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2020年10月高等教育自學考試法理學真題(總分:46.00,做題時間:120分鐘)一、單選題(總題數(shù):30,分數(shù):0.00)1.“法學是關于神和人的事物的知識”該觀點出自()。

(分數(shù):1.00)

A.烏爾比安

B.蓋尤斯

C.西塞羅

D.梭倫解析:出自烏爾比安之手而以羅馬皇帝查士丁尼名義問世的《法學總論——法學階梯》,對法學的界定是:“法學是關于神和人的事物的知識;是關于正義和非正義的科學?!?.以啟蒙思潮為背景,重在強調法的應然價值的法學派是()。

(分數(shù):1.00)

A.歷史法學派

B.實證法學派

C.哲理法學派

D.古典自然法學派

√解析:以革命時代為大環(huán)境,古典自然法學派以啟蒙思潮為思想背景,以啟蒙思想家為骨干,重在強調法的應然性價值,主張社會變革因而具有鮮明革命色彩。3.研究法、法的現(xiàn)象以及與法相關問題的專門學問是()。

(分數(shù):1.00)

A.法律

B.法學體系

C.法學

D.法治解析:法學是研究法、法的現(xiàn)象以及與法相關問題的專門學問,是關于法律問題的知識和理論體系,是社會科學的一門重要學科。4.建立法治國家的關鍵環(huán)節(jié)是()。

(分數(shù):1.00)

A.法的制定

B.法的遵守

C.法的適用

D.法的實施

√解析:法的實施是建立法治國家的關鍵環(huán)節(jié)。法治不僅僅是由法律制度組成的,更是立法、守法、執(zhí)法、司法等動態(tài)過程運行后形成的法律秩序。離開了法的實施,法治就只能停留在紙面上。5.下列不屬于法的適用基本要求的是()。

(分數(shù):1.00)

A.公正

B.高效

C.便民

D.權威解析:法的適用的基本要求是公正、正確、高效、權威。6.對于醉酒的人,我國法律通常堅持其()。

(分數(shù):1.00)

A.沒有權利能力

B.無行為能力

C.限制行為能力

D.有權利能力和行為能力

√解析:權利能力,又稱權義能力,是能夠參與一定的法律關系,依法享有法律權利和承擔法律義務的能力或資格。公民從出生起到死亡止,都享有民事權利能力。所以醉酒的人享有權利能力。

行為能力,是指法所認可的能夠通過自己的行為參與法律關系、實際取得權利和履行義務的能力。公民從出生起到死亡止,都享有民事權利能力,但在此期間,并不是所有公民都具有同他們的民事權利相對應的行為能力。完全行為能力人是指達到法定年齡,能對自己的行為及其后果具有認識和判斷能力,能通過自己的行為來獨立行使權利、履行義務、參加法律關系,能就自己的行為承擔法律責任。限制行為能力人是指他們未達到法定年齡,或是患有某種精神疾病不能完全辨認自己行為,只能獨立處分同其能力相適應的權利和義務,或只能參與同他們的年齡和智力相適應的部分法律關系。醉酒的人屬于有完全民事能力人,其不能完全辨認自身行為來自原因自由行為,風險自擔,責任自負。7.下列表示一種法律上的潛在可能性的范疇是()。

(分數(shù):1.00)

A.法律責任

B.法律義務

C.法律權力

D.法律權利解析:作為法律術語的“法律義務”與“法律責任”的區(qū)別在于,前者表示一種法律上潛在的可能性,后者表示一種現(xiàn)實的法律后果。8.以“合理”“傳統(tǒng)”“領袖個人魅力”為依據(jù),將權力統(tǒng)治方式進行劃分的學者是()。

(分數(shù):1.00)

A.羅素

B.韋伯

C.博登海默

D.狄驥解析:韋伯將合法性統(tǒng)治權力分為三種:以合理的方式存在的合法性權力;以傳統(tǒng)為根據(jù)的合法性權力;以領袖個人魅力為基礎的合法性權力。9.“沒有一個部門在實施各自的權力時應該直接間接地對其他部門具有壓倒的影響”這句話體現(xiàn)了()。

(分數(shù):1.00)

A.分權思想

B.制衡思想

C.合作思想

D.管制思想解析:權力的制約和平衡,主要指權力主體所享有和行使的權力只有相對獨立性,不存在絕對權力,權力與權力之間應有相互制約的關聯(lián),相關權力大體處于平衡的狀況,“沒有一個部門在實施各自的權力時應該直接間接地對其他部門具有壓倒的影響”。10.某警察在偵查中因為違法導致犯罪嫌疑人受傷,其應承擔的法律責任屬于()。

(分數(shù):1.00)

A.個人責任

B.財產責任

C.無限責任

D.職務責任

√解析:職務責任是行為主體是以職務的身份或名義從事活動時違反法律規(guī)定所引起的法律責任,它是由該行為主體所屬的組織承擔法律責任。警察進行偵查活動屬于職務行為,因此其引起的法律責任為職務責任。11.支付賠償金屬于()。

(分數(shù):1.00)

A.民事制裁

B.刑事制裁

C.行政制裁

D.違憲制裁解析:民事制裁是根據(jù)民事法律規(guī)定,責任主體依照其所應承擔的民事責任而被施加的強制性懲罰措施。民事制裁的制裁性不強,主要是民事法律強制違約主體或侵權主體支付違約金、賠償金等措施。12.法針對那些與社會無涉的個人或組織行為的態(tài)度是()。

(分數(shù):1.00)

A.有些可干預

B.都可干預

C.無法干預

D.不能干預

√解析:法是一種社會規(guī)范,它的規(guī)范功能只針對發(fā)生在一定社會關系中的行為,或只針對與社會有關的行為,而不干預與社會無涉的個人或組織的行為。因此對于與社會無涉的個人和行為,法不能干預。13.認為“法是自然所固有的最高理性”的西方法學家是()。

(分數(shù):1.00)

A.西塞羅

B.黑格爾

C.凱爾蘇斯

D.盧梭解析:從西塞羅的所謂“法是自然所固有的最高理性”,凱爾蘇斯的所謂“法是善和公正的藝術”,自然法學派的所謂“法是社會契約的產物”,西方許多思想家、法學家的所謂“法是理性的體現(xiàn)”,到盧梭的所謂“法是公意的體現(xiàn)”,康德、黑格爾的所謂“法是自由意志的體現(xiàn)”,一直到中國許慎《說文解字》將法喻為公平、平等、正直、正義的體現(xiàn),所有這些界說,主要都是理想主義的觀點。因此對應下來,“法是自然所固有的最高理性”的西方法學家是西塞羅。14.在下述法的諸多價值中,作為法的更基本和更重要的價值是()。

(分數(shù):1.00)

A.自由價值

B.利益價值

C.正義價值

D.秩序價值

√解析:在法的諸多價值中,更基本和更重要的價值主要有三種:秩序價值、利益價值、正義價值。在這三種價值中,以秩序價值作為法的更基本和更重要的價值,這在國內外學界一般都無疑義,因為它不僅本身有突出的價值,而且它還是其他法的價值得以存在和實現(xiàn)的前提。15.中國現(xiàn)代法得以形成的主要途徑是()。

(分數(shù):1.00)

A.由習慣形成

B.由制定形成

C.由判決形成

D.由認可形成解析:B項,制定,是指國家和社會生活中本來沒有這個法,現(xiàn)在由國家政權機關根據(jù)生活的需要將其創(chuàng)造出來。制定是現(xiàn)代法得以形成的主要途徑,由這種方式產生的法,通常具有規(guī)范化的條文形式和文本形式。當代中國法,絕大多數(shù)是經由制定這一途徑產生的。16.規(guī)定主體可為或可不為一定行為以及要求其他主體為一定行為或不為一定行為的規(guī)則是()。

(分數(shù):1.00)

A.委任性規(guī)則

B.授權性規(guī)則

C.權義復合規(guī)則

D.義務性規(guī)則解析:按照法律規(guī)則所設定的行為模式的不同,可以將法律規(guī)則分為:①權利規(guī)則又稱授權性規(guī)則,是規(guī)定主體可為或可不為一定行為以及要求其他主體為一定行為或不為一定行為的規(guī)則。②義務規(guī)則,是明確規(guī)定主體應當為一定行為或不為一定行為的規(guī)則。義務規(guī)則是以法定義務形式為主體設定的社會責任。③權義復合規(guī)則,是兼具權利和義務兩重性的規(guī)則,它首先以其中一種規(guī)則出現(xiàn)而實際上也是另一種規(guī)則。17.法中所存在的,可以作為法律規(guī)則的基礎或本源的那些綜合性、指導性和穩(wěn)定性的原理和價值準則是()。

(分數(shù):1.00)

A.法律意圖

B.法律目的

C.法律規(guī)范

D.法律原則

√解析:法律原則是指法中所存在的,可以作為法律規(guī)則的基礎或本源的那些綜合性、指導性和穩(wěn)定性的原理和價值準則。A項,法律意圖是指法律制定的意向、動機。B項,法律目的是指通過法律的運行想要達到的目標和結果。在中國目前法學著述中,法律規(guī)范和法律規(guī)則不僅是相近或相似的,甚至是同義的、通用的。C項,法律規(guī)則是社會規(guī)則的一種,它是國家政權中的有權機關制定或認可的,具有一定的結構形式,規(guī)定社會主體的法定權利和義務以及相關法律后果,旨在建立和維護法律秩序的特定的行為準則。18.法對社會主體和社會關系所發(fā)生的實際影響是()。

(分數(shù):1.00)

A.法的作用

B.法的功能

C.法的價值

D.法的本質解析:A項,法的作用是法對社會主體和社會關系所發(fā)生的實際影響。B項,法的功能是法所固有的可以對社會生活發(fā)生影響的功用和性能,是法這個事物的內在的、穩(wěn)定的和應然的能量和潛力。C項,法的價值就是法這種客體對于社會主體的關系和在這種關系中所具有的可以滿足或影響社會主體需要的屬性和潛能。D項,法的本質是法這個事物的內部聯(lián)系或內在規(guī)定性。19.編纂《法國民法典》的領導人是()。

(分數(shù):1.00)

A.盧梭

B.孟德斯鳩

C.路易十六

D.拿破侖

√解析:拿破侖直接領導《法國民法典》的編纂工作,親自主持了討論法典草案的103次會議中的半數(shù)以上會議,直接影響和促成了很多條文的形成。為表彰拿破侖對《法國民法典》的貢獻,法國政府于1807年和1852年兩次將《法國民法典》命名為《拿破侖法典》。20.在法的清理的基礎上,按一定順序將各種法或有關法集中起來,加以系統(tǒng)編排的做法是()。

(分數(shù):1.00)

A.法的匯編

B.法的編纂

C.法的規(guī)范化

D.法的清理解析:A項,法的匯編是在法的清理的基礎上,按一定順序將各種法或有關法集中起來,加以系統(tǒng)編排,匯編成冊。B項,法的編纂,又稱法律編纂、法典編纂,是指立法主體在法的清理和匯編的基礎上,將現(xiàn)存同類法或同一部門法加以研究審查,從統(tǒng)一的原則出發(fā),決定它們的存廢,對它們加以修改、補充,最終形成集中、統(tǒng)一和系統(tǒng)的法。C項,法律的規(guī)范化是指有權的國家機關在制定法律文件時,必須遵循有關要求,使法律文件符合一定的規(guī)格和標準,從而使一個國家的法律文件成為內部和諧、外部協(xié)調的整體。D項,法的清理是指有權的國家機關,在其職權范圍內,以一定方式,對一定范圍的規(guī)范性法律文件進行審查,確定它們或存或廢或改動的專門活動。21.立法解釋屬于立法過程的()。

(分數(shù):1.00)

A.立法準備階段

B.由法案到法階段

C.立法完善階段

D.審議法案階段解析:立法完善階段是指法案變?yōu)榉ㄖ?,為使該法進一步臻于科學化,更宜于體現(xiàn)立法目的和適合不斷變化的新情況,所進行的立法活動和立法輔助工作構成的立法階段。立法完善階段的主要內容通常包括:立法解釋,法的修改、補充和廢止,法的清理、匯編和編纂。22.對權利資源、權力資源以及其他有關社會利益,進行法定制度性配置的專門性活動是()。

(分數(shù):1.00)

A.守法

B.司法

C.立法

D.護法解析:立法是對權利資源、權力資源以及其他有關社會利益,進行法定制度性配置的專門活動。立法也是對個人和組織在國家生活和社會生活中的義務或責任的法定制度性確定。立法還是對所有社會主體的社會行為和社會自由的范圍所作的法定制度性界定。立法的實質是將在國家生活和社會生活中占據(jù)主導地位的社會力量的意志,上升為國家意志。A項,守法是指國家機關、社會組織(政黨、團體等)和公民個人依法從事各種同法相關的事務和行為的活動。B項,司法是指國家司法機關依據(jù)法定職權和法定程序,具體應用法處理案件的專門活動。D項,護法是指保護、維持法律。23.國家立法權的行使主體是()。

(分數(shù):1.00)

A.國務院

B.全國人大及其常委會

C.國務院各部委

D.國家主席解析:在中國,根據(jù)憲法或立法法的規(guī)定,全國人大及其常委會行使國家立法權,制定法律。24.國務院依法制定和變動的規(guī)范性法律文件是()。

(分數(shù):1.00)

A.法律

B.行政法規(guī)

C.條例

D.特別法解析:在中國,全國人大及其常委會行使國家立法權,制定法律。國務院根據(jù)憲法和法律制定行政法規(guī)。民族自治地方的人大有權依照當?shù)孛褡宓恼?、經濟和文化的特點,制定自治條例和單行條例。特別法指對特定主體、特定事項有效,或在特定區(qū)域、特定時間有效的法。25.根據(jù)一定的標準和原則,按照法所調整的社會關系的不同領域和不同方法所劃分的同類法律規(guī)范的總稱是()。

(分數(shù):1.00)

A.法系

B.法律體系

C.法的匯編

D.部門法

√解析:部門法又稱法律部門,是指根據(jù)一定的標準和原則,按照法所調解的社會關系的不同領域和不同方法所劃分的同類法律規(guī)范的總稱。A項,法系是西方學者根據(jù)各國法的特點、歷史傳統(tǒng)及其源流關系對法所作的分類。B項,法律體系是指一個國家全部現(xiàn)行法律規(guī)范分類組合為不同的法律部門而形成的有機聯(lián)系的統(tǒng)一整體。C項,法的匯編是在法的清理的基礎上,按一定順序將各種法或有關法集中起來,加以系統(tǒng)編排,匯編成冊。26.中國最早提出法治主張的是()。

(分數(shù):1.00)

A.道家

B.墨家

C.法家

D.儒家解析:中國最早提出法治主張的是強調建法立制、富國強兵、以法治國的先秦法家。27.與法律和制度有關的法制的表述,下列有錯誤的是()。

(分數(shù):1.00)

A.法制和法治都是法律制度的簡稱

B.法制是國家的法律制度的簡稱

C.所有歷史類型的國家都有法制

D.法制也指法所規(guī)定的國家立法、執(zhí)法、司法、守法制度解析:A項,法制既指一國的法律制度或法律和制度,也可以指嚴格依法辦事的一種方式、制度。而法治概念的含義則主要在于主張執(zhí)政者嚴格依法治理國家。28.不同的子系統(tǒng)相互之間進行的監(jiān)督被稱為()。

(分數(shù):1.00)

A.自循環(huán)監(jiān)督

B.交互監(jiān)督

C.社會監(jiān)督

D.行政監(jiān)察解析:交互監(jiān)督,又稱系統(tǒng)間監(jiān)督,是指不同的子系統(tǒng)相互之間進行的交叉監(jiān)督。A項,自循環(huán)監(jiān)督,又稱系統(tǒng)內監(jiān)督,是指在某個確定的系統(tǒng)內實行縱向的、自上而下或自下而上的自我監(jiān)督,監(jiān)督的主體和客體一般都存在于同一系統(tǒng)內。C項,社會監(jiān)督是指國家機關以外的主體,包括社會組織、政治團體、公民群眾等,依照憲法和有關法律通過多種手段和途徑對執(zhí)法、司法和守法行為等各種法律活動的合法性所進行的監(jiān)督。D項,行政監(jiān)察是指通過專門的行政監(jiān)察機構,運用國家權力,實行自上而下的、事后的、被動的檢查和督促的一種特殊的行政監(jiān)督。29.有權撤銷同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的地方性法規(guī)的主體是()。

(分數(shù):1.00)

A.全國人大

B.全國人大主席團

C.全國人大常委會

D.全國人大法律委員會解析:C項,全國人大常委會有權撤銷同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的地方性法規(guī)。A項,全國人大是最高國家權力機關。其常設機關是全國人民代表大會常務委員會。B項,全國人大主席團主持中華人民共和國全國人民代表大會會議。D項,全國人大法律委員會統(tǒng)一審議向全國人大或者全國人大常委會提出的法律案。30.中國現(xiàn)時期法制的基本要求不包括()。

(分數(shù):1.00)

A.有法可依

B.有法必依

C.違法必究

D.全民守法

√解析:中國現(xiàn)時期的法制,是中國現(xiàn)時期各種法律制度的總稱。中國現(xiàn)時期法制的基本要求就是有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴、違法必究。二、多選題(總題數(shù):5,分數(shù):0.00)31.確定法的主體效力,一般采用的原則有()。

(分數(shù):1.00)

A.屬人原則

B.屬地原則

C.保護主義原則

D.以屬地為主,結合屬人和保護主義原則

E.國家利益原則解析:法所適用的主體范圍一般采用以下原則:①屬人主義。即法只適用于本國公民,不論其在國內還是國外。非本國公民即使在該國領域內也不適用。②屬地主義。即法適用于該國管轄區(qū)內的所有人,不論是否是本國公民,都受該國法的約束和保護,本國公民如不在本國,則不受本國法的約束和保護。第③保護主義。即以維護本國利益作為是否適用本國法的依據(jù)。任何侵害了本國利益的人,不論其國籍和所在地,都要受該國法的追究。④以屬地主義為主,與屬人主義、保護主義相結合。32.關于立法行為,下列選項正確的有()。

(分數(shù):1.00)

A.具體法律行為

B.抽象法律行為

C.積極法律行為

D.消極法律行為

E.中性法律行為解析:AB兩項,抽象法律行為是針對未來發(fā)生的不特定事項而作出的、制定和發(fā)布普遍性行為規(guī)范的行為,如立法行為、司法解釋行為、制定行政法規(guī)和規(guī)章的行為。

CD兩項,根據(jù)行為人的具體行為方式是積極的作為還是消極的不作為,把法律行為分為積極法律行為和消極法律行為。積極法律行為,是指行為人以積極的、直接對客體發(fā)生作用的方式進行的活動,表現(xiàn)為一定的動作或者動作系列,能夠引起客體內容或性質的變化。立法通過立法活動對社會產生一系列變化,屬于積極法律行為。

E項,中性行為介于合法行為與違法行為之間,雖沒有得到法律的允許又沒有受到法律的禁止,即處于現(xiàn)行法律的調整范圍之外,無法以現(xiàn)行法律規(guī)定進行評價的行為。其存在的原因是法律調整的范圍本身有一個界限,也可能是因為立法不完善,存在著“立法真空”或“法律漏洞”。立法行為本身有法律調整,目的也是為了填補法律漏洞,不屬于中性法律行為。33.下列關于“民主是法制的基礎”的表述,正確的有()。

(分數(shù):1.00)

A.民主是法制的一個原則

B.民主是法制的前提

C.民主是法制的力量源泉

D.民主能促進法制的發(fā)展

E.民主是法制的后盾解析:民主是法制的基礎,這主要體現(xiàn)在:①民主是法制的前提。②民主是法制的一個原則。③民主是法制的力量源泉。④民主在促進法制發(fā)展方面也有重大作用。34.不屬于法律規(guī)則邏輯結構要素的有()。

(分數(shù):1.00)

A.行為模式

B.適用范圍

C.生效時間

D.后果模式

E.適用對象

√解析:法律規(guī)則的邏輯結構主要包括哪些要素,學界尚無一致見解。先前主要是“三要素”假定、處理、制裁三要素說。其后又有“兩要素”說,認為法律規(guī)則由行為模式和后果模式兩要素構成。近年又有新“三要素”說,認為法律規(guī)則由假定、處理、法律后果三要素構成,也有人認為法律規(guī)則由假定、行為模式、法律后果三要素構成。目前這幾種見解并存。35.由法案到法的階段的立法程序包括()。

(分數(shù):1.00)

A.立法規(guī)劃

B.提出法案

C.審議法案

D.表決和通過法案

E.公布法

√解析:在整個立法活動過程中,由法案到法的階段的立法程序,是整個立法程序體系的重點所在。這一階段的立法程序通常包括提案、審議、表決和公布。即提出法案、審議法案、表決和通過法案、公布法案。三、判斷題(總題數(shù):5,分數(shù):0.00)36.引起法律關系變更的法律事實也叫法律事件。

(分數(shù):1.00)

A.正確

B.錯誤

√解析:引起法律關系變更的法律事實包括兩類,一類是行為,另一類是事件,其與主體的意志無關。37.民主是指資本主義民主。

(分數(shù):1.00)

A.正確

B.錯誤

√解析:民主是一個歷史的概念,作為國家制度、政治制度的民主迄今有古代民主、資本主義民主和社會主義民主。38.法具有階級性,意味著法不具有社會性。

(分數(shù):1.00)

A.正確

B.錯誤

√解析:法也具有社會性,也反映其他社會主體的有關利益和愿望,是階級性和社會性的統(tǒng)一。法的社會性在于法是一種社會現(xiàn)象,反映一定社會關系,是一種普遍性的社會規(guī)范,需要處理社會公共事務,執(zhí)行社會職能。39.法律全球化和本土化是完全對立的。

(分數(shù):1.00)

A.正確

B.錯誤

√解析:兩者并非完全對立,甚至還具有相當?shù)囊恢滦?。全球化本身意味著越來越多的國際性標準,各國在接納和遵守這些國際標準和國際規(guī)范時,又往往把它們與本國的文化傳統(tǒng)結合起來使之本土化。全球化與本土化與其說是對立的,不如說是互補的。40.立法原則就是立法的指導思想。

(分數(shù):1.00)

A.正確

B.錯誤

√解析:立法原則是立法主體據(jù)以進行立法活動的重要準繩,是立法指導思想在立法實踐中的重要體現(xiàn)。立法指導思想是觀念化和抽象化的立法原則,立法原則是規(guī)范化和具體化的主要的立法指導思想。立法指導思想要通過立法原則等來體現(xiàn)和具體化,立法原則應當根據(jù)立法指導思想等來確定,兩者緊相關聯(lián),但又有清楚的界限。四、簡答題(總題數(shù):6,分數(shù):0.00)41.法律責任免除的情形有哪些規(guī)定?

(分數(shù):1.00)__________________________________________________________________________________________

正確答案:(常見的法律責任的免除情形包括:

(1)時效免責。法律規(guī)定法律責任的存續(xù)是有一定的期限限制的。如果法律責任的存續(xù)超過法定的期限,法律責任可以被免除。如民法規(guī)定的訴訟時效制度;刑法上的犯罪追訴時效制度等。

(2)不訴免責。法律規(guī)定有些法律責任的承擔應以受害人的“告訴”為前提的,即所謂的“不告不理”“告訴的才受理”的情形。民法的意思自治等原則要求給予民事主體充分的處分權,因此,大量民事責任的追究以民事主體的告訴為依據(jù),國家不主動歸結民事責任。

(3)因履行不能免責。法律責任歸結是以實現(xiàn)法律責任的功能為目標的。如果法律責任主體根本無法承擔法律責任,也就無法實現(xiàn)法律責任的功能,此時可以免除法律責任。如在法律責任主體死亡、財產責任主體無償債能力等情況下,法律責任歸責主體可以免除責任人部分或全部法律責任。

(4)協(xié)議免責、辯訴交易免責。在違約引起的法律責任中,既然有的法律責任本身就是因約定才產生的,當然就可以因約定或協(xié)議而免除。但約定或協(xié)議免除法律責任都不得規(guī)避法定法律責任。

(5)自首、立功免責。自首、立功屬于刑事責任免除的法定事由,其主要是基于對責任主體的后續(xù)補救行為的肯定,從而對責任主體的法律責任進行部分或全部免除。)解析:42.如何評價法律論證?

(分數(shù):1.00)__________________________________________________________________________________________

正確答案:(對法律論證評價如下:

(1)法律論證作為法學理論,為法學提供了新的解釋。法律論證為法學發(fā)展作出了積極貢獻。

(2)法律論證為司法實踐提供了方法論指導。伴隨法律論證理論研究的深入,其又為司法實踐提供了科學化和相對系統(tǒng)化的方法論指導。法律論證在司法實踐上起積極作用。

(3)法律論證本身也在發(fā)展中,對傳統(tǒng)法律推理模式和方法不是取代,而是補漏和推進。法律論證理論本身還處在不斷變化的過程當中,新的研究成果不斷涌現(xiàn),法律論證的方法也不僅限于上述三種方法。在司法實踐中,傳統(tǒng)的法律推理模式還是主流的推理方法,尤其在簡單案件的推理中;而法律論證則多發(fā)生在對少數(shù)疑難棘手案件的處理中。法律論證理論并不是要顛覆和取代此前的法律推理模式,而是對此前理論的補漏和推進。法律論證本身也在不斷發(fā)展。)解析:43.中國學者有關法治概念理解的具體內容。

(分數(shù):1.00)__________________________________________________________________________________________

正確答案:(我國學者綜合借鑒各種有關法治的界說,指出法治是以民主政治和市場經濟為基礎,以法律至上為核心的一種治理國家的方略。具體包括以下幾個方面的內容:

(1)法治指一種治國方略或社會調控方式。在這種意義上,法治有兩個對立面:人治和德治。

(2)法治指依法辦事的原則。特別是在現(xiàn)代法治社會,依法辦事已經成為社會關系主體的普遍行為準則。從與古代法治對立的意義上甚至可以說,現(xiàn)代法治的精髓是官吏依法辦事,只有官吏依法辦事,接受法的約束,才有法治可言。

(3)法治指良好的法律秩序。無論是作為治國方略,還是作為依法辦事的原則,法治最終要表現(xiàn)為一種良好的法律秩序。達到某種法律秩序,既是法治的目標和結果,也是檢驗是否厲行法治的一個重要指標。

(4)法治代表某種具有價值規(guī)定的社會生活方式。現(xiàn)代法治的價值基礎和取向至少應當包括:①法必須體現(xiàn)人民主權原則,必須是人民根本利益和共同意志的反映,并且是以維護和促進全體人民的綜合利益為目標的;②法必須承認、尊重和保護人民的權利和自由;③法律面前人人平等;④法承認利益的多元化,對一切正當?shù)睦媸┮詿o歧視性差別的保護。)解析:44.法的基本特征。

(分數(shù):1.00)__________________________________________________________________________________________

正確答案:(從準確把握法的概念,加深對法的本質的理解,正確認識法的價值,充分發(fā)揮法的作用等出發(fā),可以把法的基本特征概括為如下幾點:

(1)法是為主體提供行為標準的社會規(guī)范。這是法的首要的基礎性的特征。意味著:

①法是一種規(guī)范,取制度形態(tài),而不是一種觀念,不取意識形態(tài)。

②法是一種行為規(guī)范,它是為主體的行為提供標準和指明方向的,它只解決行為問題,不解決觀念問題或道德問題。

③法是一種社會規(guī)范,它的規(guī)范功能只針對發(fā)生在一定社會關系中的行為,或只針對與社會有關的行為,而不干預與社會無涉的個人或組織的行為。

(2)法是以國家政權意志形式存在的社會規(guī)范。一方面,法是由國家政權產生和變動的;另一方面,法也是以國家政權的強制力為后盾來保證實施的。

(3)法是作為司法機關辦案主要依據(jù)的社會規(guī)范。司法機關的職責是依法衡量已經發(fā)生的行為合法與否、違法與否、犯罪與否,依法辦理案件。

(4)法是普遍的、明確的和肯定的社會規(guī)范。法同所有其他社會規(guī)范一樣,是為主體的行為提供標準的。但法所提供的不是普通的行為標準,而是具有普遍性、明確性和肯定性的行為標準。

(5)法是以權利和義務為主要內容的社會規(guī)范。從法的內容構成的角度看,法主要由規(guī)范性內容和非規(guī)范性內容構成,其中規(guī)范性內容是主要的。規(guī)范性內容就是法所確定的為主體提供行為標準的那些規(guī)則。在這些規(guī)則中,權利和義務又是主要內容。)解析:45.試論司法責任原則。

(分數(shù):1.00)__________________________________________________________________________________________

正確答案:((1)司法責任原則是指司法機關和司法人員在行使司法權過程中侵犯了公民、法人和其他社會組織的合法權益,造成嚴重后果而應承擔的一種責任制度。

(2)司法責任原則是根據(jù)權力和責任相統(tǒng)一的法治原則所提出來的一個權力約束機制。司法機關和司法人員接受人民的委托,行使國家的司法權。負有重大職責。按照權力和責任相一致原則,一方面對司法機關和司法人員行使國家司法權給予法律保障,另一方面對司法機關及其司法人員的違法和犯罪行為也予以懲處。

(3)只有將權力與責任統(tǒng)一起來,才能更好防止司法過程中的違法行為,并對違法行為進行法律制裁,更好地維護司法的威信和法治的權威、尊嚴。在我國,已頒布的《國家賠償法》《法官法》《檢察官法》等,

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