合同編通則司法解釋：違約損失賠償如何計算

合同編通則司法解釋：違約損失賠償如何計算在違約損失賠償糾紛中，“損失如何認(rèn)定”是一個長期困擾司法實(shí)踐的突出問題，也是世界范圍內(nèi)普遍存在的法律適用難題。民法典第五百八十四條是違約損害賠償?shù)幕A(chǔ)性規(guī)范，但只搭建了骨架，仍缺少血肉。民法典合同編通則司法解釋圍繞該問題，一方面總結(jié)審判實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，吸收理論研究成果，比較借鑒域外先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，在遵循公平原則、符合意思自治、鼓勵交易等基本原則和價值導(dǎo)向的基礎(chǔ)上，創(chuàng)新性地制定了很多具有可操作性的具體規(guī)則。另一方面也考慮到問題本身的復(fù)雜性，既做了有益探索又要避免不必要的爭議，為審判實(shí)踐和下一步繼續(xù)細(xì)化相關(guān)規(guī)則打下基礎(chǔ)。01損失的認(rèn)定民法典第五百八十四條規(guī)定，當(dāng)事人一方違約造成對方損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失。違約損失賠償?shù)哪康氖亲屖丶s方處于如果債務(wù)得以按約適當(dāng)履行時的狀態(tài)，這也是違約損失賠償責(zé)任所要遵循的基本原則——“填平原則”的要求。由此，我們可以簡單化地提煉出第一個計算公式“賠償額=損失”。“損失”的認(rèn)定之所以重要，一是因?yàn)椤皳p失”是確定法定違約賠償范圍的標(biāo)準(zhǔn)；二是在當(dāng)事人主張約定的違約金過高或過低要求調(diào)整時，“損失”也是法院裁判的基礎(chǔ)。法條依據(jù)民法典第五百八十四條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，造成對方損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但是不得超過違約一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違約可能造成的損失。損失如何確定呢？根據(jù)民法典第五百八十四條的規(guī)定，損失包括合同履行后可以獲得的利益，簡稱“可得利益”“履行利益”。需要注意的是，條文中用了“包括”一詞，說明“可得利益”與“損失”是部分與整體的關(guān)系，如因違約造成其他實(shí)際損失，可一并賠償。關(guān)于其他實(shí)際損失的范圍，尚無統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，我個人不成熟的意見是，無論違約方是否違約，守約方正常履約所需的必要費(fèi)用，因與可得利益具有對價關(guān)系，不應(yīng)納入賠償范圍；如因違約方違約，守約方額外支出的費(fèi)用，則應(yīng)納入賠償范圍。我們可將計算公式擴(kuò)充為“賠償額=損失=可得利益+其他實(shí)際損失”。02可得利益的計算可得利益的計算成為另一個“關(guān)鍵”。長期以來，司法實(shí)踐對可得利益的支持較為謹(jǐn)慎，原因在于可得利益在證據(jù)上和計算上的不確定性。但是，可得利益實(shí)質(zhì)上是當(dāng)事人訂立合同的目的所在。民法典合同編通則司法解釋第六十條具體規(guī)定了三種可得利益的計算方法，具有重要的理論和實(shí)踐意義。法條依據(jù)第六十條

人民法院依據(jù)民法典第五百八十四條的規(guī)定確定合同履行后可以獲得的利益時，可以在扣除非違約方為訂立、履行合同支出的費(fèi)用等合理成本后，按照非違約方能夠獲得的生產(chǎn)利潤、經(jīng)營利潤或者轉(zhuǎn)售利潤等計算。非違約方依法行使合同解除權(quán)并實(shí)施了替代交易，主張按照替代交易價格與合同價格的差額確定合同履行后可以獲得的利益的，人民法院依法予以支持；替代交易價格明顯偏離替代交易發(fā)生時當(dāng)?shù)氐氖袌鰞r格，違約方主張按照市場價格與合同價格的差額確定合同履行后可以獲得的利益的，人民法院應(yīng)予支持。非違約方依法行使合同解除權(quán)但是未實(shí)施替代交易，主張按照違約行為發(fā)生后合理期間內(nèi)合同履行地的市場價格與合同價格的差額確定合同履行后可以獲得的利益的，人民法院應(yīng)予支持。01利潤法利潤法是可得利益計算的一般方法。第六十條第一款參考了2009年最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》第九條的規(guī)定，將可得利益損失分為三種類型：一是生產(chǎn)利潤損失，如在生產(chǎn)設(shè)備和原材料等買賣合同違約中，買受人本應(yīng)依托該生產(chǎn)設(shè)備和原材料獲得的生產(chǎn)利潤。二是經(jīng)營利潤損失，如在承包經(jīng)營、租賃經(jīng)營合同以及提供服務(wù)或勞務(wù)的合同中，因一方違約造成的經(jīng)營利潤損失。三是轉(zhuǎn)售利潤損失，如在先后系列買賣合同中，因前合同出賣方違約而造成其后的轉(zhuǎn)售合同出售方可能獲得的差價喪失。利潤法主要適用于守約方是商事主體（如生產(chǎn)者、經(jīng)營者、經(jīng)銷商）的情形，而該條第二款和第三款分別規(guī)定的替代交易法和市場價格法，則更具有普遍適用意義。02替代交易法第六十條第二款首次在我國立法上規(guī)定了能最大程度化解可得利益不確定性的最佳工具、也是國際上較為通行的違約損害賠償方法——替代交易法，成為此次司法解釋的突出亮點(diǎn)。替代交易是指在一方當(dāng)事人違約時，守約方通過實(shí)施另一交易取代原合同的交易。例如買賣合同中，賣方拒不交付貨物，買方另行購買貨物，并就交易的差價認(rèn)定可得利益損失。替代交易的實(shí)質(zhì)相當(dāng)于履行或準(zhǔn)履行，背后隱含著鼓勵交易的理念，使得因違約方不履行導(dǎo)致的損失在很大程度上得以彌補(bǔ)，避免社會資源的浪費(fèi)。替代交易法的適用條件●

一般以合同解除為前提。合同解除意味著雙方當(dāng)事人不再受到合同關(guān)系的拘束，守約方此時進(jìn)行替代交易具有正當(dāng)性。但是，這一條件似乎不應(yīng)絕對化，例如在解除通知無法送達(dá)對方或?qū)Ψ綄獬贤挟愖h的情況下，守約方轉(zhuǎn)向通過訴訟解除合同，導(dǎo)致替代交易推遲，不僅對守約方不公平，也與瞬息變化的市場時機(jī)不符。我個人不成熟的意見是，在違約方根本違約的情形中，即應(yīng)允許守約方實(shí)施替代交易?！?/p>

合同標(biāo)的物應(yīng)為種類物、可替代物。如果標(biāo)的物為特定物，就失去了替代交易進(jìn)行損失計算的可操作性，應(yīng)根據(jù)其它規(guī)則進(jìn)行計算?！?/p>

需守約方與他人進(jìn)行了替代交易。此處的問題是，僅訂立替代交易合同即可，還是需部分履行替代交易合同，抑或是完全履行呢？雖然以履行完畢的替代交易作為基準(zhǔn)能更加公平地確定損失，但考慮到經(jīng)濟(jì)社會中交易形態(tài)的復(fù)雜性，完全履行標(biāo)準(zhǔn)會大大限縮替代交易法的適用；而單純以簽訂替代交易合同作為基準(zhǔn)，有可能引發(fā)守約方與第三方串通的道德風(fēng)險。所以對僅訂立替代交易合同的，法院需對替代交易相對人的資質(zhì)、履行能力進(jìn)行綜合認(rèn)定，適當(dāng)加重守約方的舉證責(zé)任?！?/p>

替代交易具有合理性。其中最重要的是價格因素，只有在替代交易價格明顯偏離交易發(fā)生時當(dāng)?shù)氐氖袌鰞r格時，才適用市場價格，違約方對此承擔(dān)舉證責(zé)任。但即使存在價格明顯偏離的情形，守約方如能舉證證明不進(jìn)行替代交易將導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大，也應(yīng)當(dāng)用替代交易法進(jìn)行計算。03市場價格法如果守約方未進(jìn)行替代交易，可以按照其知道或者應(yīng)當(dāng)知道違約行為發(fā)生后合理期間內(nèi)合同履行地的市場價格與合同價格的差額，確定合同履行后可以獲得的利益，這就是“市場價格法”。需注意的是“合理期間”的理解，應(yīng)以違約行為發(fā)生時，還是合同解除時作為確定市場價格的時間點(diǎn)呢？違約發(fā)生后，雙方當(dāng)事人可能溝通解決方案，而非立即進(jìn)行賠償。而一概以合同解除作為確定時點(diǎn)，可能導(dǎo)致守約方拖延行使解除權(quán)以謀利。該條規(guī)定的“合理期間”賦予法院根據(jù)案件具體情況進(jìn)行裁量的空間。04持續(xù)性定期合同的特殊規(guī)定民法典合同編通則司法解釋第六十一條針對“持續(xù)性定期合同”這一特殊情形中可得利益的計算作出專門規(guī)定。如在房屋租賃合同中，合同履行期限長、資源投入大、履行不確定性明顯。合同解除后，如果簡單地以剩余履行期限對應(yīng)的租金計算可得利益，可能導(dǎo)致守約方在能夠及時采取替代交易進(jìn)行減損的情況下怠于履行減損義務(wù)，放任損失擴(kuò)大，不利于社會整體交易效益的提升。此時應(yīng)根據(jù)守約方尋找替代交易的合理期限所對應(yīng)的租金為基礎(chǔ)計算可得利益。在承租人違反租賃合同糾紛的司法實(shí)踐中，如果剩余租期較長，一般酌定承租人賠償出租人自解除合同之日起相當(dāng)于三至六個月租金的損失。法條依據(jù)第六十一條

在以持續(xù)履行的債務(wù)為內(nèi)容的定期合同中，一方不履行支付價款、租金等金錢債務(wù)，對方請求解除合同，人民法院經(jīng)審理認(rèn)為合同應(yīng)當(dāng)依法解除的，可以根據(jù)當(dāng)事人的主張，參考合同主體、交易類型、市場價格變化、剩余履行期限等因素確定非違約方尋找替代交易的合理期限，并按照該期限對應(yīng)的價款、租金等扣除非違約方應(yīng)當(dāng)支付的相應(yīng)履約成本確定合同履行后可以獲得的利益。非違約方主張按照合同解除后剩余履行期限相應(yīng)的價款、租金等扣除履約成本確定合同履行后可以獲得的利益的，人民法院不予支持。但是，剩余履行期限少于尋找替代交易的合理期限的除外。05違約獲利的兜底性規(guī)定如果根據(jù)第六十條、第六十一條無法計算出可得利益，民法典合同編通則司法解釋第六十二條規(guī)定可以綜合考慮違約方因違約獲得的利益進(jìn)行計算。法條依據(jù)第六十二條

非違約方在合同履行后可以獲得的利益難以根據(jù)本解釋第六十條、第六十一條的規(guī)定予以確定的，人民法院可以綜合考慮違約方因違約獲得的利益、違約方的過錯程度、其他違約情節(jié)等因素，遵循公平原則和誠信原則確定。在侵權(quán)責(zé)任、知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域，以侵權(quán)人所獲利益作為標(biāo)準(zhǔn)計算被侵權(quán)人損失的做法已普遍存在，而在合同糾紛中能否將其作為一般方法直接適用，則存在爭議。為了解決實(shí)踐中守約方無法舉證可得利益，而惡意違約方卻利用違約獲得巨額利益的不公平情形，該條明確以“違約獲利”作為可得利益的計算路徑之一。但需要指出的是，違約方獲利的原因復(fù)雜，涉及其自身人、財、物的付出，如果允許當(dāng)事人隨意選擇，容易引發(fā)新的不公平。所以本條將“違約獲利”作為兜底情形予以補(bǔ)充規(guī)定，旨在從統(tǒng)一裁判尺度和公平救濟(jì)守約方權(quán)益方面給予指引。06可得利益計算方法的體系化適用民法典合同編通則司法解釋第六十條、六十一條、六十二條共同組成了可得利益計算的規(guī)則體系。在適用順位上，首先，由于第六十一條是持續(xù)性定期合同可得利益賠償?shù)奶貏e規(guī)定，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用。其次，第六十條屬于可得利益計算的一般規(guī)則，全部類型的合同均可適用。守約方可根據(jù)實(shí)際情況選擇適用利潤法、替代交易法或市場價格法。最后，第六十二條為兜底規(guī)定，只有在根據(jù)第六十條、六十一條難以確定可得利益的情況下才能適用“違約獲利”規(guī)則。03對損失完全賠償?shù)南拗瞥藦恼鎸傻美嬗嬎氵M(jìn)行規(guī)范外，法律也從反面規(guī)定了可得利益完全賠償?shù)南拗埔?guī)則。首先是“可預(yù)見性規(guī)則”，即違約損失賠償額不得超過違約一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違約造成的損失。民法典合同編通則司法解釋在民法典第五百八十四條的基礎(chǔ)上進(jìn)一步明確了“預(yù)見的判斷標(biāo)準(zhǔn)”，即“按照與違約方處于相同或類似情況的民事主體”這一抽象的一般理性交易人的客觀標(biāo)準(zhǔn)；并采用動態(tài)系統(tǒng)論的方法，細(xì)化了可預(yù)見性規(guī)則的具體考量因素，包括合同目的、合同主體、合同內(nèi)容等基礎(chǔ)判斷因素，以及交易類型、交易習(xí)慣、磋商過程等參考判斷因素。除“可預(yù)見性規(guī)則”外，對損失完全賠償?shù)南拗埔?guī)則還包括民法典第五百九十一條的“減損規(guī)則”、第五百九十二條第二款的“與有過失規(guī)則”以及“損益相抵規(guī)則”。以房屋買賣合同糾紛為例。甲進(jìn)行房屋置換，與下家乙訂立舊房出售合同，向上家丙購入新房。后因下家乙違約不買，甲急于履行與上家丙的新房買賣合同，另尋到新下家丁。甲通過替代交易，修復(fù)了被破壞的交易鏈條。就其可向違約方乙請求損失賠償?shù)姆秶?，一是與新下家丁交易而相對于原下家乙沒有違約情形下增加的費(fèi)用；二是如果甲降價將房屋出售給丁，與出售給乙之