2019年04月高等教育自學(xué)考試民事訴訟法學(xué)真題

2019年04月高等教育自學(xué)考試民事訴訟法學(xué)真題(總分：40.00，做題時間：120分鐘)一、單選題(總題數(shù)：25，分數(shù)：0.00)1.以下關(guān)于民事訴訟調(diào)解原則的理解，正確的是（）。

（分數(shù)：1.00）

A.調(diào)解是人民法院審理民事案件的必經(jīng)程序

B.法院可以依職權(quán)進行調(diào)解

C.當事人拒絕簽收調(diào)解書的，法院不可以采取留置送達

√

D.法院可以根據(jù)調(diào)解協(xié)議制作判決書解析：A項，法院調(diào)解并非民事訴訟案件的必經(jīng)程序。法院調(diào)解雖然貫穿于民事審判程序的各個階段，但法院調(diào)解并不是處理每一例民事案件的必經(jīng)程序。是否適用調(diào)解，不僅要看特定案件的性質(zhì)和具體內(nèi)容是否適宜采用調(diào)解的方式，還要看當事人是否愿意調(diào)解。

B項，法院進行調(diào)解時，應(yīng)當遵循自愿原則。自愿是指是否進行調(diào)解以及是否達成調(diào)解協(xié)議，應(yīng)當完全取決于當事人的意愿，法院不可以依職權(quán)進行調(diào)解。

C項，調(diào)解書應(yīng)當直接送達當事人本人，當事人本人因故不能簽收的?？梢杂善渲付ǖ拇杖撕炇?。調(diào)解書不適用留置送達，受送達人拒絕簽收調(diào)解書的，說明調(diào)解書送達前當事人反悔，調(diào)解書不發(fā)生法律效力，人民法院要及時通知對方當事人。之后，人民法院應(yīng)對案件繼續(xù)進行審理。

D項，當事人自行和解或者經(jīng)調(diào)解達成協(xié)議后，請求人民法院按照和解協(xié)議或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容制作判決書的，人民法院不予準許。2.以下哪種民事糾紛解決方式是不需要雙方協(xié)商一致即可啟動程序的？（）

（分數(shù)：1.00）

A.民事訴訟

√

B.仲裁

C.人民調(diào)解

D.和解解析：民事糾紛的解決機制可以類型化為三條渠道：①當事人自行解紛的私力救濟模式，主要包括自決、避讓、和解三種方式。和解的主要特點在于當事人雙方有協(xié)商的意愿和積極協(xié)商的行為。②依靠社會解紛的社會救濟模式，具體包括訴訟外調(diào)解和仲裁。調(diào)解，是指第三者依據(jù)一定的道德和法律規(guī)范，促使雙方在相互諒解的基礎(chǔ)上相互讓步并達成合意，最終解決糾紛的一種活動。仲裁兼具合意性與強制性，從程序的啟動到裁決的作出，當事人的意愿均發(fā)揮著重要作用。③依靠國家公權(quán)力解紛的公力救濟模式，典型的方式是民事訴訟。民事訴訟程序具有高度的嚴格性和規(guī)范性，從當事人提出解紛請求、到法院對糾紛事實進行調(diào)查、再到當事人舉證、質(zhì)證乃至法院審查認證并作出裁判，均須遵守一系列的步驟和程式。法院對當事人的請求作出是否受理的裁定，并非雙方協(xié)商一致即可啟動程序。3.以下關(guān)于回避制度的表述，正確的是（）。

（分數(shù)：1.00）

A.證人具有法定情形時，應(yīng)當回避

B.審判長的回避由院長決定

C.鑒定人的回避由審判長決定

√

D.陪審員的回避由審委會決定解析：A項，回避制度適用于案件的審判人員以及法律規(guī)定的其他人員。證人不適用回避制度，這主要是源于證人的不可替代性。

BCD三項，根據(jù)《民事訴訟法》第49條規(guī)定，院長擔任審判長或者獨任審判員時的回避，由審判委員會決定；審判人員的回避，由院長決定；其他人員的回避，由審判長或者獨任審判員決定。4.以下屬于需要委托人特別授權(quán)的事項是（）。

（分數(shù)：1.00）

A.提出管轄權(quán)異議

B.進行和解

√

C.主張事實

D.收集提供證據(jù)解析：當事人的委托授權(quán)分為一般授權(quán)和特別授權(quán)。一般授權(quán)是指授權(quán)代理人代為進行一般訴訟權(quán)利，如出庭、一般辯論、提交訴訟文書和接受訴訟文書等；特別授權(quán)包括授權(quán)代理人處分一定的實體上的權(quán)利，如承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提起反訴或上訴等。一般授權(quán)與特別授權(quán)的主要區(qū)別是，一般授權(quán)的代理人只能代為處分訴訟權(quán)利；而特別授權(quán)的代理人可以在訴訟中對實體性權(quán)利予以處分。5.以下案件中，當事人申請不公開審理，法院可以不公開審理的案件是（）。

（分數(shù)：1.00）

A.甲公司以泄漏公司商業(yè)秘密起訴其員工胡某損害賠償案件

√

B.岳某訴周某損害賠償涉及個人隱私案件

C.某一涉及國家機密的案件

D.劉某起訴吳某打傷其兒子（10歲）損害賠償案件解析：根據(jù)《民事訴訟法》第137條第2款規(guī)定，離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理。只有A項屬于依申請不公開審理的案件范圍。6.以下不屬于訴的要素的是（）。

（分數(shù)：1.00）

A.當事人

B.訴訟請求

√

C.訴訟標的

D.訴訟理由解析：中國民事訴訟法學(xué)界通說認為，訴的要素有三個：①訴訟當事人，其是民事訴訟的重要主體，也是訴的提出者。②訴訟標的，實際上就是審判的對象，我國通說采取實體法說，認為訴訟標的是當事人向人民法院提出的，需要法院依據(jù)審判權(quán)確認或支持的民事實體法律關(guān)系或?qū)嶓w權(quán)利。③訴訟理由，又稱訴的理由，是支持原告提出的訴的事實上和法律上的根據(jù)。訴訟理由包括兩類：一是事實上的理由，二是法律上的理由。7.經(jīng)人民法院裁定不予受理的案件，原告再次起訴的，人民法院應(yīng)（）。

（分數(shù)：1.00）

A.一概不予受理

B.受理后，裁定駁回

C.一概予以受理

D.經(jīng)審查，符合起訴條件的予以受理

√解析：根據(jù)《民訴解釋》第212條規(guī)定，裁定不予受理或裁定駁回起訴的案件，當事人更正或補充原起訴的欠缺，可依法再次起訴。對于上述情況，符合起訴條件，且沒有法定不予受理情形的，法院應(yīng)予受理。8.當事人可以申請復(fù)議的裁定是（）。

（分數(shù)：1.00）

A.先予執(zhí)行的裁定

√

B.管轄權(quán)異議的裁定

C.不予受理的裁定

D.終結(jié)訴訟的裁定解析：民事裁定，是人民法院在審理案件過程中，對一些程序上應(yīng)解決的事項所作的判定。一審的裁定允許上訴的只有不予受理、管轄權(quán)異議和駁回起訴三種裁定。對財產(chǎn)保全、先予執(zhí)行的裁定，當事人不服的，可以向作出裁定的人民法院提出復(fù)議。9.法院受理甲乙之間的借款合同糾紛一案，準備適用普通程序進行審理，甲為了能夠盡快結(jié)案，建議法院適用簡易程序?qū)Π讣M行審理，乙也同意適用簡易程序。下列選項正確的是（）。

（分數(shù)：1.00）

A.甲、乙有權(quán)自愿選擇適用簡易程序，但須經(jīng)法院同意

√

B.甲、乙可以自愿協(xié)商選擇適用簡易程序，無須經(jīng)法院同意

C.法院有權(quán)將普通程序?qū)徖磙D(zhuǎn)為簡易程序，對此，甲、乙的意見無意義

D.普通程序?qū)徖淼陌讣荒苓m用簡易程序，因此，法院不可同意適用簡易程序解析：AB兩項，根據(jù)《民事訴訟法》第160條第2款，基層人民法院和它派出的法庭審理前款規(guī)定以外的民事案件，當事人雙方也可以約定適用簡易程序。當事人享有簡易程序的選擇權(quán)，普通程序中的當事人于開庭審理之前，在一致自愿的基礎(chǔ)上可以選擇適用簡易程序。根據(jù)《民訴解釋》第264條，不適用簡易程序的案件，當事人約定適用簡易程序的，人民法院不予準許，因此須經(jīng)法院同意。

C項，根據(jù)《民訴解釋》第269條第1款，當事人就案件適用簡易程序提出異議，人民法院經(jīng)審查，異議成立的，裁定轉(zhuǎn)為普通程序；異議不成立的，口頭告知當事人，并記入筆錄。法院有權(quán)將簡易程序轉(zhuǎn)為普通程序，但對將普通程序?qū)徖磙D(zhuǎn)為簡易程序的權(quán)力未作規(guī)定。

D項，根據(jù)《民訴解釋》第260條，已經(jīng)按照普通程序?qū)徖淼陌讣?，在開庭后不得轉(zhuǎn)為簡易程序?qū)徖?。換言之，普通程序?qū)徖淼陌讣陂_庭前可能轉(zhuǎn)化為簡易程序。10.人民法院受理認定財產(chǎn)無主案件的申請后，經(jīng)審查核實，應(yīng)當發(fā)出財產(chǎn)認領(lǐng)公告。公告期限為（）。

（分數(shù)：1.00）

A.3個月

B.半年

C.1年

√

D.2年解析：根據(jù)《民事訴訟法》第199條規(guī)定，人民法院受理申請后，經(jīng)審查核實，應(yīng)當發(fā)出財產(chǎn)認領(lǐng)公告。公告滿1年無人認領(lǐng)的，判決認定財產(chǎn)無主，收歸國家或者集體所有。11.對于人民法院制作的支付令，債務(wù)人不服，（）。

（分數(shù)：1.00）

A.可以要求復(fù)議

B.可以提起上訴

C.可以提出異議

√

D.可以申請再審解析：根據(jù)《民事訴訟法》第223條第2款規(guī)定，債務(wù)人自收到支付令之日起15日內(nèi)應(yīng)當清償債務(wù)，或者向人民法院提出書面異議。如果債務(wù)人對支付令沒有異議，應(yīng)當根據(jù)支付令履行清償義務(wù)。債務(wù)人履行清償義務(wù)的法律依據(jù)就是支付令。12.公示催告的申請人必須是（）。

（分數(shù)：1.00）

A.出票人

B.票據(jù)持有人

C.背書人

D.可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)持有人

√解析：公示催告的申請人須是按照規(guī)定可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)持有人或法律規(guī)定可以申請公示催告的其他事項的人。票據(jù)持有人是指票據(jù)被盜、遺失或者滅失前的最后持有人，即在票據(jù)流轉(zhuǎn)過程中最后占有票據(jù)的人，也就是票據(jù)記載的最后被背書人。法律規(guī)定的其他人，是指法律規(guī)定的可以申請公示催告程序的其他票據(jù)或者有價證券等的最后持有人等。13.在涉外仲裁中，當事人申請財產(chǎn)保全的，由（）。

（分數(shù)：1.00）

A.涉外仲裁機構(gòu)提交法院執(zhí)行

B.涉外仲裁機構(gòu)作出裁定，再由法院執(zhí)行

C.涉外仲裁機構(gòu)作出裁定并執(zhí)行

D.涉外仲裁機構(gòu)提交法院，由法院裁定并執(zhí)行

√解析：我國的涉外仲裁機構(gòu)都是民間性質(zhì)的，無權(quán)采取任何強制措施，包括財產(chǎn)保全和證據(jù)保全措施。在涉外仲裁中如需要采取財產(chǎn)保全和證據(jù)保全措施，應(yīng)由人民法院決定是否采取。仲裁委員會可以根據(jù)當事人的申請和我國《民事訴訟法》規(guī)定，提請被申請人住所地或者財產(chǎn)所在地的中級人民法院作出關(guān)于保全措施的裁定。因此，在涉外仲裁中，當事人申請財產(chǎn)保全的，由涉外仲裁機構(gòu)提交法院，由法院裁定并執(zhí)行，并非由該涉外仲裁機構(gòu)直接作出裁定。14.根據(jù)我國《民事訴訟法》的規(guī)定，民事執(zhí)行的對象包括（）。

（分數(shù)：1.00）

A.財產(chǎn)、行為和人身

B.財產(chǎn)、人身，不包括行為

C.財產(chǎn)、行為，不包括人身

√

D.一般只能是財產(chǎn)和行為，但人身關(guān)系案件判決是執(zhí)行對象包括人身解析：執(zhí)行客體，又稱執(zhí)行標的，是指執(zhí)行活動所指向的對象。我國的執(zhí)行標的包括：①財物，作為執(zhí)行客體的財物，是指根據(jù)生效法律文書的規(guī)定，被執(zhí)行人應(yīng)當交付給執(zhí)行權(quán)利人的金錢、物品或有價證券等財產(chǎn)。②行為，作為執(zhí)行客體的行為，是指生效法律文書指定義務(wù)人應(yīng)當履行的非金錢給付。包括可以替代實施的行為和不可替代的行為。但我國的執(zhí)行標的不包括人身。15.作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無力償還借款，無收入來源，又喪失勞動能力的，人民法院應(yīng)當（）。

（分數(shù)：1.00）

A.裁定中止執(zhí)行

B.裁定終結(jié)執(zhí)行

√

C.裁定駁回申請

D.裁定不予執(zhí)行解析：《民事訴訟法》第264條規(guī)定，有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當裁定終結(jié)執(zhí)行：①申請人撤銷申請。②據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷。③作為被執(zhí)行人的公民死亡，無遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務(wù)承擔人。④追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費案件的權(quán)利人死亡。⑤作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無力償還借款，同時沒有收入來源，又喪失勞動能力。⑥人民法院認為應(yīng)當終結(jié)執(zhí)行的其他情形。16.法院受理甲、乙著作權(quán)糾紛一案，判決乙賠償甲10萬元，并登報賠禮道歉。判決生效后，乙交付10萬元，但未按期賠禮道歉，甲申請強制執(zhí)行。執(zhí)行中，甲、乙自行達成口頭協(xié)議，約定乙免于賠禮道歉，但另付甲一萬元。下列關(guān)于法院的做法，正確的選項是（）。

（分數(shù)：1.00）

A.不允許，因協(xié)議內(nèi)容超出判決范圍，應(yīng)當繼續(xù)執(zhí)行生效判決

B.允許，將當事人協(xié)議內(nèi)容記入筆錄，由甲、乙簽字或蓋章

√

C.允許，法院視為申請人撤銷執(zhí)行申請

D.允許，根據(jù)當事人協(xié)議內(nèi)容制作調(diào)解書解析：執(zhí)行和解是指在執(zhí)行過程中，申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人就如何履行生效法律文書確定的內(nèi)容達成新的約定，從而結(jié)束或暫時停止執(zhí)行的法律制度。根據(jù)《民事訴訟法》第237條第1款規(guī)定，在執(zhí)行中，雙方當事人自行和解達成協(xié)議的，執(zhí)行員應(yīng)當將協(xié)議內(nèi)容記入筆錄，由雙方當事人簽名或者蓋章。17.甲、乙兩公司合同糾紛一案經(jīng)法院審理，判決乙公司敗訴。此后，乙公司與丙公司合并成立丁公司。在對乙公司財務(wù)進行審核時，發(fā)現(xiàn)一份足以推翻前案事實認定的重要證據(jù)。關(guān)于該案再審，下列說法正確的是（）。

（分數(shù)：1.00）

A.應(yīng)當由乙公司申請再審并參加訴訟

B.應(yīng)當由丙公司申請再審并參加訴訟

C.應(yīng)當由丁公司申請再審并參加訴訟

√

D.應(yīng)當由乙公司申請再審，丁公司必須參加訴訟解析：作為一方當事人的法人與他人合并，由合并后的法人承擔原法人的訴訟權(quán)利義務(wù)，如果發(fā)生分立，則由分立后的若干新法人共同承擔原法人的訴訟權(quán)利義務(wù)；如果被上級主管機關(guān)撤銷，則由主管機關(guān)承擔。由于法定更換的情況在任何時候都可能發(fā)生，因此，法定更換有可能發(fā)生在訴訟的任何階段。因此，原當事人的一切訴訟行為均對更換后的當事人具有約束力。本案中，由合并后的丁公司申請再審并參加訴訟。18.不作為判斷是否為本轄區(qū)有重大影響的案件的考慮因素是（）。

（分數(shù)：1.00）

A.案情的繁簡

B.訴訟當事人的人數(shù)

√

C.訴訟標的金額的大小

D.在當?shù)氐挠绊懡馕觯何覈_定級別管轄的標準主要有以下幾點：①案件的性質(zhì)。案件的性質(zhì)不同，導(dǎo)致審理的難易程度有所差別，對審理法院的要求也就不同。②案件的繁簡程度。例如，簡單民事案件，由基層人民法院及其派出法庭適用簡易程序進行審理。③案件影響的大小。案件影響的大小主要體現(xiàn)為以下因素：一是案件本身涉及的人或事；二是案件處理后有可能造成的社會影響；三是案件所涉及的訴訟標的金額的大小。我國雖然在法律上沒有明文規(guī)定按訴訟標的額的大小來劃分級別管轄，但是在司法解釋或者訴訟實踐中，訴訟標的額的大小是作為案件影響大小的一個重要因素來考量的。19.在一起侵權(quán)訴訟中，原告申請其弟劉某（某大學(xué)物理系教授）作為專家輔助人出庭對專業(yè)技術(shù)問題予以說明。下列表述正確的是（）。

（分數(shù)：1.00）

A.被告以劉某是原告的近親屬為由申請其回避，法院應(yīng)當批準

B.劉某在法庭上的陳述屬于鑒定意見

C.被告可以對劉某進行詢問

√

D.劉某出庭費用，由敗訴方當事人承擔解析：A項，根據(jù)《民訴解釋》第48、49條規(guī)定，回避制度適用于下列人員：參與本案審理的法院院長、副院長、審判委員會委員、庭長、副庭長、審判員、助理審判員和人民陪審員，以及書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人、執(zhí)行員。專家輔助人不適用回避制度。

B項，根據(jù)《民訴解釋》第122條第2款規(guī)定，具有專門知識的人在法庭上就專業(yè)問題提出的意見，視為當事人的陳述。

C項，根據(jù)《民訴解釋》第123條規(guī)定，經(jīng)法庭準許，當事人可以對出庭的具有專門知識的人進行詢問。

D項，根據(jù)《民訴解釋》第122條第3款規(guī)定，人民法院準許當事人申請有專門知識的人的，相關(guān)費用由提出申請的當事人負擔。20.關(guān)于自認的說法，下列表述錯誤的是（）。

（分數(shù)：1.00）

A.自認的事實允許用相反的證據(jù)加以推翻

B.身份關(guān)系訴訟中不涉及身份關(guān)系的案件事實可以適用自認

C.調(diào)解中的讓步不構(gòu)成訴訟上的自認

D.當事人一般授權(quán)的委托代理人一律不得進行自認

√解析：A項，一方當事人的自認，可以免除另一方當事人對該事實的證明責任，但自認的事實允許用相反的證據(jù)加以推翻。

B項，在民事訴訟過程中，一方當事人承認對方當事人主張的對自己不利的事實，稱為自認，但對于涉及身份關(guān)系、國家利益、社會公共利益等應(yīng)當由人民法院依職權(quán)調(diào)查的事實除外。因此，身份關(guān)系訴訟中不涉及身份關(guān)系的案件事實可以適用自認。

C項，根據(jù)《民訴解釋》第107條規(guī)定，當事人為達成調(diào)解協(xié)議或者和解協(xié)議作出妥協(xié)而認可的事實，不得在后續(xù)的訴訟中作為對其不利的根據(jù)。但法律另有規(guī)定或者當事人均同意的除外。因此，調(diào)解中的讓步不構(gòu)成訴訟上的自認。

D項，當事人委托代理人參加訴訟的，代理人的承認視為當事人的承認，但未經(jīng)特別授權(quán)的代理人對事實的承認直接導(dǎo)致承認對方訴訟請求的除外。因此，當事人一般授權(quán)的委托代理人可以進行自認。21.李某訴吳某人身損害一案中，一、二審程序均判決吳某敗訴。吳某不服申請再審。再審中李某未出席開庭審理，也未向法院說明理由。對此，法院應(yīng)當（）。

（分數(shù)：1.00）

A.裁定撤訴，視為撤回起訴

B.裁定撤訴，視為撤回再審申請

C.裁定訴訟中止

D.缺席判決

√解析：缺席判決實際上是在一方當事人沒有參加或未完全參加案件的開庭審理而作出的判決，它關(guān)系到當事人重要的訴訟權(quán)利是否得到保障以及法院判決是否公正、有效的問題。被告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，人民法院應(yīng)當按期開庭或者繼續(xù)開庭審理，對到庭的當事人訴訟請求、雙方的訴辯理由以及已經(jīng)提交的證據(jù)及其他訴訟材料進行審理后，可以依法缺席判決。22.甲的管轄權(quán)異議被法院裁定駁回，其向法院提起上訴的期限是（）。

（分數(shù)：1.00）

A.5日

B.10日

√

C.15日

D.20日解析：根據(jù)《民事訴訟法》第171條第2款規(guī)定，當事人對該駁回管轄權(quán)異議的裁定不服的，可以在接到裁定書10日之內(nèi)，向受訴人民法院的上一級人民法院提起上訴。二審法院依法作出終審裁定，該裁定所確定的管轄法院即為該案的管轄法院。23.甲是部隊軍人，甲曾向乙借款一萬元，借款期限屆滿后，甲一直未還，于是乙向人民法院提起了訴訟，法院向甲送達開庭傳票的方式是（）。

（分數(shù)：1.00）

A.留置送達

B.郵寄送達

C.委托送達

D.轉(zhuǎn)交送達

√解析：轉(zhuǎn)交送達，是指在特定情況下，不宜或者不便直接送達時，法院將訴訟文書通過受送達人所在單位轉(zhuǎn)交的送達方式。根據(jù)《民事訴訟法》第92條規(guī)定，受送達人是軍人的，通過其所在部隊團以上單位的政治機關(guān)轉(zhuǎn)交。24.下列關(guān)于保全的說法，正確的是（）。

（分數(shù)：1.00）

A.當事人對保全裁定不服的，可以申請復(fù)議一次。復(fù)議期間停止裁定的執(zhí)行

B.申請人在人民法院采取訴前保全措施后十五日內(nèi)不起訴的，人民法院應(yīng)當解除保全

C.訴前保全由利害關(guān)系人提出，申請人可以不提供擔保，人民法院認為有必要提供擔保的，可以要求利害關(guān)系人提供擔保，但擔保的數(shù)額應(yīng)當與保全的財產(chǎn)相適應(yīng)

D.人民法院依申請采取保全措施的，如果因為申請人的錯誤造成被申請人損失的，申請人應(yīng)當承擔賠償責任

√解析：A項，根據(jù)《民事訴訟法》第111條規(guī)定，財產(chǎn)保全裁定一旦作出立即生效，當事人或者利害關(guān)系人可以申請復(fù)議一次。復(fù)議期間，人民法院不停止財產(chǎn)保全裁定的執(zhí)行。

B項，根據(jù)《民事訴訟法》第104條第3款規(guī)定，申請人在人民法院采取訴前保全措施后30日內(nèi)不依法提起訴訟或者申請仲裁的，人民法院應(yīng)當解除保全。

C項，根據(jù)《民事訴訟法》第104條第1款規(guī)定，利害關(guān)系人因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請采取保全措施。申請人應(yīng)當提供擔保，不提供擔保的，裁定駁回申請。

D項，根據(jù)《民事訴訟法》第108條規(guī)定，申請有錯誤的，申請人應(yīng)當賠償被申請人因保全所遭受的損失。25.甲、乙系父子關(guān)系，二者惡意串通，通過訴訟侵害他人合法權(quán)益，人民法院查實后對其進行了罰款。對于該罰款，下列說法正確的是（）。

（分數(shù)：1.00）

A.罰款必須經(jīng)法院院長批準

√

B.人民法院不需要出具《罰款決定書》

C.甲對罰款不服的，可以上訴

D.人民法院可以對其罰款12萬元解析：A項，根據(jù)《民事訴訟法》第119條第1款規(guī)定，拘傳、罰款、拘留必須經(jīng)法院院長批準。

B項，根據(jù)《民事訴訟法》第119條第2款規(guī)定，罰款應(yīng)當用決定書。

C項，根據(jù)《民事訴訟法》第119條第3款規(guī)定，罰款、拘留應(yīng)當用決定書。對決定不服的，可以向上一級人民法院申請復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止執(zhí)行。

D項，根據(jù)《民事訴訟法》第118條第1款規(guī)定，對個人的罰款金額，為人民幣10萬元以下。對單位的罰款金額，為人民幣5萬元以上100萬元以下。二、多選題(總題數(shù)：5，分數(shù)：0.00)26.人民法院應(yīng)當適用裁定的情形有（）。

（分數(shù)：1.00）

A.法院準許當事人的撤訴申請的

√

B.原告的起訴超過訴訟時效，需要駁回訴訟請求的

C.補正判決書中的失誤的

√

D.離婚案件中，一方當事人死亡需要終結(jié)訴訟程序的

√

E.由于立案后才發(fā)現(xiàn)起訴不符合法定條件，需要駁回起訴的

√解析：裁定權(quán)是法院為在民事訴訟中處理程序性問題而所享有的權(quán)力，即裁定權(quán)的行使是為解決訴訟過程中出現(xiàn)的程序性問題。根據(jù)《民事訴訟法》第157條規(guī)定，在訴訟中遇到以下程序上的問題適用裁定方式解決：①不予受理；②管轄權(quán)異議；③駁回起訴；④保全和先予執(zhí)行；⑤準許或者不準許撤訴；⑥中止或者終結(jié)訴訟；⑦補正判決書中的失誤；⑧中止或者終結(jié)執(zhí)行；⑨撤銷或者不予執(zhí)行仲裁裁決；⑩不予執(zhí)行公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書；?其他需要裁定解決的事項。27.我國公司A與某外國公司B簽訂了一份合作勘探開發(fā)我國某地鐵礦資源的合同，后雙方發(fā)生了合同糾紛，下列做法中違法的有（）。

（分數(shù)：1.00）

A.雙方在某外國法院進行訴訟

√

B.雙方在中國法院進行訴訟

C.雙方書面協(xié)議選擇某外國法院管轄

√

D.雙方書面協(xié)議選擇國內(nèi)仲裁機構(gòu)進行裁決

E.雙方書面協(xié)議選擇國外仲裁機構(gòu)進行裁決解析：按照《民事訴訟法》第273條規(guī)定，因在中華人民共和國履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟，由中國人民法院管轄。對于專屬管轄案件，我國人民法院享有絕對的管轄權(quán)，不允許任何外國法院管轄該類案件，不允許當事人協(xié)議改變管轄法院，但當事人協(xié)議選擇仲裁裁決的除外。28.甲向人民法院提起訴訟后，因情況緊急擬向人民法院申請先予執(zhí)行，“情況緊急”包括（）。

（分數(shù)：1.00）

A.需要立即停止侵害、排除妨礙的

√

B.需要立即制止某項行為的

√

C.追索恢復(fù)生產(chǎn)、經(jīng)營急需的保險理賠費的

√

D.需要立即返還借款的

E.不立即返還款項，將嚴重影響權(quán)利人生活和生產(chǎn)經(jīng)營的

√解析：根據(jù)《民訴解釋》第170條規(guī)定，先予執(zhí)行的“情況緊急”包括：①需要立即停止侵害、排除妨礙的；②需要立即制止某項行為的；③追索恢復(fù)生產(chǎn)、經(jīng)營急需的保險理賠費的；④需要立即返還社會保險金、社會救助資金的；⑤不立即返還款項，將嚴重影響權(quán)利人生活和生產(chǎn)經(jīng)營的。29.李某訴張某合同糾紛案，經(jīng)中院一審判決生效后，李某向省高院申請再審。期間，張某向中院申請執(zhí)行。省高院審查認為一審判決確有錯誤，遂指令作出判決的中院再審。下列說法正確的有（）。

（分數(shù)：1.00）

A.高級法院指令再審的同時，應(yīng)作出撤銷原判決的裁定

B.高級法院指令再審的同時，應(yīng)裁定中止原判決的執(zhí)行

C.中級法院再審時應(yīng)作出撤銷原判決的裁定

D.中級法院應(yīng)裁定中止原判決的執(zhí)行

√

E.中級法院應(yīng)適用一審程序再審該案

√解析：AB兩項，指令再審，是指最高人民法院對地方各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤時，依法指令地方人民法院或下級人民法院對案件進行再審的制度。地方人民法院或下級人民法院在接到指令之后，應(yīng)當作出裁定中止原裁判的執(zhí)行，并開始對案件進行再審。

CD兩項，根據(jù)《民事訴訟法》第213條規(guī)定，按照審判監(jiān)督程序決定再審的案件，原則上應(yīng)當裁定中止原判決、裁定、調(diào)解書的執(zhí)行。

E項，根據(jù)《民事訴訟法》第214條規(guī)定，人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，當事人可以上訴。30.甲訴乙損害賠償一案，雙方在訴訟中達成和解協(xié)議。關(guān)于本案，下列說法正確的有（）。

（分數(shù)：1.00）

A.當事人無權(quán)向法院申請撤訴

B.因當事人已達成和解協(xié)議，法院應(yīng)當裁定終結(jié)訴訟程序

C.當事人可以申請法院依和解協(xié)議內(nèi)容制作調(diào)解書

√

D.法院依和解協(xié)議內(nèi)容制作調(diào)解書具有強制執(zhí)行力

√

E.甲不簽收法院制作的調(diào)解書，不影響調(diào)解書的效力解析：AB兩項，訴訟中和解卻不能作為法院的結(jié)案方式，不能直接終結(jié)訴訟程序，通常都是由原告方申請撤訴或者轉(zhuǎn)換為法院調(diào)解來終結(jié)訴訟程序。

C項，當事人通過自行協(xié)商達成協(xié)議后，為保證和解協(xié)議得到順利履行，共同請求法院以調(diào)解書的形式確認和解協(xié)議。

D項，法院經(jīng)審查后，認為協(xié)議內(nèi)容不違反法律的，可以將和解協(xié)議的內(nèi)容制作成調(diào)解書，當事人簽收調(diào)解書后訴訟結(jié)束，法院依和解協(xié)議內(nèi)容制作調(diào)解書具有強制執(zhí)行力。

E項，經(jīng)過法院調(diào)解達成協(xié)議，調(diào)解書由當事人簽收后即與生效判決具有同等的法律效力，可以向法院申請強制執(zhí)行。三、簡答題(總題數(shù)：10，分數(shù)：0.00)31.訴訟權(quán)利平等原則

（分數(shù)：1.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(訴訟權(quán)利平等原則，是指在民事訴訟中，當事人平等地享有和行使民事訴訟權(quán)利，平等地履行訴訟義務(wù)?！睹袷略V訟法》第8條規(guī)定：“民事訴訟當事人有平等的訴訟權(quán)利。人民法院審理民事案件，應(yīng)當保障和便利當事人行使訴訟權(quán)利，對當事人在適用法律上一律平等。”該基本原則主要包括以下內(nèi)容：①當事人的訴訟地位平等，不受民族、種族、職業(yè)、政治面貌、社會地位、經(jīng)濟狀況、宗教信仰、居住地點等因素的影響。②當事人享有同等的訴訟權(quán)利、承擔對等的訴訟義務(wù)。③法院應(yīng)當保障和便利當事人平等地行使民事訴訟權(quán)利。④對當事人在適用法律上一律平等。)解析：32.撤訴

（分數(shù)：1.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(撤訴，是指在法院受理案件之后，作出裁判之前，原告向法院表示撤回起訴，要求法院對案件停止審理的行為。撤訴有申請撤訴和按撤訴處理兩種。當事人撤訴是基于當事人所享有的撤訴權(quán)，撤訴權(quán)是當事人所享有的一種訴訟權(quán)利，受當事人自己的支配。依處分原則，當事人在法律允許的范圍內(nèi)，可以行使撤訴權(quán)。人民法院對當事人依法行使撤訴權(quán)，應(yīng)當予以保護；對合法的撤訴予以準許，對不符合法律規(guī)定的撤訴則不予準許。)解析：33.執(zhí)行擔保

（分數(shù)：1.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(執(zhí)行擔保，是指在執(zhí)行過程中，被執(zhí)行人履行生效法律文書有困難時，經(jīng)申請執(zhí)行人同意，由被執(zhí)行人或者第三人向法院提供擔保，從而使人民法院決定暫緩執(zhí)行的法律制度。執(zhí)行擔保的成立必須符合四個條件：①須由被執(zhí)行人向人民法院提出申請；②被執(zhí)行人必須向人民法院提供擔保；③申請執(zhí)行人同意接受擔保并愿意暫緩執(zhí)行；④人民法院決定暫緩執(zhí)行。)解析：34.民事公益訴訟

（分數(shù)：1.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(民事公益訴訟，是指在民事、經(jīng)濟活動中，特定的機關(guān)或有關(guān)社會團體，根據(jù)法律的授權(quán)，對違反法律法規(guī)損害社會公共利益的行為，向法院提起訴訟，由法院通過審判追究違法者的社會責任并進而維護社會公共利益的訴訟活動。民事公益訴訟具有以下特征：①訴訟目的方面的特殊性，其目的是維護社會公共利益。②起訴主體的法定性、特殊性與廣泛性。法定性是指有權(quán)提起民事公益訴訟的主體只能是法律規(guī)定的機關(guān)或者有關(guān)社會團體。特殊性和廣泛性是指與案件沒有實體利益關(guān)系的機關(guān)或者社會團體，在公共利益受到侵害時，可以根據(jù)法律的規(guī)定提起民事公益訴訟。③當事人雙方地位的不均衡性。原告常常處于弱勢地位。④民事公益訴訟的提起并不以存在實際損害為前提條件。)解析：35.委托送達

（分數(shù)：1.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(委托送達，是指受訴法院直接送達訴訟文書有困難時，委托受送達人所在地法院代為送達的方式。

受委托的只能是其他人民法院，而不可以委托其他機構(gòu)或組織。委托其他人民法院代為送達的，委托法院應(yīng)當出具委托函，并附需要送達的訴訟文書和送達回證，以受送達人在送達回證上簽收的日期為送達日期。)解析：36.簡述反訴的特點。

（分數(shù)：1.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(反訴，是指在已經(jīng)進行的訴訟過程中，被告以本訴的原告為被告，向本訴受訴法院提出的與本訴的訴訟標的有一定聯(lián)系的獨立的訴。反訴有以下特點：

（1）反訴當事人的特定性。反訴只能由本訴的被告向本訴的原告提起。反訴的提起者是本訴的被告，對象是本訴的原告，反訴中的當事人與本訴中的當事人人員相同，只是在訴訟地位上被告與原告的訴訟地位正好相反。

（2）反訴請求的獨立性。反訴是本訴的被告對本訴的原告提出的獨立的訴訟請求。

（3）反訴目的的對抗性。反訴的目的是抵銷或吞并本訴。)解析：37.簡要回答民事執(zhí)行的保障性措施。

（分數(shù)：1.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(民事執(zhí)行包括以下保障性措施：

（1）搜查。指被執(zhí)行人隱匿財產(chǎn)或者生效法律文書指定交付的物品時，人民法院依法對被執(zhí)行人的人身、住所或者財產(chǎn)隱匿地進行搜尋、查找的強制措施。

（2）加倍支付利息和支付遲延履行金。指被執(zhí)行人沒有按照判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務(wù)的，應(yīng)當加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

（3）限制出境。指被執(zhí)行人不履行生效法律文書確定的義務(wù)時，人民法院對其實施邊控，在一定期間內(nèi)禁止其離開我國領(lǐng)土的法律制度。

（4）限制高消費。指被執(zhí)行人不履行生效法律文書確定的義務(wù)時，人民法院禁止其進行較高水平消費的法律制度。

（5）載入失信被執(zhí)行人名單。失信被執(zhí)行人名單制度是一種人民法院對被執(zhí)行人進行信用制裁的法律制度，被執(zhí)行人不履行生效法律文書確定的義務(wù)的，人民法院可以對其采取在征信系統(tǒng)記錄、通過媒體公布其不履行義務(wù)的信息。)解析：38.簡要回答協(xié)議管轄的適用條件。

（分數(shù)：1.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(協(xié)議管轄包括以下適用條件：

（1）適用于因合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛引起的訴訟；其他民事糾紛不能適用協(xié)議管轄。但是，當事人因同居或者在解除婚姻、收養(yǎng)關(guān)系后發(fā)生財產(chǎn)爭議，可以適用協(xié)議管轄制度。

（2）協(xié)議管轄所確定的管轄法院為被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院。由于我國立法采取了較為開放的態(tài)度，所以只要約定的地點與糾紛有實際聯(lián)系，如侵權(quán)糾紛中的侵權(quán)行為地等，都可以作為協(xié)議管轄的法院。

（3）協(xié)議必須采用書面的形式，口頭協(xié)議無效。書面協(xié)議包括合同中的條款、獨立的協(xié)議書及信函、電報、傳真、電子郵件等其他書面形式。協(xié)議管轄的條款具有獨立性，即便主合同本身被解除或確認無效，都不影響管轄協(xié)議本身的效力。

（4）當事人的協(xié)議，不得違背專屬管轄和級別管轄的規(guī)定。當事人的管轄協(xié)議只能約定第一審的管轄，不能對第二審法院進行協(xié)議。)解析：39.論述有獨立請求權(quán)第三人與無獨立請求權(quán)第三人的聯(lián)系與區(qū)別。

（分數(shù)：1.00）__________________________________________________________________________________________

正確答案：(（1）二者的概念：

根據(jù)第三人參加訴訟的根據(jù)不同，可以將第三人分為有獨立請求權(quán)的第三人和無獨立請求權(quán)的第三人。

①有獨立請求權(quán)的第三人，是指對原、被告之間爭議的訴訟標的物認為有獨立的請求權(quán)，從而通過起訴的方式，參加到已經(jīng)開始的訴訟中的人。

②無獨立請求權(quán)的第三人，是指對他人爭議的訴訟標的雖無獨立的請求權(quán)，但案件的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系，而參加到原告、被告已經(jīng)開始的訴訟中進行訴訟的人。

（2）有獨立請求權(quán)第三人與無獨立請求權(quán)第三人存在以下聯(lián)系：

①二者均參加他人正在進行的訴訟，即開始訴訟活動，生效法律文書作出之前。

②與正在進行的訴訟有法律上的利害關(guān)系。有獨立請求權(quán)的第三人對原、被告之間爭議的訴訟標的物認為有獨立的請求權(quán)；無獨立請求權(quán)的第三人與案件的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系。

③在訴訟中具有獨立的訴訟地位。有獨立請求權(quán)第三人與無獨立請求權(quán)第三人都是獨立的訴訟地位。

（3）無獨立請求權(quán)的第三人與有獨立請求權(quán)的第三人的區(qū)別在于：

①參加訴訟的根據(jù)不同。無獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟，根據(jù)是因為本訴當事人之間爭議的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系；而有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟，根據(jù)是對本訴中的原告和被告所爭議的訴訟標的主張全部或部分的獨立請求權(quán)。

②訴訟地位不同。無獨立請求權(quán)的第三人的訴訟地