【國外行政協(xié)議中行政優(yōu)益權的行使條件及啟示綜述3400字】

國外行政協(xié)議中行政優(yōu)益權的行使條件及啟示綜述目錄TOC\o"1-2"\h\u5345國外行政協(xié)議中行政優(yōu)益權的行使條件及啟示綜述 110377（一）絕對的行政優(yōu)益權 118090（二）嚴格限制的行政優(yōu)益權 2287141、德國 2313472、英美國家 320457（三）國外經(jīng)驗的啟示 462781、重視行政協(xié)議的協(xié)議性 4127742、重視行政協(xié)議的程序規(guī)則 5249773、重視行政協(xié)議救濟途徑 5行政優(yōu)益權作為行政協(xié)議中的重要環(huán)節(jié)，已然在我國政府機關行政管理過程中客觀存在，但在理論和實踐中還存在值得深入研究的問題。本文從行政管理實務角度出發(fā)，圍繞行政協(xié)議中行政機關行政優(yōu)益權行使存在的問題及解決對策，學習參考了大量文獻，廣泛借鑒國外經(jīng)驗，以期對我國行政優(yōu)益權研究有所助益。（一）絕對的行政優(yōu)益權作為大陸法系的典型國家，法國“沒有一個法律規(guī)定行政合同的意義”王名揚.法國行政法[M].北京：中國政法大學出版社，1989.186.。在實踐中，法國行政機關行政協(xié)議的確定標準較為寬泛，行政主體直接執(zhí)行公務的協(xié)議和不執(zhí)行公務協(xié)議但含有私法以外內(nèi)容的協(xié)議均被歸類為行政協(xié)議。這就造成法國由行政法調整的協(xié)議相當普遍。在法國，行政協(xié)議包括：“公法人與私人之間締結的合同、公法人之間締結的合同以及私人之間締結的具有公法屬性的合同”三種類型張莉.談法國行政協(xié)議糾紛解決[J].人民司法（應用）.2017（31）：30.。在實踐中，通過法院判例、立法規(guī)范兩種途徑予以認定楊科雄.試論行政協(xié)議的識別標準[J].中國法律評論.2017（01）：62.王名揚.法國行政法[M].北京：中國政法大學出版社，1989.186.張莉.談法國行政協(xié)議糾紛解決[J].人民司法（應用）.2017（31）：30.楊科雄.試論行政協(xié)議的識別標準[J].中國法律評論.2017（01）：62.法國的行政協(xié)議具有較強的行政性屬性，行政主體在行政協(xié)議中具有強大的優(yōu)益權。行政主體享有法定的單方特權，這種特權的行使無須向行政法院申請判決，更無須同相對方協(xié)商，只需建立在行政主體對于公共利益需要主觀判斷上南博方.日本行政法[M].北京：中國人民大學出版社.1988.112.。為此，在法國，有學者提出，公共利益因為具有模糊抽象與概括不確定的特點，會導致最終所有的人類行為都可以歸為公共利益李穎軼.論法國行政合同優(yōu)益權的成因[J].復旦學報.2015（06）：158.。行政主體對行政相對人有選擇權、指揮權和過錯制裁權，當行政相對人不履行行政協(xié)議，行政主體可直接解除行政協(xié)議，后果由行政相對人承擔。大量運用格式條款，限制行政相對人議價權。因行政司法系統(tǒng)獨立，法國行政優(yōu)益權不受民事法律規(guī)則影響，故采用嚴格的公共利益優(yōu)先原則，即“當個人利益與行政合同所體現(xiàn)的公共利益相矛盾時，個人利益要做出犧牲，讓位于公共利益”王寨華.行政合同法律救濟及對優(yōu)益權的法律規(guī)制[J].南京財經(jīng)大學學報.2014（05）：86.南博方.日本行政法[M].北京：中國人民大學出版社.1988.112.李穎軼.論法國行政合同優(yōu)益權的成因[J].復旦學報.2015（06）：158.王寨華.行政合同法律救濟及對優(yōu)益權的法律規(guī)制[J].南京財經(jīng)大學學報.2014（05）：86.在救濟層面，由于行政協(xié)議中行政主體權力過大，為防止權力濫用，法國嚴格限制了行政優(yōu)益權的行使條件和程序，制定了行政相對人補償措施。當行政協(xié)議中維護公共利益損害了行政相對人權利，其中的權利和義務關系轉換為行政機關與行政協(xié)議相對人之間債權債務的“清算”關系，這在法國被稱為行政優(yōu)益權的“財務平衡原則”李穎軼.論法國行政合同優(yōu)益權的成因[J].復旦學報.2015（06）：159.。此外，法國對制定了一系列行政優(yōu)益權實體法律，限定了行政優(yōu)益權主體、權利義務，以及調解、復議等救濟方式，以此防止絕對的行政優(yōu)益權對私權利的侵害。李穎軼.論法國行政合同優(yōu)益權的成因[J].復旦學報.2015（06）：159.（二）嚴格限制的行政優(yōu)益權1、德國德國在立法中對行政協(xié)議作了規(guī)定，《德國聯(lián)邦行政程序法》第54條只要是法律沒有明令禁止的事項，行政主體就可以與相對人簽訂行政協(xié)議。第62條規(guī)定了行政協(xié)議可以適用民事法律有關規(guī)定。在德國，除行政主體與行政相對人可簽訂行政協(xié)議外，行政主體之間也可簽訂行政協(xié)議。對于行政協(xié)議的界定，德國采用協(xié)議標的和目的雙重因素來判斷?！胺采姘傅膫€別契約的基礎事實內(nèi)容以及契約所追究的目的屬于行政法上之法律關系范疇，則屬于行政契約”林明鏘.行政契約法論[J].臺北：臺灣大學<法學論叢>，24（1），轉引自余凌云.行政契約論[M].北京：中國人民大學出版社，2006.223.。德國將行政協(xié)議與民事協(xié)議的界限劃分的較為明確，對于行政管理實踐也頗有助益。林明鏘.行政契約法論[J].臺北：臺灣大學<法學論叢>，24（1），轉引自余凌云.行政契約論[M].北京：中國人民大學出版社，2006.223.法學家維爾納·弗盧梅認為，在私主體參與公法合同的情形中，人們必須謹防下述普遍觀點：與公共利益相比，私主體的利益作為“單純”的私人利益，其價值原則上低于公共利益，因此發(fā)生利益沖突時必須屈居于后[德]維爾納·弗盧梅著，遲穎譯.法律行為論[M].北京：法律出版社，2013.47.。為此，德國行政優(yōu)益權定位更偏重其協(xié)議性，對行政權力進行嚴格的程序限制，凸顯了契約精神，為行政相對人提供更平等的協(xié)商地位。只有在極特殊情況下才能解除合同，對協(xié)議約定條款嚴格遵守，緩和了公權力與私權利之間的矛盾，體現(xiàn)了行政管理柔和、開放的特性。規(guī)定了協(xié)議沒有約定立即執(zhí)行，行政機關不得強制執(zhí)行。上述規(guī)定可謂嚴格控制了行政協(xié)議的行政性屬性，有效避免了行政權力濫用。德國行政協(xié)議對私權保護較為充分，但對公權的限制過于嚴格，當公共利益受到損害，行政機關很難采取有效措施應對，這是其面臨的主要問題。[德]維爾納·弗盧梅著，遲穎譯.法律行為論[M].北京：法律出版社，2013.47.2、英美國家英國和美國沒有行政協(xié)議的概念，傳統(tǒng)意義上的行政協(xié)議被稱為“政府合同”。此類合同中，雙方當事人權利、地位、義務平等。但政府為行政管理或公共利益，允許具有一定行政優(yōu)益權。在英國，“地方當局與其他公共機構的行政合作可以由合同來進行安排，從而使雙方可以為對方提供服務。政府合同引發(fā)糾紛適用《王權訴訟法》，由普通法院依照民事訴訟程序進行審理，并根據(jù)“行政機關簽訂合同時所執(zhí)行的任務是否涉及管理或公共規(guī)制的方式，確定是否適用司法審查”余凌云.行政法講義（第二版）[M].北京：清華大學出版社，2014.273.。與公共機構的服務合同，除與王室簽訂的合同外，都與其他合同一樣，是建立在普通法律的基礎之上的”[英]韋德著，駱梅英、蘇苗罕、周華蘭、盧超、王瑞雪譯.行政法[M].北京：中國大百科全書出版社，1997.487-490.。英國行政優(yōu)益權的原則為“合同不能約束行政機關自由裁量”。行政優(yōu)益權獲取方式包括政府沿用判例、標準條款規(guī)定、雙方約定三種。政府按行政協(xié)議約定行使優(yōu)益權，法院通過政府合同實施事后監(jiān)督。余凌云.行政法講義（第二版）[M].北京：清華大學出版社，2014.273.[英]韋德著，駱梅英、蘇苗罕、周華蘭、盧超、王瑞雪譯.行政法[M].北京：中國大百科全書出版社，1997.487-490.在美國，行政協(xié)議中的行政優(yōu)益權需要政府通過特許方式獲得。政府合同制度“吸取了諸多民事合同的原則，但它是在一套與私法合同相異的優(yōu)先規(guī)則下運作的”應松年.行政程序法立法研究[M].北京：中國法制出版社，2001.442.。美國雖然屬于普通法國家，但在政府合同中出臺了一些專門法律對其加以規(guī)制，具有一些成文法特點。美國行政優(yōu)益權包括合同變更權、解除合同及代履行權、指示權、便利政府終止權幾種。美國行政優(yōu)益權的主體有嚴格限制，由專門的契約官簽訂合同，合同內(nèi)容嚴格依法制定，防止超越權限。應松年.行政程序法立法研究[M].北京：中國法制出版社，2001.442.英美國家側重于保障當事人權利，政府合同與民事合同中當事人地位幾無差別。但為實現(xiàn)行政管理目標、保障公共利益，制定了一些特殊條款保障政府權力。同時，制定了嚴格的行使程序與救濟措施，充分保障行政相對人權利。（三）國外經(jīng)驗的啟示行政協(xié)議以其協(xié)議性，被各國在行政管理上廣泛使用。同時，因行政協(xié)議具有一定強制性，很多國家設立了行政優(yōu)益權以保障公共利益和行政管理目標實現(xiàn)。因各國立法目的不同而立法側重不同，但一些理論及實務經(jīng)驗值得我國學習。1、重視行政協(xié)議的協(xié)議性行政協(xié)議屬于行政管理方式的一種，以維護公共利益為目標。行政協(xié)議具有行政性和協(xié)議性雙重屬性，相較于傳統(tǒng)行政管理方式，行政協(xié)議為相對人提供了與行政主體平等協(xié)商、溝通的可能，這可視為以行政權力為代表的公權與以行政相對人為代表的私權之間天然矛盾的緩沖帶，與法治國家理念和現(xiàn)代行政管理理念相契合。行政協(xié)議的雙重屬性，決定了務必做到二者兼顧、不可偏廢，既不能盲目為相對人利益放棄行政權力，也不能為維護行政管理目標或公共利益而傷害個人權利。在實踐中，由于我國行政機關的特殊地位以及行政優(yōu)益權的特權屬性，較為常見的是行政主體以維護公共利益為由侵害相對人利益。這就要求行政機關在行使行政優(yōu)益權時，要尊重行政協(xié)議的協(xié)議性，防止其演化成為另一種行政命令，喪失現(xiàn)代行政管理的柔性管理方式。在英美國家，政府合同與民事協(xié)議權利義務關系無差別，行政主體在相對人面前沒有任何特權。德國完全尊重契約精神，除特殊情況外，一律按照協(xié)議約定履行，在協(xié)議性上，行政協(xié)議與民事協(xié)議無差別。法國在行政協(xié)議中堅持行政本位原則，但“在行政法院的審判過程中也適用具有私法性質的解決爭議規(guī)則，如過錯責任原則、經(jīng)濟利益平衡原則等”王名揚.法國行政法[M].北京：中國政法大學出版社，1988.152.。王名揚.法國行政法[M].北京：中國政法大學出版社，1988.152.2、重視行政協(xié)議的程序規(guī)則行政優(yōu)益權適用過程中如何防止權力濫用，是一個歷久彌新的話題。公權力天然具有擴張性，公權力擴張必然侵犯私權利空間，而根據(jù)理性經(jīng)濟人理論，人的本性是貪婪的，傾向于擴張自身利益，公權力與私權利之間的妥善協(xié)調問題，在各國行政管理中都是一個難題。在行政協(xié)議中，規(guī)范行政優(yōu)益權的適用程序，是比較常見的限制公權、防止權力濫用，保障私權不受侵害的方式。在法國，行政協(xié)議履行過程中，行政相對人違約，行政機關有權予以制裁，但需經(jīng)過催告前置程序。德國對行政優(yōu)益權的行使規(guī)定極為嚴格，對其行使程序也要求十分苛刻。在英美國家，“政府協(xié)議最重要的原則就是維護合同程序的公正性，甚至不惜放棄極大的便利為代價”[美]DanielJMitterhoff著，楊偉東、劉秀華譯.建構政府合同制度——以美國模式為例[J].行政法學研究.2000（04）：90.。[美]DanielJMitterhoff著，楊偉東、劉秀華譯.建構政府合同制度——以美國模式為例[J].行政法學研究.2000（04）：90.3、重視行