地受傷是否為王某駕車撞倒了劉某；劉某受傷之

后所留下的后遺癥是否是因為對劉某實行的醫(yī)療措施不當(dāng)所致。但法院判決中沒有對這兩個爭議事實

進(jìn)行認(rèn)定，而是把法院自己認(rèn)為成立的事實——劉某因受到王某開車的驚嚇而摔倒，作為判決的依據(jù),

而這一事實當(dāng)事人并未主見，也沒有經(jīng)過雙方當(dāng)事人的辯論。因此，在這問題上，法院的做法事實上

是嚴(yán)峻地限制了當(dāng)事人辯論權(quán)的行使。

（2）法院通過調(diào)取相關(guān)證據(jù)，以及經(jīng)過開庭審理，最終仍舊無法確定王某的車是否撞到了劉某。

此時，當(dāng)事人所爭議的案件事實處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)，在此狀況下，法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)證明責(zé)任安排來作

出判決。

4.二審法院維持原判，駁回上訴是不符合《民事訴訟法》規(guī)定的。因為，依據(jù)法律規(guī)定，只有在

一審法院認(rèn)定事實清晰，適用法律正確的狀況下，二審法院才可以維持原判，駁回上訴。而本案中，

二審法院的判決認(rèn)定了王某開車撞到了劉某，該事實認(rèn)定與一審法院對案件事實的認(rèn)定有根本性的差

別，這說明一審法院認(rèn)定案件事實不清或存在錯誤，在此狀況下，二審法院應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判決、發(fā)

回重審或依法改判，而不應(yīng)當(dāng)維持原判。

（2023年卷四）五、（本題19分）

案情：甲公司職工黎某因公司拖欠其工資，多次與公司法定代表人王某發(fā)生爭吵，王某一怒之下

打了黎某耳光。為報復(fù)王某，黎某找到江甲的兒子江乙(17歲)，唆使江乙將王某辦公室的電腦、投

影儀等設(shè)備砸壞，承諾事成之后給其一臺數(shù)碼相機(jī)為酬勞。事后，甲公司對王某辦公室損壞的設(shè)備進(jìn)

行了清點登記和拍照，并托付、授權(quán)律師尚某全權(quán)處理本案。尚某找到江乙了解案情，江乙承認(rèn)受黎

某指使。甲公司起訴要求黎某賠償損失，并要求黎某向王某賠禮致歉。訴訟中，黎某要求法院判決甲

公司支付其勞動酬勞。審理時，法院通知江乙參與訴訟。經(jīng)審理，法院判決侵權(quán)人賠償損失，但對甲

公司要求黎某向王某賠禮致歉的懇求、黎某要求甲公司支付勞動酬勞的懇求均未作處理。

問題：

1.王某、江甲、江乙是否為本案當(dāng)事人？各是什么訴訟地位？為什么？

2.原告甲公司向法院提交了公司制作的王某辦公室損壞設(shè)備登記表、對損壞設(shè)備拍攝的照片、律

師尚某調(diào)查江乙的錄音資料。上述材料能否作為本案證據(jù)？假如能，分別屬于法律規(guī)定的何種證據(jù)？

3.甲公司向法院提交的托付律師尚某代理訴訟的授權(quán)托付書上僅寫明“全權(quán)代理”字樣，尚某依

據(jù)此授權(quán)可以行使哪些訴訟權(quán)利？為什么？

4.一審法院對甲公司要求黎某向王某賠未LM歉的訴訟懇求、黎某要求甲公司支付勞動酬勞的訴訟

懇求依法應(yīng)當(dāng)如何處理？為什么？

5.依據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，黎某解決甲公司拖欠工資問題的途徑有哪些？

五、參考答案：

1.(1)王某不是本案當(dāng)事人，因為本案是以甲公司名義提起訴訟的。王某是甲公司的法定代表人,

可以干脆代表甲公司參與訴訟。

(2)江甲不是本案當(dāng)事人，因為他未參與本案毀壞財物的行為。江甲是江乙的法定訴訟代理人。

(3)江乙是本案當(dāng)事人，因為江乙是致害人。江乙是本案共同被告之一。

2.(1)損壞設(shè)備登記表不能作為本案證據(jù)；

(2)照片可以作為本案證據(jù)，屬于物證；

(3)錄音資料可以作為本案證據(jù)，屬于視聽資料。

3.尚某除不能進(jìn)行和解、變更訴訟懇求、承認(rèn)對方訴訟懇求、增加和放棄訴訟懇求、撤訴以及上

訴之外，其他訴訟權(quán)利均可行使。因為甲公司對律師尚某的授權(quán)屬于一般授權(quán)，尚某可以行使屬于一

般授權(quán)范圍內(nèi)的各項訴訟權(quán)利。

4.(1)法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回甲公司要求黎某向王某賠未毆歉的訴訟懇求，因為主體不適格;

（2）法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回黎某要求甲公司支付勞動酬勞的訴訟懇求，因為這屬于勞動爭議，當(dāng)事人

只有經(jīng)過勞動仲裁后，才能向法院起訴。

5.黎某可通過以下途徑解決勞動酬勞問題：

（1）與甲公司協(xié)商解決；

（2）請工會或第三方與甲公司協(xié)商解決；

（3）向調(diào)解組織申請調(diào)解；

（4）向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁；

（5）假如不服勞動仲裁，且黎某要求給付的勞動酬勞數(shù)額高于當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)12個月金額

的，可以向法院起訴。

（2023年卷四）五、（本題20分）

案情甲省A縣大力公司與乙省B縣鐵成公司，在丙省C縣簽訂煤炭買賣合同，由大力公司

向鐵成公司出售3,000噸煤炭，交貨地點為C縣。雙方約定，因合同所生糾紛，由A縣法院或C縣法

院管轄。

合同履行中，為便于裝船運(yùn)輸，鐵成公司電話告知大力公司交貨地點改為丁省D縣，大力公

司同意。大力公司經(jīng)海運(yùn)向鐵成公司發(fā)運(yùn)2,000噸煤炭，存放于鐵成公司在D縣碼頭的貨場。大力公

司依約要求鐵成公司支付已發(fā)煤款遭拒，遂確定暫停發(fā)運(yùn)剩余1,000噸煤炭。

在與鐵成公司協(xié)商無果狀況下，大力公司向D縣法院提起訴訟，要求鐵成公司支付貨款并懇

求解除合同。審理中，鐵成公司辯稱并未收到2,000噸煤炭，要求駁回原告知訟懇求。大力公司向法

院提交了鐵成公司員工季某（季某是鐵成公司業(yè)務(wù)代表）向大力公司出具的收貨確認(rèn)書，但該確認(rèn)書

是季某以長遠(yuǎn)公司業(yè)務(wù)代表名義出具的。經(jīng)查，長遠(yuǎn)公司并不存在，季某承認(rèn)長遠(yuǎn)公司為其杜撰。據(jù)

此，一審法院追加季某為被告。經(jīng)審理，一審法院判決鐵成公司向大力公司支付貨款，季某對此擔(dān)當(dāng)

連帶責(zé)任。

鐵成公司不服一審判決提起上訴，要求撤銷一審判決中關(guān)于責(zé)令自己向大力公司支付貨款的

內(nèi)容，大力公司、季某均未上訴。經(jīng)審理，二審法院判決撤銷一審判決，駁回原告要求被告支付貨款

并解除合同的訴訟懇求。

二審判決送達(dá)后第10天，大力公司負(fù)責(zé)該業(yè)務(wù)的黎某在其手機(jī)中偶然發(fā)覺，自己存有與季

某關(guān)于2,000噸煤炭驗收、付款及剩余煤炭發(fā)運(yùn)等事宜的談話錄音，明確記錄了季某代表鐵成公司負(fù)

責(zé)此項煤炭買賣的有關(guān)狀況，大力公司遂向法院申請再審，堅持要求鐵成公司支付貨款并解除合同的

懇求。

問題

1.本案哪個（些）法院有管轄權(quán)？為什么？

2.一審法院在審理中存在什么錯誤？為什么？

3.分析二審當(dāng)事人的訴訟地位。

4.二審法院的判決有何錯誤？為什么？

5.大力公司可以向哪個（些）法院申請再審？

6.法院對大力公司提出的再審懇求如何處理？為什么？

五、參考答案：

1.B縣和D縣法院有管轄權(quán)。當(dāng)事人雙方約定了兩個法院，管轄協(xié)議無效。本案為合同糾紛，屬特別

地域管轄，由被告居處地或合同的履行地管轄。

2.一審法院追加季某為被告是錯誤的，因為本案并不是必要共同訴訟；一審法院漏判當(dāng)事人解除合同

的懇求是錯誤的，因為判決應(yīng)針對當(dāng)事人懇求作出。

3.本案中，上訴人為鐵成公司；被上訴人為大力公司；季某按原審訴訟地位列明。

4.二審法院對一審漏審的原告解除合同的懇求進(jìn)行判決是錯誤的。對這一懇求二審法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)當(dāng)事

人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判發(fā)回重審。

5.大力公司可以向丁省高院申請再審。

6.法院應(yīng)當(dāng)裁定再審，因當(dāng)事人有新證據(jù)；法院應(yīng)當(dāng)就解除合同的懇求進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)

撤銷一、二審判決，發(fā)回原審法院重審。

（2023年卷四）五、（本題20分）

案情：甲市A縣的劉某與乙市B區(qū)的何某簽訂了房屋買賣合同，購買何某位于丙市C區(qū)的一套房

屋。合同約定，因合同履行發(fā)生的一切糾紛，應(yīng)提交設(shè)立于甲市的M仲裁委員會進(jìn)行仲裁。之后，劉

某與何某又達(dá)成了一個補(bǔ)充協(xié)議，約定合同發(fā)生糾紛后也可以向乙市B區(qū)法院起訴。

劉某按約定先行支付了部分房款，何某卻遲遲不按約定辦理房屋交付手續(xù)，雙方發(fā)生糾紛。劉某

向M仲裁委員會申請仲裁，懇求何某履行交房義務(wù)，M仲裁委員會受理了此案。在仲裁庭人員組成期

間，劉某、何某各選擇一名仲裁員，仲裁委員會主任干脆指定了一名仲裁員任首席仲裁員組成合議庭。

第一次仲裁開庭審理過程中，劉某對何某選擇的仲裁員提出了回避申請。劉某申請理由成立，仲裁委

員會主任干脆另行指定一名仲裁員參與審理。其次次開庭審理，劉某懇求仲裁程序重新進(jìn)行，何某則

對仲裁協(xié)議的效力提出異議，主見仲裁協(xié)議無效，懇求駁回劉某的仲裁申請。

經(jīng)審查，仲裁庭認(rèn)為劉某申請仲裁程序重新進(jìn)行、何某主見仲裁協(xié)議無效理由均不成立。仲裁庭

接著進(jìn)行審理并作出裁決：何某在30日內(nèi)履行房屋交付義務(wù)。因何某在義務(wù)履行期間內(nèi)拒不履行房屋

交付義務(wù)，劉某向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，何某則向法院申請撤銷仲裁裁決。

問題：

1.劉某、何某發(fā)生糾紛后依法應(yīng)當(dāng)通過什么方式解決糾紛？理由是什么？

2.劉某提出的回避申請和重新進(jìn)行仲裁程序的申請，何某提出的仲裁協(xié)議效力的異議，分別應(yīng)由

誰審查并作出確定或裁定？

3.如何評價仲裁庭(委)在本案審理中的做法？理由是什么？

4.劉某可以向哪個法院申請強(qiáng)制執(zhí)行？何某可以向哪個法院申請撤銷仲裁裁決？對于劉某、何某

的申請，法院在程序上如何操作？理由是什么？

5.如法院認(rèn)為本案可以重新仲裁，應(yīng)當(dāng)如何處理？理由是什么？

6.如法院撤銷仲裁裁決，劉某、何某可以通過什么方式解決他們的糾紛？理由是什么？

五、參考答案：

1.依據(jù)本案狀況，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)通過訴訟解決糾紛，因為雙方的仲裁協(xié)議無效。但劉某向M仲裁委

員會申請仲裁，何某未在仲裁庭首次開庭前提出異議的，仲裁協(xié)議有效，當(dāng)事人可通過仲裁解決糾紛。

2.仲裁員的回避應(yīng)當(dāng)由仲裁委員會主任確定；重新進(jìn)行仲裁程序由仲裁庭確定；仲裁協(xié)議的效力

由仲裁委員會確定。

3.(1)仲裁委員會干脆指定首席仲裁員是錯誤的。因為只有雙方當(dāng)事人共同托付仲裁委員會主任

或者在規(guī)定期間內(nèi)沒有選定首席仲裁員的狀況下，仲裁委員會才能指定仲裁員。

(2)仲裁員回避后，仲裁委員會主任干脆另行指定一名仲裁員是錯誤的。因為仲裁員回避后，仍

應(yīng)當(dāng)由何某選任仲裁員，只有在何某托付仲裁委主任指定或者在規(guī)定期間內(nèi)沒有選定仲裁員的狀況下,

仲裁委員會主任才能干脆指定。

(3)仲裁庭接著進(jìn)行仲裁的做法是正確的。理由有二：一是即使仲裁協(xié)議無效，當(dāng)事人也只能在

第一次開庭前提出，在此之后提出不影響仲裁庭的審理；二是仲裁員回避后的程序進(jìn)行問題由仲裁庭

確定。

4.⑴劉某應(yīng)當(dāng)向乙市中級法院或丙市中級法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。因為依據(jù)司法說明規(guī)定，對仲裁

裁決的申請執(zhí)行，由被執(zhí)行人居處地^者財產(chǎn)所在地的中級法院管轄。

(2)何某應(yīng)當(dāng)向甲市中級法院申請撤銷仲裁裁決。因為依據(jù)法律規(guī)定，仲裁裁決的撤銷由仲裁委

員會所在地的中級法院管轄。

(3)受理執(zhí)行的法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行。甲市中級法院裁定撤銷仲裁裁決的，受理執(zhí)行的法院裁

定終結(jié)執(zhí)行。甲市中級法院裁定駁回何某撤銷仲裁申請的，受理執(zhí)行的法院裁定復(fù)原執(zhí)行。

5.如法院通知仲裁庭重新仲裁，且仲裁庭重新仲裁的，法院應(yīng)裁定中止撤銷程序；仲裁庭拒絕仲

裁的或仲裁庭未在指定的期間內(nèi)起先仲裁的，法院應(yīng)當(dāng)裁定復(fù)原撤銷程序。

6.仲裁裁決被撤銷后，當(dāng)事人可以向法院起訴解決，也可以重新達(dá)成仲裁協(xié)議申請仲裁。因為,

一方面原仲裁協(xié)議和管轄協(xié)議都是無效的，另一方面，仲裁裁決被撤銷后，原協(xié)議即已失效，只能重

新達(dá)成協(xié)議方能申請仲裁。

【主要參考法律規(guī)定】《仲裁法》其次十條、第三十一條、第三十二條、第三十六條、第三十七條、

第五十八條、第六十一條、第六十四條，《最高人民法院關(guān)于適用〈仲裁法〉若干問題的說明》第七條、

其次十二條、其次十九條

2023年五、(本題22分)

案情：肖某是甲公司的一名職員，在2006年12月17日出差時不慎摔傷，住院治療兩個多月，花費(fèi)醫(yī)

療費(fèi)若干。甲公司認(rèn)為，肖某傷后留下殘疾已不適合從事原崗位的工作，于2007年4月9日解除了與

肖某的勞動合同。因與公司協(xié)商無果，肖某最最終2007年11月27日向甲公司所在地的某省A市B

區(qū)法院起訴，要求甲公司接著履行勞動合同并支配其工作、支付其住院期間的醫(yī)療費(fèi)、養(yǎng)分費(fèi)、護(hù)理

費(fèi)、住院期間公司減發(fā)的工資、公司2023年三季度優(yōu)秀員工獎獎金等共計3.6萬元。

B區(qū)法院受理了此案。之后，肖某向與其同住一小區(qū)的B區(qū)法院法官趙某進(jìn)行詢問。趙某對案件談了

幾點看法，同時為肖某舉薦律師李某作為其訴訟代理人，并向肖某供應(yīng)了本案承方法官劉某的手機(jī)號

碼。肖某的律師李某聯(lián)系了承方法官劉某。劉某在居住的小區(qū)花園，聽取了李某對案件的法律觀點，

并表示其肯定會依法審理此案。兩天后，肖某來到法院找劉某說明案件的其他狀況，劉某在法院的談

話室接待了肖某，并讓書記員對他們的談話內(nèi)容進(jìn)行了記錄。

本案經(jīng)審理，一審判決甲公司接著履行合同，支付相關(guān)費(fèi)用；肖某以各項費(fèi)用判決數(shù)額偏低為由提起

上訴。二審開庭審理時，由于一名合議庭成員突發(fā)急病住院，法院支配法官周某臨時代替其參與庭審。

在二審審理中，肖某提出了先予執(zhí)行的申請。2008年5月12日，二審法院對該案作出了終審判決，

該判決由原合議庭成員署名。履行期屆滿后，甲公司未履行判決書中確定的義務(wù)。肖某向法院申請強(qiáng)

制執(zhí)行，而甲公司則向法院申請再審。

問題：

1.糾紛發(fā)生后，肖某與甲公司可以通過哪些方式解決他們之間的糾紛？

2.訴訟中，肖某與甲公司分別應(yīng)當(dāng)對本案哪些事實擔(dān)當(dāng)舉證責(zé)任？

3.二審中，肖某依法可以對哪些懇求事項申請先予執(zhí)行？對該申請應(yīng)當(dāng)由哪個法院審查作出先予執(zhí)行

的裁定？該裁定應(yīng)當(dāng)由哪個法院執(zhí)行？

4.若執(zhí)行中甲公司拒不履行法院判決，法院可以實行哪些與金錢相關(guān)的執(zhí)行措施？對甲公司及其負(fù)責(zé)

人可以實行哪些強(qiáng)制措施？

5.依據(jù)案情，甲公司可以依據(jù)何種理由申請再審？可以向何法院申請再審？甲公司申請再審時，已經(jīng)

起先的執(zhí)行程序如何處理？

6.本案中，有關(guān)法官的哪些行為違反了法官職業(yè)道德？

參考答案：

L和解；向公司勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解；向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁；向法院起訴。

2.肖某應(yīng)當(dāng)對以下事實擔(dān)當(dāng)舉證責(zé)任：①與甲公司存在勞動合同關(guān)系；②其受傷屬工傷的事實；③各

項損失的事實；④未支付全額工資和獎金的事實。

甲公司應(yīng)當(dāng)對以下事實擔(dān)當(dāng)舉證責(zé)任：①解除勞動合同的事實;②削減肖某住院期間工資酬勞的事實。

3.肖某依法可以對醫(yī)療費(fèi)，住院期間的工資申請先予執(zhí)行；肖某應(yīng)當(dāng)向二審法院申請；先予執(zhí)行的裁

定應(yīng)當(dāng)由B區(qū)法院執(zhí)行。

4.。去院可實行以下與金錢有關(guān)的執(zhí)行措施：查詢，凍結(jié)，劃撥被執(zhí)行人的存款；強(qiáng)制被執(zhí)行人加倍

支付拖延履行債務(wù)的利息。

②法院可對甲公司實行罰款的強(qiáng)制措施；對甲公司的負(fù)責(zé)人可實行罰款'拘留'的強(qiáng)制措施。

5.甲公司可以二審審判組織的組成不合法為由申請再審；可以向某省高級法院申請再審；執(zhí)行程序接

著進(jìn)行。

6.法官趙某向當(dāng)事人泄露承辦人信息；向當(dāng)事人就法院未決案件供應(yīng)法律詢問；法官趙某提出法律看

法；法官劉某在居住的小區(qū)花園私下會見原告肖某的代理人。

2023?四川

五、（本題22分）

案情：王某（女）與李某（男）于1998年結(jié)婚后居住在某省A市C區(qū)。2023年1月，李某去B市打

工并始終居住在該市D區(qū)。2023年5月，李某向自己所在的B市D區(qū)法院提起訴訟，要求與王某離婚,

D區(qū)法院裁定不予受理。

李某回到A市后，向A市C區(qū)法院起訴與王某離婚。C區(qū)法院受理后，李某找到律師楊某進(jìn)行詢問。

楊某看了案件材料后，其次天向李某講了法院將會判決離婚的看法；李某向楊某表示，某律師想代理

其訴訟；楊某當(dāng)即對李某說，該律師所承辦的案件85%都打輸了，同時向李某示意其同學(xué)在A市C區(qū)

法院某庭當(dāng)庭長。李某深信無疑，確定托付楊某代理訴訟。李某因為不愿與王某見面，向法院申請不

出庭，C區(qū)法院予以準(zhǔn)許。

C區(qū)法院公開審理了此案。在開庭審理中，李某的訴訟代理人楊某稱，李某要求離婚的緣由，是王某

所生的孩子與李某沒有血緣關(guān)系，但未供應(yīng)任何證據(jù)；王某承認(rèn)自己所生的孩子不是李某的，但表示

雙方依舊存在感情，不情愿離婚。C區(qū)法院經(jīng)過審理，判決不準(zhǔn)予離婚。李某不服一審判決提起上訴。

A市中級法院認(rèn)為王某已承認(rèn)孩子非與李某所生,就表明兩人感情確已裂開,應(yīng)當(dāng)判決離婚。遂于2023

年4月作出二審判決，準(zhǔn)予離婚，其中明確了孩子的撫養(yǎng)權(quán)和財產(chǎn)的分割。

王某認(rèn)為其與李某的感情并未裂開，法院的離婚判決存在問題，2023年6月向A市檢察院提出申訴。

A市檢察院經(jīng)審查認(rèn)為,A市中級法院認(rèn)定事實不清,準(zhǔn)予離婚的判決存在錯誤,財產(chǎn)安排也明顯不當(dāng),

且對李某私存的存款部分未進(jìn)行分割，擬以本院名義通過審判監(jiān)督程序要求法院訂正錯誤判決。

問題：

L對于李某的起訴，B市D區(qū)法院裁定不予受理是否正確？為什么？

2.請評價C區(qū)法院在本案一審中的做法是否合法？為什么？

3.王某承認(rèn)孩子非與李某所生，屬于自認(rèn)嗎？為什么？

4.A市中級法院的做法是否合法？為什么?

5.A市檢察院通過何種程序以及對哪些事項可要求法院進(jìn)行再審？為什么?

6.律師楊某有哪些行為違反了律師職業(yè)道德？

參考答案：

1.D區(qū)法院裁定不予受理是正確的。因為李某是原告，應(yīng)當(dāng)向被告王某居處地人民法院起訴離婚，并

且其也不符合原告所在地法院管轄的條件。

2.C區(qū)法院公開審理本案是合法的，對于離婚案件，當(dāng)事人申請不公開審理時，人民法院可以不公開

審理，而當(dāng)事人未申請則可以公開審理。本案當(dāng)事人并未申請，故可以公開審理。C區(qū)人民法院不應(yīng)

當(dāng)準(zhǔn)許李某不出庭參與訴訟，因為離婚案件屬于當(dāng)事人不到庭就無法查清案情的案件，雙方當(dāng)事人無

特別理由，均應(yīng)親自到庭。

3.王某承認(rèn)自己所生的孩子不是李某的，其在證據(jù)中不屬于“自認(rèn)”的范疇，因為訴訟過程中，一方

當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人陳述的案件事實明確表示承認(rèn)的，另一方當(dāng)事人無需舉證。但涉及身分關(guān)系的

案件除外。

4.二審法院的判決是不合法的。因為其次審人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決離婚的，可以依據(jù)當(dāng)事人自愿的原

則，與子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)問題一并調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審，而不能干脆作出判決，即便雙方當(dāng)事

人同意，也無權(quán)干脆判決，損害當(dāng)事人審級利益。

5.A市檢察院應(yīng)當(dāng)提請上級檢察機(jī)關(guān)對A市中級法院的生效裁判提出抗訴，不能干脆提出抗訴；已經(jīng)

生效的解除婚姻關(guān)系的判決不能再審，但是對于財產(chǎn)分割等問題，已分割的，可以提出抗訴；對于未

分割部分不能提出抗訴，只能由當(dāng)事人另行起訴。

6.對案件進(jìn)行勝訴分析的看法而未表明是個人看法；詆毀其他律師；向當(dāng)事人示意與法官的關(guān)系。

2023年

六、（本題20分）

案情：2006年5月24日，受雇于劉某（車主）的張某駕車運(yùn)貨，途經(jīng)一木橋時，橋斷裂，連車帶人

掉入河中。張某摔傷后自費(fèi)看病支付醫(yī)療費(fèi)上萬元。劉某多次找到該橋全部人南河公司索賠，無果。

劉某于2007年1月25日將其訴至法院，要求賠償汽車修理費(fèi)、停運(yùn)損失費(fèi)共計13.5萬元。

法院適用簡易程序?qū)徖泶税?，指定?5日的舉證期限，在此期間劉某向法院供應(yīng)了汽車產(chǎn)權(quán)證、購車

發(fā)票等證據(jù)。一審開庭時，劉某又向法院供應(yīng)了修車發(fā)票。庭審調(diào)查中，被告南河公司主見該證據(jù)已

超過舉證期限，而劉某則說明說，拖延提出證據(jù)是因工作忙，未能剛好索取發(fā)票，最終法官仍支配雙

方對該證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證。經(jīng)雙方同意，法庭主持該案調(diào)解。在調(diào)解中，被告承認(rèn)確有工作疏漏，未剛好

發(fā)布木橋棄用的公告；原告也承認(rèn)，知道該木橋已棄用，但沒想到會斷裂。雙方最終未能達(dá)成調(diào)解協(xié)

議。2007年3月16B,法院依據(jù)雙方在調(diào)解中陳述的事實和狀況，認(rèn)定被告擔(dān)當(dāng)主要責(zé)任，原告擔(dān)

當(dāng)次要責(zé)任；并依據(jù)相關(guān)證據(jù)判決被告賠償原告汽車修理費(fèi)、停運(yùn)損失費(fèi)共計8萬元。劉某當(dāng)即表示

將提起上訴。

2007年3月29日劉某因病去世。劉某之子小劉于2007年4月5日向法院提起上訴；同時提出相關(guān)證

明材料，要求法院確認(rèn)其當(dāng)事人的訴訟地位，并順延上訴期限，法院受理了小劉的上訴并同意順延上

訴期限。

2007年7月3日二審法院作出判決：原審原告供應(yīng)的汽車修理費(fèi)的證據(jù)中數(shù)額不實，依據(jù)新的事實證

據(jù)，被上訴人賠償上訴人汽車修理費(fèi)、停運(yùn)損失費(fèi)共計4.5萬元。

問題：

1.請指出一審法院在審理中存在的問題，并說明理由。

2.小劉的上訴是否成立？為什么？

3.請評價二審法院的判決，并說明理由。

4.如張某就自己的醫(yī)療費(fèi)索賠可以向誰主見？為什么？

答案：

1、(1)一審法院要求被告對原告超過舉證期限的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證錯誤，因一方當(dāng)事人超過舉證期限提出

的證據(jù)，未經(jīng)對方當(dāng)事人同意，不得質(zhì)證；

(2)法院對當(dāng)事人在調(diào)解中承認(rèn)的事實作為認(rèn)定當(dāng)事人責(zé)任分擔(dān)的證據(jù)錯誤，當(dāng)事人為了達(dá)成調(diào)解協(xié)

議而對相關(guān)事實的認(rèn)可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。

2、成立。因為劉某去世后，將發(fā)生當(dāng)事人的法定變更，其訴訟地位由其法定繼承人承繼；小劉作為劉

某之子，承繼劉某的地位符合法律規(guī)定，可以作為本案的上訴人；小劉申請順延上訴期間符合法律規(guī)

定。

3、二審法院依據(jù)自己查明的狀況，對被上訴人賠償上訴人汽車修理費(fèi)、汽車停運(yùn)損失費(fèi)予以削減，不

違反法律的規(guī)定。

4、可以向劉某主見，因其與劉某存在雇用關(guān)系；也可以向南河水電公司主見，因南河水電公司侵權(quán)。

2023年

案情：老方創(chuàng)作的紀(jì)實小說《村支書的苦與樂》，以某縣吳村村支部書記吳某為原型進(jìn)行創(chuàng)作，其中描

述了他與村霸林申（以林甲為原型）之間斗智斗勇的沖突場面。小說在《山南海北》雜志發(fā)表后，林

甲認(rèn)為小說將村支書作為正義的化身進(jìn)行描述，將自己作為“村霸”進(jìn)行刻畫，侵?jǐn)_其名譽(yù)權(quán)。林甲

起訴老方，懇求賠償經(jīng)濟(jì)損失2萬元并賠禮致歉。

法院受理本案后，追加雜志社為共同被告。由于林甲死亡，法院變更其子林乙為原告，其后又準(zhǔn)許林

乙將懇求賠償經(jīng)濟(jì)損失的數(shù)額變更為3萬元。一審過程中，被告提出了當(dāng)?shù)劓?zhèn)黨委處理林甲相關(guān)問題

的確定（檔案材料）作為證據(jù)，證明小說的描述有事實依據(jù)。一審判決認(rèn)為，鎮(zhèn)黨委辦公室雖然給老

方供應(yīng)了處理確定（檔案材料），但并未明確同意可據(jù)此創(chuàng)作小說，故該材料不能作為證據(jù)；同時認(rèn)為,

雜志社編輯與作家老方和林甲雖不相識，難以核實有關(guān)事實，但也不能免除侵權(quán)責(zé)任，故認(rèn)定老方和

雜志社構(gòu)成侵權(quán)，判決賠償經(jīng)濟(jì)損失3萬元，并在《山南海北》上刊登小說情節(jié)失實的聲明以消退影

響。判決未涉及賠禮致歉的問題。

林乙、老方和雜志社均提出了上訴，二審法院經(jīng)過書面審查，未接觸當(dāng)事人，干脆裁定撤銷原判發(fā)回

重審。一審法院經(jīng)過重審，判決支持了原告的全部訴訟懇求，雙方當(dāng)事人均未再提出上訴。老方和雜

志社在判決確定的期限內(nèi)履行了賠償義務(wù)，但拒絕賠禮致歉。

問題：

1.林甲起訴后能否申請法院責(zé)令雜志社停止本期的發(fā)行？依據(jù)何在？

答案：可以。適用民事訴訟法關(guān)于先予執(zhí)行的規(guī)定。

解析：《民事訴訟法》第97條規(guī)定：“人民法院對下列案件，依據(jù)當(dāng)事人的申請，可以裁定先予執(zhí)行:

（-）追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的；（二）追索勞動酬勞的；（三）因狀況緊

急須要先予執(zhí)行的?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的看法》第107

條規(guī)定：“民事訴訟法第九十七條第（三）項規(guī)定的緊急狀況，包括：（1）須要馬上停止侵害、解除阻

礙的；（2）須要馬上制止某項行為的；（3）須要馬上返還用于購置生產(chǎn)原料、生產(chǎn)工具貨款的；（4）

追索復(fù)原生產(chǎn)、經(jīng)營急需的保險理賠費(fèi)的?！币罁?jù)上述規(guī)定，林某在起訴后，判決做出前，為了馬上制

止雜志社的侵權(quán)行為，有權(quán)向法院申請先予執(zhí)行，懇求法院責(zé)令雜志社停止本期的發(fā)行。

2.林乙在訴訟結(jié)束后能否另案起訴，懇求老方賠償精神損害？為什么?

答案：不行以。當(dāng)事人在訴訟中未提出的懇求，訴訟結(jié)束后又基于同一事實另行起訴的，法院不予受

理。

解析：《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的說明》第6條規(guī)定：“當(dāng)事人在

侵權(quán)訴訟中沒有提出賠償精神損害的訴訟懇求，訴訟終結(jié)后又基于同一侵權(quán)事實另行起訴懇求賠償精

神損害的，人民法院不予受理。所以，林乙在訴訟終結(jié)后不能另行提起訴訟要求老方擔(dān)當(dāng)精神損害賠

償責(zé)任。

3.如何評價法院在一審程序中的做法？

答案：不應(yīng)當(dāng)追加被告，法院應(yīng)依據(jù)原告的起訴確定被告；林乙作為繼承人有權(quán)擔(dān)當(dāng)林甲的訴訟權(quán)利

義務(wù)，法院變更為原告是正確的；林乙有權(quán)對訴訟懇求進(jìn)行變更，法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

解析：《民事訴訟法》第119條規(guī)定，必需共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒有參與訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知

其參與訴訟。同時依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問題的解答》第6條的規(guī)定，“問：因

新聞報道或其他作品引起的名譽(yù)權(quán)糾紛，如何確定被告？答：因新聞報道或其他作品發(fā)生的名譽(yù)權(quán)糾

紛，應(yīng)依據(jù)原告的起訴確定被告。只訴作者的，列作者為被告；只訴新聞出版單位的，列新聞出版單

位為被告；對作者和新聞出版單位都提起訴訟的，將作者和新聞出版單位均列為被告，但作者與新聞

出版單位為隸屬關(guān)系，作品系作者履行職務(wù)所形成的，只列單位為被告。”本案中法院不應(yīng)當(dāng)追加被告,

應(yīng)依據(jù)原告的起訴確定被告?！睹袷略V訟法》第136條第1款第（一）項規(guī)定，一方當(dāng)事人死亡，須要

等待繼承人表明是否參與訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)中止訴訟。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國

民事訴訟法〉若干問題的看法》第44條規(guī)定：“在訴訟中，一方當(dāng)事人死亡，有繼承人的，裁定中止

訴訟。人民法院應(yīng)剛好通知繼承人作為當(dāng)事人擔(dān)當(dāng)訴訟，被繼承人已經(jīng)進(jìn)行的訴訟行為對擔(dān)當(dāng)訴訟的

繼承人有效?！睋?jù)此，法院在林甲死亡時，變更其子林乙為原告的做法是合法的?！睹袷略V訟法》第52

條規(guī)定：“原告可以放棄或者變更訴訟懇求?！彼裕忠矣袡?quán)對訴訟懇求進(jìn)行變更，法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

4.如何評價法院一審判決？為什么？

答案：一審判決認(rèn)為鎮(zhèn)黨委的檔案材料不能作為證據(jù)是不正確的，該證據(jù)具有真實性、合法性和關(guān)聯(lián)

性，可以作為證據(jù)；一審判決消退影響超出了起訴懇求，是錯誤的；一審判決遺漏了賠禮致歉的起訴

懇求，是錯誤的。

解析：證據(jù)是指在民事訴訟過程中能夠證明案件事實的各種客觀事實材料。證據(jù)必需與待證事實具有

關(guān)聯(lián)性，并且要符合法律要求，應(yīng)當(dāng)具有合法性；證據(jù)是客觀存在的事實，要具有客觀性?！蹲罡呷嗣?/p>

法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第64條對審判人員如何認(rèn)定證據(jù)做出了明確規(guī)定，“審判人員應(yīng)

當(dāng)依照法定程序，全面、客觀地審核證據(jù)，依據(jù)法律的規(guī)定，遵循法官職業(yè)道德。運(yùn)用邏輯推理和日

常生活閱歷，對證據(jù)有無證明力和證明力大小獨立進(jìn)行推斷，并公開推斷的理由和結(jié)果?！币粚彿ㄔ赫J(rèn)

為，鎮(zhèn)黨委辦公室雖然給老方供應(yīng)了處理確定，但并未明確同意可據(jù)此創(chuàng)作小說，故不將該材料作為

證據(jù)的做法是不合法的。該證據(jù)具有客觀性、合法性、關(guān)聯(lián)性，審判人員應(yīng)當(dāng)依據(jù)法定程序，全面客

觀地進(jìn)行審核。而不應(yīng)當(dāng)以鎮(zhèn)黨委辦公室未同意“可據(jù)此創(chuàng)作小說”為由，不作為證據(jù)材料運(yùn)用。

法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)訴訟懇求進(jìn)行裁判，不能超過訴訟懇求進(jìn)行裁判。同時，法院也不應(yīng)當(dāng)遺漏訴訟懇求。

原告起訴時并未要求消退影響，而一審判決消退影響超出了訴訟懇求，是錯誤的。原告起訴時要求被

告賠償經(jīng)濟(jì)損失2萬元并賠禮致歉。而一審判決未涉及賠禮致歉的問題，遺漏了原告的訴訟懇求，所

以也是錯誤的。

5.本案二審當(dāng)事人的訴訟地位應(yīng)當(dāng)如何確定？如何評價二審法院裁定發(fā)回重審的程序？

答案：二審應(yīng)將林乙、老方和雜志社都確定為上訴人。干脆發(fā)回重審欠妥，可以就賠禮致歉的起訴懇

求一并調(diào)解，調(diào)解不成的才應(yīng)當(dāng)發(fā)回重審。

解析：《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的看法》第176條規(guī)定：“雙

方當(dāng)事人和第三人都提出上訴的，均為上訴人?！绷忠?、老方和雜志社均提出了上訴，據(jù)此，該三人均

為上訴人。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的看法》第182條規(guī)定:

“對當(dāng)事人在一審中已經(jīng)提出的訴訟懇求，原審人民法院未作審理、判決的，其次審人民法院可以依

據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審?！睋?jù)此，二審法院可以就賠禮致歉的訴訟懇求

依據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的發(fā)回重審。

6.若林乙對賠禮致歉的判決內(nèi)容申請強(qiáng)制執(zhí)行，法院對本案義務(wù)人可實行哪些措施？

答案：可以責(zé)令支付拖延履行金；可以罰款、拘留；可以實行公告、登報等方式，公布判決主要內(nèi)容,

費(fèi)用由被執(zhí)行人負(fù)擔(dān)。

解析：《民事訴訟法》第228條規(guī)定：“對判決、裁定和其他法律文書指定的行為，被執(zhí)行人未按執(zhí)行

通知履行的，人民法院可以強(qiáng)制執(zhí)行或者托付有關(guān)單位或者其他人完成，費(fèi)用由被執(zhí)行人擔(dān)當(dāng)?！狈ㄔ?/p>

做出判決后，老方和雜志社在判決確定的期限內(nèi)履行了賠償義務(wù)，但拒絕賠禮致歉。林乙對賠禮致歉

的判決內(nèi)容申請強(qiáng)制執(zhí)行時，法院有權(quán)依據(jù)上述規(guī)定，將判決的內(nèi)容在有關(guān)報紙上刊登，其費(fèi)用由義

務(wù)人擔(dān)當(dāng)?！睹袷略V訟法》第229條規(guī)定：“被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行

給付金錢義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)加倍支付拖延履行期間的債務(wù)利息。被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書

指定的期間履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)支付拖延履行金?！彼裕ㄔ嚎梢载?zé)令義務(wù)人支付延遲履行金?！睹?/p>

事訴訟法》第102條規(guī)定，訴訟參與人或者其他人有下列行為的，人民法院可以依據(jù)情節(jié)輕重予以罰

款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。因此，法院可以對義務(wù)人進(jìn)行罰款和拘留。

2023年

五、（本題17分）

案情：家住某市甲區(qū)的潘某（甲方）與家住乙區(qū)的舒某（乙方）簽訂房屋租賃合同，舒某將位于丙區(qū)

的一處500m2的二層樓租給潘某經(jīng)營飯館。合同中除約定了有關(guān)租賃事項外，還約定：“甲方租賃過程

中如確定購買該房，按每平方米2000元的價格購買，詳細(xì)事項另行協(xié)商

潘某的飯館開張后生意興隆，遂確定將租賃的房屋買下長期經(jīng)營。但因房價上漲，舒某不同意出賣。

潘某將房價款100萬元辦理提存公證，舒某仍不同意出賣。后舒某以每平方米2500元的價格與杏林公

司簽訂了房屋買賣合同，合同中約定了仲裁條款。潘某為阻擋舒某與杏林公司成交，向丙區(qū)人民法院

提起訴訟，要求認(rèn)定租賃合同中的買賣條款有效并判決舒某履行幫助辦理房屋過戶手續(xù)的義務(wù)。

法院受理后，舒某提出管轄權(quán)異議，法院審查后發(fā)出駁回通知書。一審法院經(jīng)審理認(rèn)定，原被告之間

構(gòu)成了預(yù)約合同關(guān)系，但尚不構(gòu)成買賣關(guān)系，故判決駁回原告的訴訟懇求。潘某不月醍出上訴。

問題：

1.本案訴訟過程中法院的何種做法不符合法律規(guī)定？正確的做法是什么？

答案：法院用通知書駁回管轄權(quán)異議錯誤，應(yīng)當(dāng)運(yùn)用裁定書。

解析：依據(jù)《民事訴訟法》第140條，當(dāng)事人對管轄權(quán)有異議的，法院應(yīng)接受裁定書來處理。本案中

法院用通知書駁回當(dāng)事人的管轄權(quán)異議，違反了民事訴訟法第140條的規(guī)定。正確的做法是由法院做

出駁回舒某管轄權(quán)異議的裁定。

2.假如二審維持原判，潘某在遵守生效判決的基礎(chǔ)上，還可通過何種訴訟手段獲得法律救濟(jì)？

答案：可以起訴懇求確認(rèn)舒某負(fù)有訂約義務(wù)，擔(dān)當(dāng)預(yù)約合同中的違約責(zé)任。

解析：有人認(rèn)為，假如潘某認(rèn)為生效判決有錯誤，可以依據(jù)民事訴訟法第178條向原審人民法院或者

上一級人民法院申請再審，啟動審判監(jiān)督程序?？墒?，本題設(shè)定的條件是“潘某在遵守生效判決的基

礎(chǔ)上”，因此，就解除了潘某啟動審判監(jiān)督程序獲得法律救濟(jì)的選擇。在遵守生效判決基礎(chǔ)上，接著通

過訴訟手段獲得法律救濟(jì)，是不是就違反了“一事不再理”的原則呢？這是突破本題的“瓶頸”問題。

本題的考察點就是對“一事不再理”原則的理解。通常認(rèn)為，“一事不再理”的“事”指的是民事訴訟

理論中的“訴”，就同一個“訴”向法院重復(fù)提起訴訟是被禁止的?！霸V”是一個抽象意義上的概念，

指當(dāng)事人向法院提出的要求對自己的民事爭議作出裁決的懇求?！霸V”包括當(dāng)事人、訴訟標(biāo)的、訴的理

由三個要素?！霸V”的要素不同就構(gòu)成不同的“訴”，潘某提起的第一個“訴”的訴訟標(biāo)的是發(fā)生爭議

的買賣法律關(guān)系，其訴的理由也是相應(yīng)的事實和法律依據(jù)。當(dāng)法院對這個“訴”作誕生效判決后。潘

某可以基于對發(fā)生爭議的法律關(guān)系的新的相識，以發(fā)生爭議的預(yù)約合同法律關(guān)系為訴訟標(biāo)的，提起新

的“訴工

3.假如潘某與舒某一審訴訟之前或一審訴訟期間，杏林公司就其與舒某之間的買賣合同申請仲裁，懇

求確認(rèn)合同有效并懇求履行，潘某可否參與仲裁程序，主見自己具有優(yōu)先購買權(quán)？為什么？

答案：不能。仲裁程序中沒有第三人，潘某進(jìn)入仲裁程序沒有仲裁協(xié)議作為依據(jù)。

解析：民事仲裁程序與民事訴訟程序作為并存的民事糾紛解決方式，有著諸多不同，最顯著的不同體

現(xiàn)在，是否公開進(jìn)行，是否一裁終局。在當(dāng)事人制度上，民事仲裁程序與民事訴訟程序也有明顯差異,

民事仲裁程序沒有有獨立懇求權(quán)第三人和無獨立懇求權(quán)第三人參與仲裁的制度。潘某作為舒某與杏林

公司仲裁協(xié)議之外的人，不能參與二者之間的仲裁程序。

4.假如本案二審法院判決潘某勝訴，潘某申請執(zhí)行，杏林公司能否申請再審？為什么？杏林公司能否

提出執(zhí)行異議？為什么？

答案：不能申請再審，因為它不是訴訟當(dāng)事人，可以提出執(zhí)行異議。案外人可以對執(zhí)行標(biāo)的主見權(quán)利。

解析：依據(jù)《民事訴訟法》第178條，當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決裁定，認(rèn)為有錯誤的，可

以向上一級人民法院申請再審，但不停止判決、裁定的執(zhí)行。杏林公司不是潘某和舒某案件的當(dāng)事人,

無權(quán)申請再審；依據(jù)《民事訴訟法》第204條規(guī)定，執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議的,

人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標(biāo)的的執(zhí)行；理由不

成立的，裁定駁回。案外人、當(dāng)事人對裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理;

與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

5.潘某在起訴前為了阻擋舒某與杏林公司成交，可申請法院實行何種法律手段？法院準(zhǔn)許其申請應(yīng)當(dāng)

具備何種條件？法院應(yīng)當(dāng)如何準(zhǔn)許和執(zhí)行？

答案：可申請法院實行訴前財產(chǎn)保全措施。條件是潘某應(yīng)當(dāng)供應(yīng)擔(dān)保。法院準(zhǔn)許必需在48個小時內(nèi)作

出裁定，馬上起先執(zhí)行。

解析：依據(jù)《民事訴訟法》第93條，利害關(guān)系人因狀況緊急，不馬上申請財產(chǎn)保全將會使其合法權(quán)益

受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法院申請實行財產(chǎn)保全措施。申請人應(yīng)當(dāng)供應(yīng)擔(dān)保，不

供應(yīng)擔(dān)保的，駁回申請。人民法院接受申請后，必需在四十八小時內(nèi)作出裁定；裁定實行財產(chǎn)保全措

施的，應(yīng)當(dāng)馬上起先執(zhí)行。申請人在人民法院實行保全措施后十五日內(nèi)不起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除

財產(chǎn)保全。本題是對訴前財產(chǎn)保全這一條文的干脆考察。

6：假如二審維持原判，此后潘某與舒某雙方經(jīng)過協(xié)商，達(dá)成了按每平方米2500元價格賣房的合同。

該買賣合同是否構(gòu)成執(zhí)行和解？為什么？法院是否應(yīng)當(dāng)予以干預(yù)？為什么？

答案：不構(gòu)成執(zhí)行和解，因為判決沒有執(zhí)行內(nèi)容，該合同不導(dǎo)致停止執(zhí)行、復(fù)原執(zhí)行等程序問題；法

院不干預(yù)，該合同是當(dāng)事人之間與判決履行和執(zhí)行無關(guān)的新的民事行為。

解析：依據(jù)《民事訴訟法》第207條，在執(zhí)行中，雙方當(dāng)事人自行和解達(dá)成協(xié)議的，執(zhí)行員應(yīng)當(dāng)將協(xié)

議內(nèi)容記入筆錄，由雙方當(dāng)事人簽名或者蓋章。當(dāng)事人達(dá)成執(zhí)行和解協(xié)議的前提條件是判決中有明確

的給付內(nèi)容。本案假如二審維持原判，判決的內(nèi)容仍舊是駁回原告要求認(rèn)定租賃合同中的買賣條款有

效并判決舒某履行幫助辦理房屋過戶手續(xù)的義務(wù)的訴訟懇求，沒有明確的給付內(nèi)容。因此不能構(gòu)成

執(zhí)行和解協(xié)議。潘某與舒某達(dá)成的新的買賣合同與判決履行和執(zhí)行無關(guān)，是新的民事行為。從民事訴

訟角度看，可以視為訴訟外的和解。對此，法院不應(yīng)干預(yù)。

2023年

四、（本題20分）

案情：位于某市甲區(qū)的天南公司與位于乙區(qū)的海北公司簽訂合同，約定海北公司承建天南公司位于丙

區(qū)的新辦公樓，合同中未約定仲裁條款。新辦公樓施工過程中，天南公司與海北公司因工程增加工作

量、工程進(jìn)度款等問題發(fā)生爭議。雙方在交涉過程中通過電子郵件約定將爭議提交某仲裁委員會進(jìn)行

仲裁。其后天南公司考慮到多種因素，向人民法院提起訴訟，懇求判決解除合同。

法院在不知道雙方曾約定仲裁的狀況下受理了本案，海北公司進(jìn)行了答辯，表示不同意解除合同。在

一審法院審理過程中，原告申請法院裁定被告停止施工，法院未予準(zhǔn)許。開庭審理過程中，原告提交

了雙方在履行合同過程中的會談錄音帶和會議紀(jì)要，主見原合同已經(jīng)變更。被告質(zhì)證時表示，對方在

會談時進(jìn)行錄音未征得本方同意，被告事先不知道原告進(jìn)行了錄音，而會議紀(jì)要則無被告方人員的簽

字，故均不予認(rèn)可。一審法院經(jīng)過審理，判決駁回原告的訴訟懇求。原告不服，認(rèn)為一審判決錯誤，

提出上訴，并稱雙方當(dāng)事人之間存在仲裁協(xié)議，法院對本案無訴訟管轄權(quán)。

二審法院對本案進(jìn)行了審理。在二審過程中，海北公司見一審法院判決支持了本公司的主見，又向二

審法院提出反訴，懇求天南公司支付拖欠的工程款。天南公司考慮到二審可能敗訴，故提請調(diào)解，為

了達(dá)成協(xié)議，表示認(rèn)可部分工程新增加的工作量。后因調(diào)解不成，天南公司又表示對已認(rèn)可增加的工

作量不予認(rèn)可。二審法院經(jīng)過審理，判決駁回上訴，維持原判。

問題：

1.何地法院對本案具有訴訟管轄權(quán)？

答案：乙區(qū)法院和丙區(qū)法院。

解析：本題是對合同糾紛管轄法院的考查?！睹袷略V訟法》第24條規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由

被告居處地或者合同履行地人民法院管轄。本案中，被告是海北公司，其居處地在乙區(qū)，所以乙區(qū)法

院有管轄權(quán)。本案是因履行建設(shè)工程合同發(fā)生糾紛，《合同法》第287條規(guī)定，本章沒有規(guī)定的，適用

承攬合同的規(guī)定。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的看法》第20條規(guī)

定，加工承攬合同，以加工行為地為合同履行地，但合同中對履行地有約定的除外?？梢姡_定建設(shè)

工程合同的履行地時適用加工承攬合同的規(guī)定，因而本案施工合同的履行地是新辦公樓所在地丙區(qū)，

所以丙區(qū)法院有管轄權(quán)。綜上，乙區(qū)法院和丙區(qū)法院都有管轄權(quán)。

2.假設(shè)本案起訴前雙方當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有爭議，可以通過何種途徑加以解決？

答案：懇求仲裁委員會作出確定或者懇求人民法院作出裁定。一方懇求仲裁委員會作出確定，另一方

懇求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。

解析：《仲裁法》第20條規(guī)定，當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以懇求仲裁委員會作出確定或

者懇求人民法院作出裁定。一方懇求仲裁委員會作出確定，另一方懇求人民法院作出裁定的，由人民

法院裁定。當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出。因此，結(jié)合本愛，假設(shè)

起訴前雙方當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有爭議，可以懇求仲裁委員會作出確定或者懇求人民法院作出裁

定。一方懇求仲裁委員會作出確定，另一方懇求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。

3.一審法院未依原告懇求裁定被告停工是否正確？為什么？

答案：正確，原告懇求不符合先予執(zhí)行的條件，因本案尚在審理中，合同是否解除尚無定論，當(dāng)事人

之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系尚不明確。

解析：《民事訴訟法》第97條規(guī)定，人民法院對下列案件，依據(jù)當(dāng)事人的申請，可以裁定先予執(zhí)行:

（一）追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的；（二）追索勞動酬勞的；（三）因狀況緊

急須要先予執(zhí)行的。第98條人民法院裁定先予執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（一）當(dāng)事人之間權(quán)利義

務(wù)關(guān)系明確，不先予執(zhí)行將嚴(yán)峻影響申請人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營的；（二）被申請人有履行實力。人民

法院可以責(zé)令申請人供應(yīng)擔(dān)保，申請人不供應(yīng)擔(dān)保的，駁回申請。申請人敗訴的，應(yīng)當(dāng)賠償被申請人

因先予執(zhí)行遭遇的財產(chǎn)損失。本案中雙方當(dāng)事人孰是孰非在案件審結(jié)前無法確定，因而他們之間的餓

權(quán)利義務(wù)關(guān)系不明確，而且也不屬于緊急狀況，因而不符合先予執(zhí)行的條件，法院的裁定正確。

4.雙方的會談錄音帶和會議紀(jì)要可否作為法院認(rèn)定案件事實的依據(jù)？為什么？

答案：錄音帶可以作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)，該證據(jù)即使是隱私錄音，其取得方式也是合法的，只有

以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法獲得的證據(jù)，才不能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)；

會議紀(jì)要不能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)，其形式有欠缺，應(yīng)當(dāng)雙方簽字。

解析：由于民事訴訟解決的是當(dāng)事人之間的民事糾紛，因而對于證據(jù)的形式要求并不嚴(yán)格，除了最高

人民法院《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第68條規(guī)定的情形外，即以侵害合法權(quán)益或

者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。只要能夠證明案件事實的

事物均可以作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。所以錄音帶可以作為認(rèn)定事實的證據(jù)，而會議紀(jì)要是雙方實行

會議重點內(nèi)容的記錄，必需經(jīng)雙方確認(rèn)后方具有法律效力，對于本案來說，會議紀(jì)要只有經(jīng)過雙方法

定代表人或者參與會議的代表人簽字蓋章后方可作為認(rèn)定案件事實的證據(jù)。應(yīng)當(dāng)留意的是雖然我國不

允許偷錄偷拍，但是卻沒有把偷錄偷拍下來的證據(jù)解除，假如其能證明案件事實仍可以接受，在這里,

理論和實際有所差別，考生不行憑合理推想而把該類證據(jù)解除。

5.原告關(guān)于管轄權(quán)的上訴理由是否成立？為什么？

答案：不成立。當(dāng)事人一方向人民法院起訴時未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對方當(dāng)事人又應(yīng)

訴答辯的，視為該人民法院有管轄權(quán)。

解析：《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的看法》第145條規(guī)定，依照民

事訴訟法第一百一十一條第（二）項的規(guī)定，當(dāng)事人在書面合同中訂有仲裁條款，或者在發(fā)生糾紛后

達(dá)成書面仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院裁定不予受理，告知原告向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁。

但仲裁條款、仲裁協(xié)議無效、失效或者內(nèi)容不明確無法執(zhí)行的除外。第148條規(guī)定，當(dāng)事人一方向人

民法院起訴時未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對方當(dāng)事人又應(yīng)訴答辯的，視為該人民法院有管

轄權(quán)。本案中海北公司明知道其與天南公司之間有仲裁協(xié)議，但在案件審理前并沒有提出且應(yīng)訴答辯,

所以應(yīng)當(dāng)視為對仲裁協(xié)議的放棄，法院取得管轄權(quán)。

6.假設(shè)二審法院認(rèn)為本案不應(yīng)由人民法院受理，可以如何處理？

答案：裁定撤銷原判，駁回起訴。

解析：《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的看法》第186條規(guī)定，人民法

院依照其次審程序?qū)徖淼陌讣?，認(rèn)為依法不應(yīng)由人民法院受理的，可以由其次審人民法院干脆裁定撤

銷原判，駁回起訴?？芍?，假設(shè)其次審法院認(rèn)為本案不應(yīng)由人民法院受理，可以干脆裁定撤銷原判，

駁回起訴。

7.對于海北公司提出的反訴，人民法院的正確處理方式是什么？

答案：可以依據(jù)自愿原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。

解析：《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的看法》第184條規(guī)定，在其次

審程序中，原審原告增加獨立的訴訟懇求或原審被告提出反訴的，其次審人民法院可以依據(jù)當(dāng)事人自

愿的原則就新增加的訴訟懇求或反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。所以，人民法院

正確的處理方式是可以依據(jù)自愿原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的告知當(dāng)事人另行起訴。

8.天南公司已經(jīng)認(rèn)可增加的工作量，法院在判決中能否作為認(rèn)定事實的依據(jù)？

答案：不能，在訴訟中，當(dāng)事人為了達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認(rèn)

可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。

解析：《民事訴訟證規(guī)定》第67條規(guī)定，在訴訟中，當(dāng)事人為達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)

所涉及的對案件事實的認(rèn)可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。本案中天南公司對增加的工

作量的認(rèn)可是為達(dá)成調(diào)解而作出的，所以當(dāng)調(diào)解不成時，法院不得在判決中將它作為認(rèn)定事實的依據(jù)。

七、（本題25分）

甲男與乙女系隔壁鄰居。因甲時常聚集三朋四友在家打麻將，有時夜以繼日，熱鬧聲嚴(yán)峻影響了乙家

正常的休息。乙多次到甲家說明自己身體不好，神經(jīng)衰弱，且孩子要學(xué)習(xí)，希望甲夜晚不要擾民。一

次甲家正在玩麻將，乙又敲門表示不滿。甲認(rèn)為乙在摯友面前掃了自己面子，遂出言不遜，辱罵乙神

經(jīng)病。乙亦怒斥甲不務(wù)正業(yè)，象個賭徒。雙方由此發(fā)生爭吵，引來鄰里十?dāng)?shù)人，紛紛勸告雙方忍讓。

甲惱羞成怒，上前拉住乙的衣服說：“我是賭徒，你就是妓女?！币倚邞嵅灰眩D(zhuǎn)身欲走，但被甲拉住。

掙扯間致乙襯衣被撕破，上身部分袒露。乙遭此羞辱之后，神經(jīng)受到嚴(yán)峻刺激，神經(jīng)衰弱力嚏，不能

正常生活、工作，所在外企因此將其辭退。治病、養(yǎng)息、生活無來源，使乙身心、財產(chǎn)俱遭傷損。

后有摯友告知乙，此事不能作罷，肯定要討個說法。

作為一名法律職業(yè)者，你認(rèn)為依據(jù)我國法律的規(guī)定，有哪幾種法律途徑或方式可供乙選擇，以維護(hù)其

權(quán)益。針對本案的實際狀況，你認(rèn)為選擇其中哪一種方式處理此事社會效果更好、更具優(yōu)越性，并請

闡明理由。

答題要求：

1.運(yùn)用駕馭的法學(xué)和社會學(xué)問闡釋你的觀點和理由；

2.說理充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，語言流暢，表達(dá)精確；

3.字?jǐn)?shù)不少于500字。

論述要點提示：

（一）乙可以選擇如下三種方式來維護(hù)自己的權(quán)益

1.通過基層人民調(diào)解委員會調(diào)解

2.以甲侵?jǐn)_其人格權(quán)為由向人民法院提起民事訴訟

3.以羞辱罪向人民法院提起刑事訴訟，并提起附帶民事訴訟

（二）在上述三種方式中，第2種（或第1種、或第3種）最具優(yōu)越性

1.通過調(diào)解方式解決該案問題的優(yōu)勢及不足

2.通過刑事附帶民事訴訟的方式解決該案問題的優(yōu)勢及不足

3.通過民事訴訟的方式解決該案問題社會效果更好，更具優(yōu)越性

2023年

六、（本題13分）

案情：太陽公司經(jīng)營房地產(chǎn)開發(fā)，在有償取得某幅土地的運(yùn)用權(quán)之后，由于資金困難，與月亮公司簽

訂了合作開發(fā)合同，約定由雙方共同投資并共享該開發(fā)項目的利潤。但雙方未實際履行。此后，環(huán)球

公司就同一幅土地以更實惠的條件與太陽公司簽訂了一份合作開發(fā)合同并起先實際履行。三方之間由

此發(fā)生糾紛。環(huán)球公司依據(jù)其與太陽公司簽訂的合同中的仲裁條款申請仲裁，懇求裁決確認(rèn)其與太陽

公司簽訂的合同有效，并裁決太陽公司接著履行。雙方在仲裁委員會受理后自行達(dá)成了接著履行合同

的和解協(xié)議，懇求仲裁委員會依據(jù)和解協(xié)議制作裁決書。仲裁庭三名仲裁員中一名認(rèn)為應(yīng)當(dāng)否定和解

協(xié)議，一名認(rèn)為應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書，首席仲裁員認(rèn)為應(yīng)當(dāng)制作裁決書，最終按仲裁庭首席仲裁員的看法,

依據(jù)和解協(xié)議的內(nèi)容作出了裁決書并送達(dá)給了雙方當(dāng)事人。此后月亮公司向法院起訴，懇求確認(rèn)本公

司與太陽公司簽訂的合同有效并履行該合同。

問題：

1.月亮公司在得知環(huán)球公司申請仲裁后，能否申請參與太陽公司與環(huán)球公司正在進(jìn)行的仲裁程序？為

什么？

答案：不能（1分）。因為太陽公司分別與月亮公司和環(huán)球公司簽訂了合作開發(fā)合同，太陽公司與環(huán)球

公司簽訂的合同其仲裁條款對月亮公司無效，月亮公司不是該仲裁協(xié)議的主體（1分）。

解析：仲裁協(xié)議屬于束己合同，也就是說，合同只約束雙方當(dāng)事人，對合同外的第三人沒有約束力。

所以太陽公司與荒丘公司簽訂的合同中的仲裁條款不能約束月亮公司。月亮公司不是該仲裁協(xié)議的主

體。

2.環(huán)球公司在仲裁裁決書生效后，能否在太陽公司與月亮公司的訴訟中成為當(dāng)事人？為什么？

答案：不能（1分）。因為本案雖然存在兩個有聯(lián)系的合同關(guān)系，在仲裁裁決書生效后環(huán)球公司與訴訟

案件的處理已無法律上的利害關(guān)系，它與太陽公司之間的法律關(guān)系已經(jīng)由生效的仲裁裁決所確定。本

案不能形成有獨立懇求權(quán)的第三人，也不能形成無獨立懇求權(quán)的第三人（1分）。

解析：依據(jù)《仲裁法》第9條規(guī)定，仲裁實行一裁終局制度。裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請

仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。本案中，在仲裁裁決書生效后環(huán)球

公司與太陽公司之間的法律關(guān)系已經(jīng)由生效的仲裁裁決書所確定，換言之，環(huán)球公司與該案件的處理

已無法律上的利害關(guān)系。依據(jù)第三人的概念，有獨立懇求權(quán)的第三人是指對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的認(rèn)

為有獨立懇求權(quán)的，以自己的名義提起訴訟的人。無獨立懇求權(quán)的第三人是指對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)

的雖然沒有獨立懇求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系，以自己的名義申請參與訴訟，或

者由人民