注冊會計師-CPA-經(jīng)濟(jì)法-講義-第四章-合同法律制度

2019年注冊會計師考試輔導(dǎo)經(jīng)濟(jì)法（第四章）第15頁第四章合同法律制度【考點一】合同法調(diào)整的合同及其分類★合同法調(diào)整的合同平等主體間有關(guān)財產(chǎn)關(guān)系的協(xié)議；婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等身份關(guān)系的協(xié)議不適用合同法分類有名、無名無名合同參照適用最接近的有名合同的規(guī)定單務(wù)、雙務(wù)單務(wù)合同如贈與合同諾成、實踐實踐合同：保管、定金、自然人借款合同

諾成合同：贈與合同、質(zhì)押合同

▲【考點二】合同相對性原則★★★

【總結(jié)】違約責(zé)任只能在合同當(dāng)事人之間產(chǎn)生因第三人原因違約債務(wù)人因第三人原因違約，債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，債務(wù)人與第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定另行解決。涉他合同的相對性1.當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

2.當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

【考點三】合同的訂立程序

1.區(qū)分要約和要約邀請★含義判斷要點要約希望和他人訂立合同的意思表示（1）內(nèi)容具體明確

（2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束要約邀請邀請他人向自己發(fā)出要約（1）商品價目表、招標(biāo)公告、拍賣公告、招股說明書都是要約邀請

（2）商業(yè)廣告一般是要約邀請，符合要約條件的構(gòu)成要約2.要約的生效與失效（理解）生效有相對人的意思表示

對話方式：對方知道內(nèi)容時

非對話方式：到達(dá)對方當(dāng)事人時失效承諾期滿未作承諾、被撤銷、被拒絕（通知到達(dá)要約人）、被實質(zhì)性變更3.要約的撤回與撤銷★★★撤回生效之前（先于要約或同時到達(dá)）撤銷生效之后，受要約人發(fā)出承諾之前

【注意】不可撤銷的要約▲

①規(guī)定了承諾的期限或明確表示本要約不可撤銷；

②受要約人有理由相信要約不可撤銷而且已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備4.承諾變更、遲到、撤回★★變更實質(zhì)性變更：對合同主要條款的變更——新要約非實質(zhì)性變更：非主要條款的變更——承諾有效，除非要約人及時表示反對遲到遲發(fā)遲到：超過承諾期限發(fā)出承諾——新要約，除非要約人及時表示接受未遲發(fā)遲到：在承諾期限內(nèi)發(fā)出，其他原因?qū)е逻t到——承諾有效，除非要約人及時表示反對撤回承諾生效之前可以撤回（先于承諾或同時到達(dá)）*不可撤銷

【考點四】合同成立的時間與地點★諾成、不要式合同承諾生效，合同成立書面合同（1）簽訂合同書——合同成立。

（2）異時簽字蓋章的——最后一方完成的時間地點是合同成立的時間、地點。（摁手印有同等效力）行為補(bǔ)正法律法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定簽書面合同，當(dāng)事人未簽書面合同，一方履行主要義務(wù)，對方接受的，視為合同成立。

【考點五】格式條款的無效★★一般規(guī)定具有合同無效情形，格式合同當(dāng)然無效。特別規(guī)制提供格式條款的一方免除自己的責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該格式條款亦屬無效。

【考點六】締約過失責(zé)任★★構(gòu)成要件1.前提：合同不成立、不生效、被撤銷或無效

2.時間：訂立合同的過程中

3.結(jié)果：造成對方信賴?yán)鎿p失具體類型1.假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；

2.故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；

3.泄漏或者不正當(dāng)使用在締約過程中知悉的商業(yè)秘密；

4.其他違背誠實信用原則的行為。與違約責(zé)任比較締約過失責(zé)任違約責(zé)任產(chǎn)生時間訂立合同的過程中合同生效以后適用范圍合同未成立、未生效或被撤銷、無效生效合同賠償范圍信賴?yán)鎿p失可期待利益損失一般大于或等于信賴?yán)?/p>

▲【考點七】合同約定不明確時的履行規(guī)則★★★

順序：協(xié)議補(bǔ)充——按有關(guān)條款或交易習(xí)慣——按合同法規(guī)定不明確的內(nèi)容合同法規(guī)定價款或者報酬不明確按照訂立合同時履行地的市場價格履行；

依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。履行地點不明確1.給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；

2.交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；

3.其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

（交付動產(chǎn)：賣方所在地）履行期限不明確債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。履行費用的負(fù)擔(dān)不明確由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)注意：“履行義務(wù)一方”應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體的合同來判斷

▲【考點八】雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)★★★

能夠區(qū)分是哪種抗辯權(quán)類型主張當(dāng)事人主張事由與方式同時履行抗辯權(quán)雙方雙務(wù)合同，沒有先后履行順序：

一方未履行或履行不符合約定，對方可拒絕其相應(yīng)的履行要求先履行抗辯權(quán)后履行一方雙務(wù)合同，有先后履行順序：

先履行一方未履行或履行不符合約定，后履行方可拒絕其相應(yīng)的履行要求不安抗辯權(quán)先履行一方應(yīng)當(dāng)先履行一方有確切證據(jù)證明對方存在下列情形之一，可以中止履行：

1.經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；

2.轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

3.喪失商業(yè)信譽(yù)；

4.有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。先履行一方中止履行——及時通知對方，對方若：提供擔(dān)?！謴?fù)履行

不提供擔(dān)保，也未恢復(fù)履行能力——有權(quán)解除合同

▲【考點九】代位權(quán)★★★

債權(quán)人——債務(wù)人——次債務(wù)人行使條件①兩個債權(quán)都合法；

②兩個債權(quán)都到期；

③債務(wù)人怠于行使（未以訴訟或仲裁方式行使）；

④損害債權(quán)人債權(quán)；

⑤非專屬于債務(wù)人自身（基于特殊家庭關(guān)系：基于扶養(yǎng)、撫養(yǎng)、贍養(yǎng)、繼承而產(chǎn)生的請求權(quán)；基于特定社會關(guān)系：退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費；基于勞動關(guān)系：工資報酬；人身傷害和人壽保險賠償請求權(quán)）訴訟行使債權(quán)人債務(wù)人次債務(wù)人

（原告）（第三人）（被告）

管轄法院：次債務(wù)人住所地法院

訴訟請求：以債權(quán)人的債權(quán)為限（兩債選低者）

費用承擔(dān)：訴訟費次債務(wù)人承擔(dān)；其他費用債務(wù)人承擔(dān)

法律后果：兩個債權(quán)債務(wù)關(guān)系在履行額度內(nèi)消滅

▲【考點十】撤銷權(quán)★★

債權(quán)人——債務(wù)人——第三人行使條件債務(wù)人行為導(dǎo)致其責(zé)任財產(chǎn)減少，包括：

①無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)

②不合理低價（<市價70%）轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)且受讓人知道損害債權(quán)人債權(quán)

③放棄債權(quán)訴訟行使債權(quán)人債務(wù)人第三人

（原告）（被告）（第三人）

管轄法院：債務(wù)人住所地法院

訴訟請求：以債權(quán)人的債權(quán)為限

行使期限：知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年；行為發(fā)生之日起5年不行使的，消滅

費用承擔(dān)：債務(wù)人承擔(dān)，第三人有過錯的，分擔(dān)

法律后果：行為被撤銷前有效，一經(jīng)撤銷，自始無效

【考點十一】反擔(dān)保的方式（理解）

【考點十二】保證

1.保證人條件★不得為保證人的例外情形國家機(jī)關(guān)例外：國務(wù)院批準(zhǔn)，為使用外國政府、組織貸款而轉(zhuǎn)貸的具有公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體例外：從事經(jīng)營活動的事業(yè)單位、社會團(tuán)體法人法人分支機(jī)構(gòu)、職能部門例外：法人書面授權(quán)的，分支機(jī)構(gòu)在授權(quán)范圍內(nèi)提供擔(dān)保有效▲▲2.保證合同——書面合同★★★（注意案例）

（1）書面保證合同

（2）主合同中的保證條款

（3）主合同雖無保證條款，保證人在主合同上以保證人身份簽字或蓋章的（即寫有“保證人：某某某”）

（4）第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)人接受且未提出異議的

3.保證方式★★★一般保證（先訴抗辯權(quán)）連帶責(zé)任保證需明確約定▲沒有約定保證方式或者約定不明，按連帶責(zé)任保證（案例）在下列三種情況下，一般保證人喪失先訴抗辯權(quán)，其保證方式轉(zhuǎn)換為“連帶責(zé)任保證”：

（1）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的；

（2）人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；▲結(jié)合《破產(chǎn)法》

（3）保證人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)。連帶保證人無先訴抗辯權(quán)▲4.主合同變化與保證責(zé)任承擔(dān)★★保證人責(zé)任例外債權(quán)轉(zhuǎn)讓繼續(xù)承擔(dān)明確約定不可轉(zhuǎn)讓債務(wù)轉(zhuǎn)讓不承擔(dān)保證人書面同意——繼續(xù)承擔(dān)債務(wù)加重按原數(shù)額承擔(dān)保證人書面同意——按加重后的數(shù)額債務(wù)減輕按減輕后的承擔(dān)5.保證期間★★★作用確定保證人是否承擔(dān)責(zé)任超過保證期間債權(quán)人不行使保證權(quán)，保證人責(zé)任免除。行使保證權(quán)方式，在保證期間內(nèi)：

一般保證：債權(quán)人對債務(wù)人提起訴訟或仲裁

連帶保證：債權(quán)人要求保證人承擔(dān)責(zé)任期間長度▲有約定：按約定無約定：主債務(wù)履行期限屆滿之日起6個月保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務(wù)履行期限，視為沒有約定約定不明：主債務(wù)履行期屆滿之日起2年保證合同約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清時為止等類似內(nèi)容的6.保證的訴訟時效（了解）

確定保證人一定會承擔(dān)責(zé)任的前提下，才存在對保證人的訴訟時效問題。訴訟時效起算點與主債務(wù)訴訟時效的關(guān)系一般保證從對主債務(wù)人的裁判生效之日起算主債務(wù)訴訟時效中斷

一般保證訴訟時效中斷

連帶保證訴訟時效不中斷

主債務(wù)訴訟時效中止

一般保證訴訟時效中止

連帶保證訴訟時效中止連帶保證從對保證人主張債權(quán)之日起算▲7.物的擔(dān)保與保證并存時的責(zé)任★★★（注意案例）與債權(quán)人有約定按約定與債權(quán)人無約定債務(wù)人提供物的擔(dān)?！仨毾染臀锏膿?dān)保實現(xiàn)債權(quán)，再要求保證人承擔(dān)責(zé)任第三人提供物?！獋鶛?quán)人可以就物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任▲【考點十三】定金★★★性質(zhì)實踐合同，交付定金才生效，數(shù)額以交付為準(zhǔn)。數(shù)額不得超過主合同標(biāo)的額的20%，超過部分無效。罰則給付一方不履行，無權(quán)要求返還；收受一方不履行，應(yīng)當(dāng)雙倍返還。與違約金關(guān)系只能選擇其一，不可并用：當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或定金。與賠償損失的關(guān)系買賣合同約定的定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失，對方請求賠償超過定金部分的損失的，人民法院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應(yīng)高于因違約造成的損失。

【考點十四】合同的轉(zhuǎn)讓★★★債權(quán)轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)讓生效債權(quán)人與第三人達(dá)成協(xié)議對債務(wù)人生效通知債務(wù)人——對債務(wù)人生效

不通知的后果——轉(zhuǎn)讓本身是有效的，但對債務(wù)人不生效力擔(dān)保人責(zé)任繼續(xù)承擔(dān)，除非另有約定債務(wù)轉(zhuǎn)讓生效條件必須經(jīng)債權(quán)人同意——否則，轉(zhuǎn)讓無效擔(dān)保人責(zé)任不再承擔(dān)，除非經(jīng)擔(dān)保人書面同意

【考點十五】合同解除★★★（注意案例）

法定解除：單方解除，通知到達(dá)對方就解除*解除與賠償法定解除原因▲①不可抗力導(dǎo)致不能實現(xiàn)合同目的

②先期違約：在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)

③遲延履行，經(jīng)催告合理期限仍不履行

④遲延履行或有其他違約行為直接導(dǎo)致不能實現(xiàn)合同目的（根本違約）特殊合同的解除權(quán)①委托合同：雙方隨時解除

②不定期租賃：雙方隨時解除

③承攬合同：定作人隨時解除

④貨運合同：托運人隨時解除

【考點十六】抵銷★★法定抵銷（單方抵銷權(quán)）（1）條件：

當(dāng)事人互負(fù)合法、有效的債務(wù)；

雙方債務(wù)的給付品質(zhì)、種類相同；

主動債權(quán)已到期；

雙方的債權(quán)都不屬于不能抵銷的債權(quán)

（2）性質(zhì)：形成權(quán)，具有溯及力。約定抵銷即便品質(zhì)、種類不同，當(dāng)事人協(xié)商一致仍可抵銷。

【考點十七】提存★★★提存條件因債權(quán)人的原因?qū)е聜鶆?wù)人無法向其履行：

①債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)

②債權(quán)人下落不明

③債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人；

④其他提存后果對債務(wù)人：①債務(wù)人的債務(wù)免除；

②知道債權(quán)人下落的債務(wù)人負(fù)有通知義務(wù)。對債權(quán)人：提存物的所有權(quán)、孳息、風(fēng)險、費用都是債權(quán)人的。

自提存之日起5年內(nèi)向提存機(jī)關(guān)領(lǐng)取提存物。

——否則，扣除提存費用，收歸國有。

【考點十八】違約責(zé)任★★★承擔(dān)違約責(zé)任的方式①繼續(xù)履行（實際履行）②采取補(bǔ)救措施（修理、更換、重作、減少價款或報酬等）③賠償損失④支付違約金⑤定金繼續(xù)履行及例外★★金錢債務(wù)必須履行，不存在例外。

非金錢債務(wù)存在例外：

①法律上或事實上不能履行

②債務(wù)標(biāo)的不適合強(qiáng)制履行或履行費用過高

③債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行損害賠償▲當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或采取補(bǔ)救措施之后，對方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。違約金1.數(shù)額的調(diào)整

①低于損失——請求增加

②過分高于損失——超過損失的1.3倍——請求適當(dāng)減少

▲2.適用

①違約金與定金：當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或定金。

②就遲延履行約定違約金：支付違約金后,還需履行債務(wù)。

③因違約導(dǎo)致合同解除的，守約方可以要求支付違約金。免責(zé)事由不可抗力：不能預(yù)見、不能避免、不能克服的客觀情況

【考點十九】買賣合同★★★

1.一物多賣問題（理解）合同效力一般而言合同都有效物權(quán)變動動產(chǎn)交付轉(zhuǎn)移所有權(quán)履行順序：普通動產(chǎn)普通動產(chǎn)，買受人均要求實際履行合同的：

①先行受領(lǐng)交付的買受人獲得所有權(quán)；

②均未受領(lǐng)交付，先行支付價款的買受人有權(quán)要求履行（交付標(biāo)的物）；

③均未受領(lǐng)交付，也未支付價款，依法成立在先合同的買受人有權(quán)要求履行（交付標(biāo)的物）。

交付在先——支付在先——成立在先履行順序：特殊動產(chǎn)機(jī)動交通工具，買受人均要求實際履行合同的：

①先行受領(lǐng)交付的買受人有權(quán)要求履行（辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)）；

②均未受領(lǐng)交付，先行辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)的買受人有權(quán)要求履行（交付標(biāo)的物）；

③均未受領(lǐng)交付，也未辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)，依法成立在先合同的買受人有權(quán)要求履行（交付標(biāo)的物和辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)）；

④出賣人將標(biāo)的物交付給買受人之一，又為其他買受人辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記，已受領(lǐng)交付的買受人有權(quán)請求將標(biāo)的物所有權(quán)登記在自己名下。

順序：交付在先——登記在先——合同成立在先

交付與登記不一致：交付優(yōu)先▲2.風(fēng)險轉(zhuǎn)移：買賣合同＋交付＝風(fēng)險轉(zhuǎn)移★★★（案例）交付地點有約定按約定，無約定按以下規(guī)則動產(chǎn)交付一般規(guī)則（1）直接交付至買方

（2）標(biāo)的物需由第三人運輸——交付第一承運人，即為交付

（3）簡易交付——合同生效時，視為交付在途標(biāo)的物買賣合同成立，風(fēng)險轉(zhuǎn)移違約方承擔(dān)風(fēng)險出賣人交貨不合格被買受人拒收——出賣人承擔(dān)

買受人違約不領(lǐng)取——買受人承擔(dān)3.標(biāo)的物的檢驗★★★（注意案例）

▲買受人收到標(biāo)的物應(yīng)在約定的檢驗期內(nèi)檢驗，并將標(biāo)的物質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人，否則，視為標(biāo)的物質(zhì)量符合約定。

質(zhì)檢期：有約定按約定；沒有約定以“合理期間”，最長不超過兩年。

4.特種買賣★試用買賣試用期內(nèi)買受人可以選擇買或不買

試用期滿，不做任何表示——視為購買分期付款買賣買受人未支付價款達(dá)到合同總價款1/5時，出賣人可以選擇：

①解除合同——取回標(biāo)的物，退還已收價款，要求買受人支付使用費；

②要求支付剩余全部價款。5.商品房買賣★★★

（1）銷售廣告及宣傳資料的性質(zhì)性質(zhì)法律后果原則：要約邀請

符合三個條件的是要約：

①說明和允諾的對象是商品房“開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)”的房屋及相關(guān)設(shè)施；

②所作的說明和允諾“具體確定”；

③該說明和允諾對商品房買賣“合同的訂立”以及房屋“價格的確定”有重大影響。即便沒有寫入合同，仍然是合同的組成部分，開發(fā)商違反就構(gòu)成違約▲（2）單方解除權(quán)法定解除權(quán)買方單方解除權(quán)：（賣方根本違約）

①房屋主體結(jié)構(gòu)不合格或其他嚴(yán)重質(zhì)量問題；

②實際面積與合同面積誤差比超過3%；

③遲延交房，經(jīng)催告后3個月仍不交房；

④出賣人導(dǎo)致超過約定或法定的辦理所有權(quán)登記期限1年仍不能登記。

出賣人單方解除權(quán)：

買受人遲延支付購房款，經(jīng)催告后3個月的合理期限內(nèi)仍未履行，出賣人可以單方解除合同▲（3）買受人單方解除＋懲罰性賠償

買受人在解除合同并要求賠償損失的前提下，還可以要求出賣人承擔(dān)不超過已付購房款一倍的賠償責(zé)任。

賣方隱瞞以下情況的：

①無證或假證銷售：沒有取得商品房預(yù)售許可證明或者提供虛假商品房預(yù)售許可證明；

②出售前后抵押；

③一房多賣；

④房屋為拆遷補(bǔ)償安置房屋。

（4）被拆遷人的優(yōu)先權(quán)。如果拆遷人將補(bǔ)償安置房屋另行出賣給第三人，被拆遷人有權(quán)請求優(yōu)先取得補(bǔ)償安置房屋?！究键c二十】贈與合同★★★性質(zhì)雙方行為、諾成合同、單務(wù)合同、無償合同任意撤銷▲贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與，但具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或經(jīng)過公證的贈與合同，不得撤銷。

前提：動產(chǎn)交付、不動產(chǎn)轉(zhuǎn)移登記之前

例外：公益、公證的，不可任意撤銷法定撤銷（無論贈與財產(chǎn)權(quán)利是否已轉(zhuǎn)移，無論是否具有公益性質(zhì)或經(jīng)過公證都可撤銷）

▲具有以下法定情形，贈與人或其繼承人、法定代理人可以撤銷贈與：

①受贈人嚴(yán)重侵害贈與人或者贈與人的近親屬

②受贈人對贈與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行

③受贈人不履行贈與合同約定的義務(wù)（附義務(wù)的贈與）法定解除贈與人的經(jīng)濟(jì)狀況顯著惡化，履行贈與義務(wù)嚴(yán)重影響其生產(chǎn)經(jīng)營或家庭生活的，不再履行贈與義務(wù)。責(zé)任贈與人一般不承擔(dān)標(biāo)的物瑕疵責(zé)任，但以下情況例外：

贈與人故意不告知或保證無瑕疵的，造成受贈人損失應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

【考點二十一】借款合同★★★

1.金融機(jī)構(gòu)借款與自然人借款區(qū)別自然人之間的借款合同金融機(jī)構(gòu)借款合同合同形式可以采用書面形式或口頭形式應(yīng)當(dāng)采用書面形式合同性質(zhì)實踐合同，自貸款人提供借款時生效諾成合同，自雙方意思表示一致時成立利息沒有約定或約定不明，視為無息借款人必須向貸款人支付利息利率年利率超過36%的部分無效除個人住房貸款利率外，金融機(jī)構(gòu)其他貸款利率無上下限限制2.當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)★★★

（1）借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人可以停止發(fā)放借款、提前收回借款或者解除合同。

（2）借款的利息不得在本金中扣除，利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實際借款數(shù)額返還并計算利息。

（3）借款人提前償還借款的，除當(dāng)事人另有約定外，應(yīng)當(dāng)按照實際借款的期間計算利息。

（4）支付利息期限：

有約定按約定，沒有約定或約定不明：

①借款期限不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時一并支付；

②借款期限在1年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿1年時支付，剩余期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時一并支付。3.民間借貸司法解釋合同生效時間自然人之間的借貸：實踐合同（交付借款時）其他民間借貸：當(dāng)事人主張民間借貸合同自合同成立時生效的，人民法院應(yīng)予支持，但當(dāng)事人另有約定或者法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。有效合同①企業(yè)之間為生產(chǎn)、經(jīng)營需要訂立的民間借貸合同有效。

②企業(yè)內(nèi)部集資用于本單位生產(chǎn)、經(jīng)營，借貸合同有效。

③借貸一方構(gòu)成犯罪，民間借貸合同并不當(dāng)然無效。無效合同民間借貸合同無效：

具有合同法第五十二條及以下情形：

①套取金融機(jī)構(gòu)信貸資金又高利轉(zhuǎn)貸給借款人，且借款人事先知道或者應(yīng)當(dāng)知道的；

②以向其他企業(yè)借貸或者向本單位職工集資取得的資金又轉(zhuǎn)貸給借款人牟利，且借款人事先知道或者應(yīng)當(dāng)知道的；

——轉(zhuǎn)貸牟利，且借款人知情

③出借人事先知道或者應(yīng)當(dāng)知道借款人借款用于違法犯罪活動仍然提供借款的；

④違背社會公序良俗的；

⑤其他違反法律、行政法規(guī)效力性強(qiáng)制性規(guī)定的。P2P平臺純中介平臺：不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任

以任何方式表明擔(dān)保意思：承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任法定代表人（1）以企業(yè)名義借貸用于個人：可以將法定代表人列為共同被告或者第三人；

（2）以個人名義借貸用于企業(yè)：出借人可以請求企業(yè)與個人共同承擔(dān)責(zé)任。讓與擔(dān)保按借貸關(guān)系處理：

當(dāng)事人以簽訂買賣合同作為民間借貸合同的擔(dān)保，借款到期后借款人不能還款，出借人請求履行買賣合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照民間借貸法律關(guān)系審理；判決生效后，借款人不履行生效判決確定的金錢債務(wù)，出借人可以申請拍賣買賣合同標(biāo)的物，以償還債務(wù)。利息沒有約定：全部視為無息約定不明，區(qū)分處理：

自然人借款——視為無息

其他民間借貸——結(jié)合合同內(nèi)容，并根據(jù)當(dāng)?shù)鼗蛘弋?dāng)事人的交易方式、交易習(xí)慣、市場利率等因素確定利息（原則上有息）借期利率▲約定年利率≤24%：有效

約定年利率≥36%：超過部分無效

24%-36%之間，自愿給付不可要求返還；未付的可不付。逾期利率有約定按約定，但受前述利率規(guī)則限制；

未約定，分情況處理：

①借期利率、逾期利率都沒約定：逾期按6%計算

②約定了借期利率，未約定逾期利率：逾期按借期利率計算

【總結(jié)】

違約金、逾期利息、其他費用總計：不超過年利率24%，有效；

借款人自愿支付利息、違約金等總和不超過年利率36%的，不得要求返還；超過36%的部分，無效。

【考點二十二】租賃合同★★★

1.形式與期限期限最長20年——超出部分無效，但可多次續(xù)訂。形式6個月以上租賃——書面合同；否則，視為不定期租賃

——雙方可隨時解除，但出租人解除需提前通知。不定期租賃定期租賃期間屆滿，承租人繼續(xù)使用租賃物，出租人沒有提出異議的，視為按原租賃合同不定期租賃?！?.當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)

（1）出租人：維修租賃物的義務(wù)

如果出租人不維修，承租人可以自行維修，維修費用由出租人負(fù)擔(dān)。因維修租賃物影響承租人使用的，應(yīng)當(dāng)相應(yīng)減少租金或者延長租期。

（2）承租人：支付租金

支付時間有約定按約定；無約定，每屆滿一年支付一次，剩余不足一年的，返還時一并支付。（借款合同利息支付規(guī)則相同）

（3）租賃物的改善或增設(shè)他物（如裝飾裝修）

需經(jīng)出租人同意；否則出租人可以要求恢復(fù)原狀或賠償損失。

（4）承租人轉(zhuǎn)租問題

應(yīng)當(dāng)經(jīng)出租人同意——否則，出租人有權(quán)解除合同；

經(jīng)出租人同意的轉(zhuǎn)租——兩個租賃合同；

第三人造成租賃物損失的，承租人應(yīng)當(dāng)賠償。

▲（5）買賣不破租賃（適于所有的租賃合同）

規(guī)則：租賃期間，租賃物所有權(quán)轉(zhuǎn)移，租賃合同繼續(xù)有效。

例外：

【物權(quán)法】抵押在先的，租賃關(guān)系不得對抗已經(jīng)登記的抵押權(quán)。3.租賃房屋的出售

——承租人同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)▲

（1）通知

一般：出賣之前合理期間內(nèi)，通知承租人。

拍賣：應(yīng)當(dāng)在拍賣5日前通知承租人。

（2）責(zé)任——未履行通知義務(wù)或存在其他侵害承租人優(yōu)先購買權(quán)的情況

承租人有權(quán)要求出租人承擔(dān)賠償責(zé)任，但無權(quán)要求宣告買賣合同無效。

▲（3）優(yōu)先購買權(quán)的限制

①共有人行使優(yōu)先購買權(quán)；

②出租人將房屋出售給近親屬，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、（外）祖父母、（外）孫子女；

③出租人履行通知義務(wù)后，承租人15日內(nèi)未明確表示購買；

④第三人善意購買并已辦理登記。

【考點二十三】融資租賃合同★★

關(guān)系圖：三方、書面合同

出租人租期內(nèi)的所有權(quán)人（并非承租人的破產(chǎn)財產(chǎn)）

不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，除非出租人選擇租賃物或者干預(yù)承租人的選擇出賣人向承租人交付標(biāo)的物，并承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任承租人享有買受人的權(quán)利（直接向出賣人索賠）

支付租金（即便標(biāo)的物有質(zhì)量問題）

承擔(dān)維修義務(wù)租賃物歸屬租期屆滿，租賃物所有權(quán)有約定按約定

無約定歸出租人所有▲

【考點二十四】承攬合同★

定作人兩種解除權(quán)

1.法定解除權(quán)：承攬人未經(jīng)同意將主要工作交由第三人完成，定作人可以解除合同，造成承攬人損失，無需賠償。

2.單方任意變更、解除權(quán)：無需理由，單方行使——承攬人不可繼續(xù)履行。造成承攬人損失，予以賠償。

【考點二十五】建設(shè)工程合同★★★

1.合同的無效及后果無效情形后果（1）無相應(yīng)資質(zhì)；

（2）借用資質(zhì)；

（3）應(yīng)招標(biāo)未招標(biāo)或中標(biāo)無效。（主體不合法或程序不合法）驗收合格：參照合同支付工程款驗收不合格，經(jīng)修復(fù)驗收合格：

承包人承擔(dān)修復(fù)費用

驗收不合格，經(jīng)修復(fù)仍不合格：

無權(quán)要求支付工程款2.分包轉(zhuǎn)包合同效力有效經(jīng)發(fā)包方同意，非主體工程、分包一次給有資質(zhì)的單位承包人與實際施工人承擔(dān)連帶責(zé)任無效（1）未經(jīng)發(fā)包方同意的分包

（2）主體工程分包

（3）分包給沒有資質(zhì)的單位

（4）分包之后的再分包

（5）所有的轉(zhuǎn)包（即便經(jīng)過發(fā)包方同意）3.監(jiān)理合同

性質(zhì)：委托合同

4.墊資處理▲墊資及利息有約定按約定但利息不得超過同期銀行同類貸款利率沒有約定墊資按工程欠款處理；

利息沒有約定視為無息5.建設(shè)工程合同的竣工

建設(shè)工程竣工驗收合格后方可交付使用

▲竣工日期的認(rèn)定具體情形竣工日期建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格竣工驗收合格之日承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的承包人提交驗收報告之日建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日6.工程款結(jié)算★★★

招標(biāo)訂立合同：當(dāng)事人另行簽訂合同與備案合同不一致，以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算依據(jù)。

▲7.工程款優(yōu)先權(quán)：優(yōu)先于抵押權(quán)★★★前提發(fā)包人不按約支付工程款，經(jīng)催告合理期限仍不支付行使就建設(shè)工程拍賣或變賣價款優(yōu)先受償限制不能對抗已經(jīng)交付全部或大部分購房款項的消費者范圍人工費、材料費等實際支出的費用，不包括違約金期限6個月，自建設(shè)工程竣工之日或合同約定的竣工之日

【考點二十六】委托合同與行紀(jì)合同

（理解二者區(qū)別）

1.定義：

委托合同：委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。

行紀(jì)：是委托人委托行紀(jì)人以自己的名義進(jìn)行的有償?shù)馁Q(mào)易行為。

2.比較：區(qū)別委托行紀(jì)以