民事訴訟法基本原則

第二編總那么第八章民事訴訟法根本原那么第一節(jié)民事訴訟法根本原那么概說一、根本原那么的概念民事訴訟的根本原那么，是指貫穿于民事訴訟全過程，對(duì)民事訴訟法律關(guān)系主體和整個(gè)訴訟活動(dòng)起指導(dǎo)作用的根本性準(zhǔn)那么。民事訴訟法的根本原那么不同于民事訴訟中的具體制度，更不同于民事訴訟法的具體條文。第二節(jié)共有原那么一、民事審判權(quán)由人民法院行使的原那么二、人們法院依法獨(dú)立審判民事案件的原那么三、以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的原那么四、使用本民族語言文字進(jìn)行訴訟的原那么五、人們檢察院對(duì)民事審判活動(dòng)實(shí)行法律監(jiān)督原那么-----事后監(jiān)督，針對(duì)法院的審判活動(dòng)。六、民族自治地方可以制定變通或者補(bǔ)充規(guī)定原那么民事訴訟法規(guī)定，人民檢察院有權(quán)對(duì)民事審判活動(dòng)進(jìn)行法律監(jiān)督。以下哪一種情形屬于人民檢察院進(jìn)行民事檢察監(jiān)督的范圍？A．陪審員丁某審理合同糾紛案件的過程中接受當(dāng)事人禮金1000元B．證人馬某接受當(dāng)事人禮金2000元并提出了對(duì)該當(dāng)事人有利的證言C．法官周某就某仲裁案件向仲裁員提供了對(duì)該案件當(dāng)事人紅星公司有利的咨詢意見，紅星公司以咨詢費(fèi)名義付給周法官6000元D．法官陳某長期為某公司免費(fèi)做法律參謀第三節(jié)同等和對(duì)等原那么一、訴訟權(quán)利義務(wù)同等原那么：外國當(dāng)事人在我國進(jìn)行民事訴訟，享有與我國當(dāng)事人同等的訴訟權(quán)利。二、訴訟權(quán)利對(duì)等原那么：外國法院對(duì)我國當(dāng)事人的訴訟權(quán)利進(jìn)行限制，那么我國法院也對(duì)等地對(duì)外國當(dāng)事人進(jìn)行限制。第四節(jié)訴訟權(quán)利平等原那么一、當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原那么的內(nèi)容我國民事訴訟法第8條規(guī)定，民事訴訟當(dāng)事人有平等的訴訟權(quán)利。人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)保障和便利當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利，對(duì)當(dāng)事人在適用法律上一律平等。當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等的含義包括：1、訴訟權(quán)利的相同性。在訴訟過程中，雙方當(dāng)事人的訴訟權(quán)利是相同的。2、訴訟權(quán)利的對(duì)應(yīng)性。雙方的權(quán)利不相同時(shí)，訴訟權(quán)利需要對(duì)應(yīng)。如原告的起訴權(quán)，被告的應(yīng)訴辯論權(quán)；原告提出、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，被告成認(rèn)、反駁訴訟請(qǐng)求的權(quán)利等。當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原那么，包括三項(xiàng)根本內(nèi)容：〔一〕當(dāng)事人平等地享有訴訟權(quán)利。〔二〕當(dāng)事人在訴訟中的訴訟地位平等。當(dāng)事人訴訟權(quán)利訴訟義務(wù)平等，也即是指當(dāng)事人在訴訟中的訴訟地位是平等的，不因當(dāng)事人的社會(huì)地位、經(jīng)濟(jì)狀況、文化程度、民族等因素不同而存在差異?！踩潮Ｕ虾捅憷?dāng)事人平等地行使訴訟權(quán)利。一、法院調(diào)解原那么的含義指標(biāo)準(zhǔn)在民事訴訟中，法院在當(dāng)事人自愿的前提下，組織雙方當(dāng)事人依法定程序?qū)?zhēng)議的問題進(jìn)行協(xié)商，并通過協(xié)商達(dá)成協(xié)議的行為準(zhǔn)那么。?民事訴訟法?第9條規(guī)定：“人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)自愿和合法的原那么進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決。〞第五節(jié)法院調(diào)解原那么法院調(diào)解原那么包括以下內(nèi)容：1、人民法院受理民事案件后，應(yīng)當(dāng)重視調(diào)解解決。2、法院調(diào)解要在自愿和合法的根底上進(jìn)行。3、由于民事權(quán)利可處分性的特點(diǎn)，人民法院對(duì)大多數(shù)民事案件均可進(jìn)行調(diào)解，但也有一些案件在性質(zhì)上不適合調(diào)解。4、在審判程序的各個(gè)階段，都可以進(jìn)行調(diào)解，但是調(diào)解并不是民事訴訟的必經(jīng)程序。5、調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決，而不應(yīng)當(dāng)久調(diào)不決。一、訴訟辯論原那么的含義辯論原那么，是指民事訴訟法標(biāo)準(zhǔn)在民事訴訟中，雙方當(dāng)事人有權(quán)就案件事實(shí)和爭(zhēng)議的問題，在法院的主持下，各自陳述自己的主張和根據(jù)，互相進(jìn)行反駁和辯論的行為準(zhǔn)那么。?民事訴訟法?第12條規(guī)定：“人民法院審理民事案件，當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行辯論。〞第六節(jié)辯論原那么二、辯論原那么的主要內(nèi)容1、當(dāng)事人辯論的范圍既可以是程序方面的內(nèi)容，也可以是實(shí)體事實(shí)與實(shí)體法律適用的內(nèi)容。2、辯論權(quán)之行使貫穿整個(gè)審判過程。3、當(dāng)事人行使辯論權(quán)的形式，可以是口頭辯論，也可以是數(shù)碼辯論。4、經(jīng)當(dāng)事人辯論所形成的“材料〞應(yīng)當(dāng)是法院作出判決的依據(jù)。三、辯論原那么的適用〔一〕辯論原那么的實(shí)施保障第一，審判人員應(yīng)當(dāng)為當(dāng)事人提供行使辯論權(quán)的時(shí)機(jī)。第二，審判人員應(yīng)恰當(dāng)?shù)亟M織和引導(dǎo)當(dāng)事人的辯論活動(dòng)，既不能限制當(dāng)事人的辯論，也不能放任自流，使當(dāng)事人能夠緊緊圍繞案件爭(zhēng)議焦點(diǎn)進(jìn)行辯論。第三，在辯論過程中，審判人員應(yīng)當(dāng)保持“中立〞地位，既不能參與當(dāng)事人的辯論，也不能發(fā)表具有傾向性的意見?！捕钞?dāng)事人辯論權(quán)與法院裁判的關(guān)系辯論權(quán)，是當(dāng)事人實(shí)施辯論行為的根據(jù)。作為裁判根據(jù)的事實(shí)、證據(jù)，必須經(jīng)當(dāng)事人的辯論、質(zhì)證，但凡未經(jīng)當(dāng)事人辯論、質(zhì)證的事實(shí)、證據(jù)，不能作為法院裁判的根據(jù)。這里既包括對(duì)雙方當(dāng)事人提出的事實(shí)、證據(jù)應(yīng)經(jīng)辯論、質(zhì)證，也包括法院職權(quán)調(diào)查到的事實(shí)、收集到的證據(jù)，也應(yīng)經(jīng)過庭審的辯論質(zhì)證。當(dāng)事人辯論的結(jié)果，應(yīng)當(dāng)作為人民法院裁判民事案件的根底。以下哪些正確地表達(dá)了我國民事訴訟法的辯論原那么？A．辯論權(quán)的行使，不僅僅是在法庭辯論階段，而且貫穿于訴訟全過程B．未經(jīng)法庭辯論和質(zhì)證的證據(jù)，通常情況下不得作為法庭裁判的根據(jù)C．當(dāng)事人可以就案件的實(shí)體問題進(jìn)行辯論，也可以就案件的程序問題進(jìn)行辯論D．當(dāng)事人提交的書面辯論狀屬辯論的一種形式一、處分原那么的內(nèi)容處分原那么，是指民事訴訟當(dāng)事人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，有權(quán)按照自己的意愿支配自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利，即可以自行決定是否行使或如何行使自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。第七節(jié)處分原那么二、對(duì)實(shí)體權(quán)利的處分對(duì)實(shí)體權(quán)利的處分主要表現(xiàn)在三個(gè)方面：第一，訴訟主體在起訴時(shí)可以自由地確定請(qǐng)求司法保護(hù)的范圍和選擇保護(hù)的方法。第二，訴訟開始后，原告可以變更訴訟請(qǐng)求，即將訴訟請(qǐng)求局部或全部撤回，代之以另一訴訟請(qǐng)求；也可以擴(kuò)大〔追加〕或縮小〔局部放棄〕原來的請(qǐng)求范圍。第三，在訴訟中，原告可全部放棄其訴訟請(qǐng)求；當(dāng)事人雙方可以達(dá)成或拒絕達(dá)成調(diào)解協(xié)議；在判決未執(zhí)行完畢之前，雙方當(dāng)事人隨時(shí)可就實(shí)體問題自行和解。三、對(duì)訴訟權(quán)利的處分１、訴訟發(fā)生后，當(dāng)事人可依自己的意愿決定是否行使起訴權(quán)。２、在訴訟過程中，原告可以申請(qǐng)撤回起訴，從而要求人民法院終結(jié)已經(jīng)進(jìn)行的訴訟。３、在一審判決作出后，當(dāng)事人可以對(duì)未生效的判決提起上訴或不不提起上訴；４、在執(zhí)行過程中，申請(qǐng)執(zhí)行人可以撤回其申請(qǐng)。四、法院審判權(quán)與當(dāng)事人處分權(quán)的關(guān)系首先，法院審判權(quán)對(duì)當(dāng)事人處分權(quán)具有一定的監(jiān)督作用。民事訴訟法規(guī)定的處分原那么，不是當(dāng)事人絕對(duì)的自由處分。當(dāng)事人行使處分權(quán)不得違背法律的規(guī)定，不得損害國家、社會(huì)和他人的合法權(quán)益。其次，為了使處分原那么能夠在民事訴訟中得到正確的貫徹和實(shí)施，人民法院首先應(yīng)當(dāng)明確處分原那么在訴訟中的重要意義，并為當(dāng)事人行使處分權(quán)提供保障。一、直接審理原那么是指法院審理、裁決民事案件，必須由受訴法院審判人員親自聽取當(dāng)事人和其他訴訟參與人的言詞陳述及辯論，親自審查證據(jù)及其他有關(guān)的訴訟資料，最后依法作出判決的原那么。第八節(jié)直接審理原那么與不間斷審理原那么直接原那么的內(nèi)容從學(xué)理上分析，直接原那么應(yīng)當(dāng)包括以下幾點(diǎn)內(nèi)容：第一，案件必須由受訴法院的法官主持審理，親自聽取各方的陳述及辯論。第二，案件事實(shí)及證據(jù)必須由主持審理的法官親自審查判斷。第三，案件審理的判決結(jié)果必須由主持審理的法官自行作出。判決只能由參與言詞辯論的法官為之，這是直接原那么的本質(zhì)要求。二、不間斷審理原那么不間斷審理原那么又稱集中審理原那么，是指法官在處理案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)持續(xù)地、集中地進(jìn)行言詞辯論，待該案終了后再審理其他事件的一種方式。第九節(jié)支持起訴原那么第六章民事審判的根本制度第一節(jié)合議制度合議制度：是指由三名以上的單數(shù)人員組成審判組織，代表人民法院對(duì)民事案件進(jìn)行集體審理和裁判的制度。

制度價(jià)值--------防止個(gè)人專斷

一、合議制度包括合議庭的組成第一，人民法院審理第一審民事案件，由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。第二，人民法院審理第二審民事案件，由審判員組成合議庭。第三，發(fā)回重審的案件，原審人民法院應(yīng)當(dāng)按照第一審程序另行組成合議庭。第四，人民法院審理再審案件，原來是第一審的，按照第一審程序另行組成合議庭；原來是第二審的或者是上級(jí)人民法院提審的，按照第二審程序另行組成合議庭。注意：不管上述哪種組成形式，合議庭的人數(shù)都必須是三人以上的單數(shù)，并且要由其中一人擔(dān)任審判長，主持審判活動(dòng)。合議庭的審判長由院長或者庭長指定審判員一人擔(dān)任；院長或者庭長參加審判的，由院長或者庭長擔(dān)任。合議庭組成人員確定后，除因回避或者其他特殊情況，不能繼續(xù)參加案件審理的之外，不得在案件審理過程中更換。更換合議庭成員，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)?jiān)洪L或者庭長決定。合議庭成員的更換情況應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知訴訟當(dāng)事人。根據(jù)我國民事訴訟法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，以下關(guān)于審判組織的哪一表述是錯(cuò)誤的？

A．第二審程序中只能由審判員組成合議庭

B．二審法院裁定發(fā)回重審的案件，原審法院可以由審判員與陪審員共同組成合議庭

C．法院適用特別程序，只能采用獨(dú)任制

D．獨(dú)任制只適用于基層法院及其派出法庭

四、合議庭的活動(dòng)規(guī)那么1、合議庭接受案件后，應(yīng)當(dāng)根據(jù)有關(guān)規(guī)定確定案件承方法官，或者由審判長指定案件承方法官。2、合議庭的審判活動(dòng)由審判長主持，全體成員平等參與案件的審理、評(píng)議、裁判，共同對(duì)案件認(rèn)定事實(shí)和適用法律負(fù)責(zé)。3、合議庭成員地位平等，享有同等的權(quán)利；陪審員在執(zhí)行陪審職務(wù)時(shí)，與審判員有同等的權(quán)利義務(wù)。4、合議庭評(píng)議案件應(yīng)當(dāng)在庭審結(jié)束后五個(gè)工作日內(nèi)進(jìn)行。5、合議庭評(píng)議案件時(shí)，先由承方法官對(duì)認(rèn)定案件事實(shí)、證據(jù)是否確實(shí)、充分以及適用法律等發(fā)表意見，審判長最后發(fā)表意見；審判長作為承方法官的，由審判長最后發(fā)表意見。對(duì)案件的裁判結(jié)果進(jìn)行評(píng)議時(shí)，由審判長最后發(fā)表意見。審判長應(yīng)當(dāng)根據(jù)評(píng)議情況總結(jié)合議庭評(píng)議的結(jié)論性意見。合議庭成員進(jìn)行評(píng)議的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真負(fù)責(zé)，充分陳述意見，獨(dú)立行使表決權(quán)，不得拒絕陳述意見或者僅作同意與否的簡單表態(tài)。同意他人意見的，也應(yīng)當(dāng)提出事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)，進(jìn)行分析論證。合議庭成員對(duì)評(píng)議結(jié)果的表決，以口頭表決的形式進(jìn)行。6、合議庭評(píng)議案件，實(shí)行少數(shù)服從多數(shù)的原那么。評(píng)議應(yīng)當(dāng)制作筆錄，由合議庭成員簽名。評(píng)議中的不同意見，必須如實(shí)記入筆錄。合議庭進(jìn)行評(píng)議的時(shí)候，如果意見分歧，應(yīng)當(dāng)按多數(shù)人的意見作出決定，但是少數(shù)人的意見應(yīng)當(dāng)寫入筆錄。評(píng)議筆錄由書記員制作，由合議庭的組成人員簽名。合議庭應(yīng)當(dāng)依照規(guī)定的權(quán)限，及時(shí)對(duì)評(píng)議意見一致或者形成多數(shù)意見的案件直接作出判決或者裁定。八、獨(dú)任制度的適用獨(dú)任制度，是指由一名法官獨(dú)立負(fù)責(zé)對(duì)案件審理并作出裁判的法律制度。獨(dú)任制度是法官個(gè)人獨(dú)立負(fù)責(zé)的審判制度，它可以充分發(fā)揮法官個(gè)人的才智，在保證辦案質(zhì)量的根底上，有利于案件的速?zèng)Q、速判，提高辦案效率。有利于充分發(fā)揮國家有限司法資源的效用。獨(dú)任制度就適用的案件而言，獨(dú)任制適用于審理簡單的訴訟案件和一般的非訟案件。簡單的訴訟案件是指事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭(zhēng)議不大的民事案件。就適用的法院而言，獨(dú)任制目前只能適用于基層法院。就適用的程序而言，獨(dú)任制適用于一審簡易程序、特別程序、催促程序。最高法院對(duì)適用公示催告程序的審判組織作了特別規(guī)定，即適用公示催告程序?qū)徖戆讣?，可由一人?dú)任審理；判決宣告票據(jù)無效的，應(yīng)當(dāng)組成合議庭審理。問題：當(dāng)前審判實(shí)踐中合議制度方面存在合而不議、議而不深的問題。一般案件是由承方法官對(duì)案件事實(shí)認(rèn)定和法律適用負(fù)主要責(zé)任。評(píng)議案件時(shí)，承方法官先提出處理意見，其他合議庭成員往往就承方法官的意見簡單表態(tài)，其發(fā)言具有較大的隨意性和對(duì)承方法官或?qū)徟虚L意見的依賴性;即使有不同意見，往往也只是點(diǎn)到為止，較少詳細(xì)闡述認(rèn)定事實(shí)和適用法律的理由，難以形成兩種意見的交鋒。合議制度現(xiàn)狀的最大流弊在于審判過程中實(shí)務(wù)運(yùn)作模式對(duì)法定運(yùn)作模式的偏離，立法上所規(guī)定的諸多原那么、制度難以得到真正貫徹，導(dǎo)致立法初衷被嚴(yán)重扭曲，無法收到預(yù)期成效。討論：如何解決“合而不議〞？李先生要求華星公司賠償其購票款112元、交通費(fèi)33元，共計(jì)145元；華星公司向他賠禮抱歉；撤銷關(guān)于禁止食用非影城出售的飲料及食品的店堂告示；由華星公司承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。

被告華星公司辯稱，李冰是自愿購置電影票，當(dāng)時(shí)并沒有提出異議，其在購置電影票之前已明知“請(qǐng)勿攜帶非本院賣品部出售的食品飲料入場(chǎng)〞的合同預(yù)設(shè)條款。我國相關(guān)法律對(duì)于該公司經(jīng)營的影院所出售的電影票上的預(yù)設(shè)條款內(nèi)容無禁止性規(guī)定。原審法院作出駁回李冰訴訟請(qǐng)求的判決后，李冰以華星公司店規(guī)不合理、不公平為由向北京一中院提起上訴。他認(rèn)為，根據(jù)?消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法?的規(guī)定，經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對(duì)消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費(fèi)者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。格式合同、通知、聲明、店堂告示等含有前款所列內(nèi)容的，其內(nèi)容無效。

二審法院在審理此案時(shí)，合議庭出現(xiàn)了兩種意見，第二種意見“不支持上訴人的請(qǐng)求〞為多數(shù)意見。因此，法院駁回李冰的上訴請(qǐng)求。而北京一中院還破例將兩種意見都寫進(jìn)了判決書。

其次是其行為的違法性問題。觀眾與影院之間訂立的合同是電影效勞合同，買方的主義務(wù)是支付票款，賣方的主義務(wù)是提供電影效勞；合同內(nèi)容不應(yīng)包括限制食品的外購。由于該條款并不只存在于華星一家，北京市類似于華星的一類高檔影院根本都存在這一現(xiàn)象。觀眾購置電影票時(shí)雖已明知該條款，但并不意味著其同意接受。影院如果確是出于公眾的平安因素而加以限制，也不能因此而牟利。因?yàn)檫@一權(quán)利本是屬于消費(fèi)者個(gè)人的。影院不允許觀眾喝自帶的飲料，就只能喝其所出售的高價(jià)飲料了。這屬于強(qiáng)迫交易或者搭售行為，違反了?消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法?。北京市有許多影院〔影城〕對(duì)消費(fèi)者觀看電影時(shí)自帶飲料并未進(jìn)行限制，消費(fèi)者自帶飲料觀看電影的消費(fèi)方式完全可以得到實(shí)現(xiàn)。關(guān)于華星公司在影城中提供的飲料價(jià)格，在不違反法律明確規(guī)定的情況下，其對(duì)商品的價(jià)格可自行決定。在消費(fèi)者的知情及選擇權(quán)得到保障的情況下，交易的公正性亦已得到保障。

北京市第一中級(jí)人民法院做出終審判決，再次駁回了李冰的訴訟請(qǐng)求。在判決書最后，有這樣一段話:“在兩種意見中，第二種意見為多數(shù)意見。因此，本院決定駁回李冰的上訴請(qǐng)求。〞正是不同意見在判決書中的正面交鋒，成為關(guān)注焦點(diǎn)。

第二節(jié) 回避制度一、回避制度的概念回避制度，是指審判人員和其他有關(guān)人員遇有法律規(guī)定不宜參加案件審理的情形時(shí)，而退出案件審理活動(dòng)的制度。二、回避的條件1、自行回避的條件審判人員具有以下情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避：〔1〕是本案的當(dāng)事人或者與當(dāng)事人有直系血親、三代以內(nèi)旁系血親及姻親關(guān)系的；〔2〕本人或者其近親屬與本案有利害關(guān)系的；〔3〕擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、勘驗(yàn)人、辯護(hù)人、訴訟代理人的；〔4〕與本案的訴訟代理人、辯護(hù)人有夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐妹關(guān)系的；〔5〕本人與本案當(dāng)事人之間存在其他利害關(guān)系，可能影響案件公正處理的。2、申請(qǐng)回避的條件審判人員具有以下情形之一的，當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)要求回避，但應(yīng)當(dāng)提供相關(guān)證據(jù)材料：〔1〕未經(jīng)批準(zhǔn)，私下會(huì)見本案一方當(dāng)事人及其代理人、辯護(hù)人的；〔2〕為本案當(dāng)事人推薦、介紹代理人、辯護(hù)人，或者為律師、其他人員介紹辦理該案件的；〔3〕接受本案當(dāng)事人及其委托的人的財(cái)物、其他利益，或者要求當(dāng)事人及其委托的人報(bào)銷費(fèi)用的；〔4〕接受本案當(dāng)事人及其委托的人的宴請(qǐng)，或者參加由其支付費(fèi)用的各項(xiàng)活動(dòng)的；〔5〕向本案當(dāng)事人及其委托的人借款、借用交通工具、通訊工具或者其他物品，或者接受當(dāng)事人及其委托的人在購置商品、裝修住房以及其他方面給予的好處的。5、特殊規(guī)定：〔1〕凡在一個(gè)審判程序中參與過本案審判工作的審判人員，不得再參與該案其他程序的審判?！?〕審判人員及法院其他工作人員離任二年內(nèi)，擔(dān)任訴訟代理人或者辯護(hù)人的，人民法院不予準(zhǔn)許；審判人員及法院其他工作人員離任二年后，擔(dān)任原任職法院審理案件的訴訟代理人或者辯護(hù)人，對(duì)方當(dāng)事人認(rèn)為可能影響公正審判而提出異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持，不予準(zhǔn)許本院離任人員擔(dān)任訴訟代理人或者辯護(hù)人。但是作為當(dāng)事人的近親屬或者監(jiān)護(hù)人代理訴訟或者進(jìn)行辯護(hù)的除外。〔3〕審判人員及法院其他工作人員的配偶、子女或者父母，擔(dān)任其所在法院審理案件的訴訟代理人或者辯護(hù)人的，人民法院不予準(zhǔn)許。法院決定回避的，被申請(qǐng)回避的人員應(yīng)退出本案審理；駁回回避申請(qǐng)的，被申請(qǐng)回避的人員應(yīng)繼續(xù)本案的審理。民事訴訟法對(duì)不服駁回回避申請(qǐng)的決定設(shè)置了救濟(jì)程序，即申請(qǐng)人對(duì)決定不服的，可以在接到?jīng)Q定時(shí)申請(qǐng)復(fù)議一次。復(fù)議期間，被申請(qǐng)回避的人員，不停止參與本案的工作。法院對(duì)復(fù)議申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)作出復(fù)議決定，并通知復(fù)議申請(qǐng)人。3、第八條審判人員明知具有本規(guī)定第一條至第三條規(guī)定情形之一，成心不依法自行回避或者對(duì)符合回避條件的申請(qǐng)成心不作出回避決定的，依照?人民法院審判紀(jì)律處分方法〔試行〕?的規(guī)定予以處分。4、審判人員明知訴訟代理人、辯護(hù)人具有本規(guī)定第四條、第五條規(guī)定情形之一，成心不作出正確決定的，參照?人民法院審判紀(jì)律處分方法〔試行〕?第二十四條的規(guī)定予以處分。公開審理制度——陽光下的審判是指法院對(duì)民事案件的審理過程和判決結(jié)果向群眾、向社會(huì)公開的制度。制度價(jià)值：保障審判結(jié)果的公正性和權(quán)威性

第三節(jié)公開審判制度理解：向當(dāng)事人公開，向社會(huì)公開，向媒體公開。公開的內(nèi)容：1、審理的過程要公開。2、審判所有制依據(jù)的法律標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)公開，未經(jīng)公開的標(biāo)準(zhǔn)不得作為判決的根據(jù)。3、證據(jù)必須公開，如果證據(jù)涉及到國家秘密，可以向當(dāng)事人提示證據(jù)要點(diǎn)。4、判決的理由必須公開，法院的判決應(yīng)說明判決的理由。公開審判制度的例外規(guī)定根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，不公開審理的案件有以下三種：第一，涉及國家秘密的案件；第二，涉及個(gè)人隱私的案件；第三，法律另有規(guī)定的案件。離婚案件、涉及商業(yè)秘密的案件可以申請(qǐng)不公開審理。以下有關(guān)民事訴訟中實(shí)行公開審判的表述哪些是不正確的？A．案件的審理、合議庭的評(píng)議、判決的宣告應(yīng)當(dāng)公開B．對(duì)于涉及國家秘密的案件不公開審理，但宣判要公開C．對(duì)于涉及個(gè)人隱私的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人申請(qǐng)不公開審理D．離婚案件只能不公開審理答案：ACD討論：媒體監(jiān)督和司法獨(dú)立但是也有例外情況：

一、人民法院審理民事案件執(zhí)行兩審終審制，但是，依照特別程序、催促程序、公示崔告程序的案件實(shí)行一審終審制。

二、由最高人民法院作一審審判的案件，一經(jīng)判決立即生效，不存在提起二審程序問題。兩審終審制度的困惑：1、兩審終審制不利于克服我國目前出現(xiàn)的嚴(yán)重的地方保護(hù)主義。2、司法系統(tǒng)中的相互“包庇〞與“袒護(hù)〞現(xiàn)象漸增。3、終審法院的所在地靠近或者就是案件的發(fā)生地，人民法院與當(dāng)事人之間的關(guān)系，訴訟難以防止人情與現(xiàn)實(shí)因素的介入，從而影響司法的公正性。第十章民事案件的主管和管轄為什么不選我，我到哪里告呢？第一節(jié)民事案件的主管一、民事案件主管的概念民事案件的主管即法院主管，是指人民法院依法受理和解決一定范圍內(nèi)民事糾紛的權(quán)限，也即明確人民法院與其他國家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織之間解決民事糾紛的分工，其實(shí)質(zhì)是確定人民法院行使民事審判權(quán)的范圍和權(quán)限。二、法院主管民事案件的范圍一是由民法調(diào)整的平等權(quán)利主體之間因財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系發(fā)生糾紛而引起的案件；二是由婚姻法調(diào)整的平等權(quán)利主體之間因婚姻家庭關(guān)系發(fā)生糾紛而引起的案件；三是由經(jīng)濟(jì)法調(diào)整的平等權(quán)利主體之間因經(jīng)濟(jì)關(guān)系發(fā)生糾紛而引起的案件；四是由勞動(dòng)法調(diào)整的用人單位與勞動(dòng)者之間因勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生糾紛而引起的案件；〔勞動(dòng)爭(zhēng)議〕五是由其他法律調(diào)整的社會(huì)關(guān)系發(fā)生爭(zhēng)議，法律明確規(guī)定依照民事訴訟程序?qū)徖淼陌讣?；六是由海商法調(diào)整的海上運(yùn)輸關(guān)系和船舶關(guān)系發(fā)生糾紛而引起的海事案件；七是適用民事訴訟法中特別程序、催促程序、公示催告程序?qū)徖淼膸最惙敲袷聶?quán)益爭(zhēng)議案件。原告接到通知后于同年11月27日向法院提起訴訟，訴稱：原、被告之間已建立起十余年的房屋租賃關(guān)系，雙方間不存在單位內(nèi)局部房糾紛問題，本案不是因單位內(nèi)局部房引起的糾紛，而是職工購置單位自管房的糾紛，屬于人民法院管轄范圍；原告作為現(xiàn)有住戶有權(quán)根據(jù)?城市公有房屋管理規(guī)定?和被告設(shè)備安裝公司及廈門分公司作出的?關(guān)于廈門分公司出售企業(yè)公有住房的有關(guān)規(guī)定?向被告設(shè)備安裝公司及廈門分公司購置所租賃的公有住房，請(qǐng)求判令被告按廈門市出售公有房屋的有關(guān)規(guī)定為原告吳裴英辦理其所住公有住房的購房手續(xù)。被告辯稱：原告的丈夫調(diào)離單位之后，按單位內(nèi)部職工住房管理規(guī)定，原告不具有分得家屬成套住房的條件，應(yīng)予以騰退其居住的公房，所以本案是單位內(nèi)局部房引起的糾紛，屬于單位內(nèi)部的行政管理關(guān)系，不屬于人民法院的管轄范圍，請(qǐng)求人民法院駁回原告的起訴；而且被告作為房屋的所有權(quán)人，依法享有對(duì)房屋占有、使用、收益和處分的權(quán)利，國家、省、市制定的出售單位自管公有住房的有關(guān)規(guī)定并未強(qiáng)制企業(yè)必須無條件按本錢價(jià)、標(biāo)準(zhǔn)價(jià)出售現(xiàn)有住房，而是充分尊重企業(yè)的房屋處置權(quán)，因此被告享有按單位實(shí)際情況自行處置房屋的權(quán)利。裁判：一審法院開庭審理后認(rèn)為：原告符合廈門市公有住房出售方法及補(bǔ)充規(guī)定的購房條件，具備購置設(shè)備安裝公司及廈門分公司自管房資格，被告不為原告辦理購房手續(xù)沒有理由，依照?民事訴訟法?第64條，?勞動(dòng)法?第3條第1款，?廈門市住房制度改革實(shí)施方案?并參照?廈門市公有住房出售方法?及補(bǔ)充規(guī)定，判決被告于本判決生效之日起10日內(nèi)按廈門市出售公有房屋的有關(guān)規(guī)定為原告辦理其現(xiàn)住公有住房的購房手續(xù)。一審宣判后，被告以一審法院認(rèn)定事實(shí)不清、適用程序錯(cuò)誤、缺乏法律依據(jù)為由，請(qǐng)求二審法院改判駁回原告吳裴英的訴訟請(qǐng)求。原告辯論認(rèn)為原判認(rèn)定事實(shí)清楚、適用法律正確，請(qǐng)求二審法院駁回上訴，維持原判。案例2：甲公司和乙公司簽訂一份機(jī)械設(shè)備修理合同，由乙公司為甲公司在甲公司所在地修理機(jī)械設(shè)備。乙公司工作人員在修理過程中，不慎將甲公司職工田某的手砸傷。圍繞田某的損失賠償，各方當(dāng)事人發(fā)生爭(zhēng)議。田某可以通過哪種法律方法解決自己的損失問題？1、人民調(diào)解不是訴訟的必經(jīng)階段。2、當(dāng)事人對(duì)人民調(diào)解協(xié)議不服，仍然可以向法院起訴?！捕橙嗣穹ㄔ褐鞴芘c仲裁機(jī)關(guān)解決民事糾紛的關(guān)系人民法院主管與仲裁機(jī)關(guān)解決民事糾紛的關(guān)系是排斥的關(guān)系。當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效的除外。當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議的，法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的，法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴，但仲裁協(xié)議無效的除外；另一方在首次開庭前未對(duì)法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。當(dāng)事人在仲裁裁決被法院依法撤銷或裁定不予執(zhí)行，又未重新達(dá)成仲裁協(xié)議的情況下向法院提起民事訴訟的，法院應(yīng)當(dāng)受理。某仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)甲公司與乙公司之間的合同糾紛進(jìn)行裁決后，乙公司不履行仲裁裁決。甲公司向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，乙公司申請(qǐng)法院裁定不予執(zhí)行。經(jīng)審查，法院認(rèn)為乙公司的申請(qǐng)理由成立，裁定不予執(zhí)行該仲裁裁決。對(duì)此，以下哪一種說法是正確的？A．甲公司可以就法院的裁定提請(qǐng)復(fù)議一次B．甲公司與乙公司可以重新達(dá)成仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁C．甲公司與乙公司可以按原仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁D．當(dāng)事人不可以再就該糾紛重新達(dá)成仲裁協(xié)議，此案只能向法院起訴法院經(jīng)審理判決被告敗訴，被告立即上訴，理由是事先有仲裁協(xié)議，法院判決無效。問：１．合同中的仲裁條款有效還是無效？為什么？２．爭(zhēng)議發(fā)生后簽訂的仲裁協(xié)議有效還是無效？３．海辰食品研究所向法院起訴是否正確？為什么？４．法院審理本案是否合法？為什么？５．上訴理由是否正確？６．被告是否具有上訴權(quán)？為什么？答案：１．仲裁條款無效；因?yàn)槲粗该骶唧w仲裁機(jī)構(gòu)，內(nèi)容不明確，無法履行。２．新仲裁協(xié)議是有效的。３．起訴是不正確的；因?yàn)榇嬖谟行У闹俨脜f(xié)議，就不應(yīng)起訴。４．法院審理本案是合法的；因?yàn)楫?dāng)事人一方起訴，未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對(duì)方當(dāng)事人又應(yīng)訴辯論的，視為該人民法院有管轄權(quán)。５．上訴理由不正確。６．被告在法定期限內(nèi)有權(quán)上訴；因?yàn)樵谏显V期限內(nèi)提出上訴，無論上訴理由是否成立，不影響上訴權(quán)。人民法院處理上述刑民〔或行民〕交叉的糾紛，應(yīng)依照不同情況決定：1、刑事訴訟或者行政訴訟認(rèn)定的事實(shí)對(duì)民事案件有預(yù)決效力，民事判決不能作出與之相沖突的裁判。2、在一些情況下，當(dāng)事人對(duì)民事糾紛可以選擇是以附帶刑事或者附帶行政訴訟方式提起，還是單獨(dú)提起民事訴訟；單獨(dú)提起民事訴訟的，有的可以不等刑事或者行政問題處理結(jié)果而先行解決。第二節(jié)民事案件管轄概說一、民事案件管轄的概念民事案件的管轄，是指確定各級(jí)人民法院之間和同級(jí)人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。二、民事案件管轄與主管的關(guān)系主管與管轄是民事訴訟中具有密切聯(lián)系的兩個(gè)概念。主管先于管轄發(fā)生，它是確定管轄的前提與根底，只有首先確定某一糾紛屬于民事訴訟受案范圍后,才有必要通過管轄將它具體分配到某個(gè)人民法院，而管轄那么是對(duì)屬于人民法院民事訴訟主管范圍案件的具體落實(shí)，確定由哪個(gè)人民法院來具體行使審判權(quán)。三、劃分法院之間管轄民事案件范圍的原那么１、便于當(dāng)事人進(jìn)行訴訟。２、便于人民法院審理案件和執(zhí)行裁判。３、保證案件的公正審判。４、保證各級(jí)人民法院工作負(fù)擔(dān)的均衡。５、確定性與靈活性相結(jié)合。６、有利于維護(hù)國家主權(quán)。四、管轄恒定管轄恒定，是指管轄權(quán)確實(shí)定，以原告起訴時(shí)為準(zhǔn)，此后無論案件情況有何變化，案件始終由受訴法院管轄。管轄恒定制度，主要目的在于保證案件得到及時(shí)審理，防止訴訟的延誤。管轄恒定包括級(jí)別管轄恒定和地域管轄恒定。級(jí)別管轄恒定主要指級(jí)別管轄按起訴時(shí)的訴訟標(biāo)的額確定后，不因?yàn)樵V訟過程中標(biāo)的額增加或減少而變動(dòng)。最高人民法院１９９６年５月在?關(guān)于執(zhí)行級(jí)別管轄規(guī)定幾個(gè)問題的批復(fù)?中規(guī)定：“當(dāng)事人在訴訟中增加訴訟請(qǐng)求從而加大訴訟標(biāo)的額，致使訴訟標(biāo)的額超過受訴人民法院級(jí)別管轄權(quán)限的，一般不再予以變動(dòng)。但當(dāng)事人成心躲避有關(guān)級(jí)別管轄等規(guī)定的除外。〞地域管轄恒定指地域管轄按起訴時(shí)的標(biāo)準(zhǔn)確定后，不因?yàn)樵V訟過程中確定管轄的因素的變動(dòng)而改變。有管轄權(quán)的法院受理案件后，不得以行政區(qū)域變更為由，將案件移送給變更后有管轄權(quán)的法院。2006年3月，家住B市海河區(qū)的鄭明明向陳發(fā)發(fā)居住所在的B市丹陽區(qū)人民法院起訴，要求返還借款1萬元。丹陽區(qū)人民法院受理了此案。2006年4月，經(jīng)政府正式批準(zhǔn)，陳發(fā)發(fā)居住地所屬的街道劃歸B市正義區(qū)。而在2006年5月，陳發(fā)發(fā)的居所又遷至口市夏浦區(qū)，并在該區(qū)落入戶口。在此情況下，鄭明明訴陳發(fā)發(fā)還款一案應(yīng)由哪一法院審理？A．由B市丹陽區(qū)法院繼續(xù)審理B．由B市丹陽區(qū)法院將案件移送到B市正義區(qū)法院C．由B市丹陽區(qū)法院將案件移送到B市夏浦區(qū)法院D．由B市丹陽區(qū)法院將案件報(bào)送B市中級(jí)人民法院指定管轄第三節(jié)級(jí)別管轄一、級(jí)別管轄的概念和確定級(jí)別管轄的依據(jù)級(jí)別管轄，是指上、下級(jí)人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。確定不同級(jí)別的人民法院管轄第一審民事案件的主要依據(jù)是：1、案件的性質(zhì)〔專利糾紛、海事海商案件〕2、案件影響的大小〔案件的情節(jié)、涉案人數(shù)、案件影響范圍〕3、繁簡程度：〔訴訟標(biāo)的的金額大小、法律關(guān)系的復(fù)雜程度、事實(shí)清楚程度、爭(zhēng)議的復(fù)雜程度等〕二、各級(jí)人民法院管轄的第一審民事案件〔一〕基層人民法院管轄的第一審民事案件?民事訴訟法?第18條規(guī)定：“基層人民法院管轄第一審民事案件，但本法另有規(guī)定的除外。〞所以，第一審民事案件原那么上由基層人民法院管轄。2、在本轄區(qū)有重大影響的案件。中級(jí)人民法院的轄區(qū)有重大影響的案件，是指案情復(fù)雜、涉及范圍廣、訴訟標(biāo)的的金額較大，案發(fā)后案件處理結(jié)果的影響超出了基層人民法院的轄區(qū)范圍。第五，商標(biāo)民事糾紛第一審案件。商標(biāo)民事糾紛第一審案件，由中級(jí)以上人民法院管轄。各高級(jí)人民法院根據(jù)本轄區(qū)的實(shí)際情況，經(jīng)最高人民法院批準(zhǔn)，可以在較大城市確定1—2個(gè)基層人民法院受理第一審商標(biāo)民事糾紛案件。涉及著名商標(biāo)認(rèn)定的民事糾紛案件，由省、自治區(qū)人民政府所在地的市、方案單列市中級(jí)人民法院，以及直轄市轄區(qū)內(nèi)的中級(jí)人民法院管轄。其他中級(jí)人民法院管轄此類民事糾紛案件，需報(bào)經(jīng)最高人民法院批準(zhǔn)；未經(jīng)批準(zhǔn)的中級(jí)人民法院不再受理此類案件?！?021年1月5日開始〕第六，訴訟標(biāo)的額大或訴訟單位屬省、自治區(qū)、直轄市以上的經(jīng)濟(jì)糾紛案件。第十一，與證券交易所監(jiān)管職能相關(guān)的訴訟案件管轄。上海證券交易所和深圳證券交易所所在地的中級(jí)人民法院分別管轄以上海證券交易所和深圳證券交易所為被告或第三人的與證券交易所監(jiān)管職能相關(guān)的第一審民事和行政案件。〔三〕高級(jí)人民法院管轄的第一審民事案件高級(jí)人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件。各省、自治區(qū)、直轄市高級(jí)人民法院可以依照民事訴訟法第十九條第〔二〕項(xiàng)、第二十條的規(guī)定，從本地實(shí)際情況出發(fā)，根據(jù)案情繁簡、訴訟標(biāo)的金額大小、在當(dāng)?shù)氐挠绊懙惹闆r，對(duì)本轄區(qū)內(nèi)一審案件的級(jí)別管轄提出意見，報(bào)最高人民法院批準(zhǔn)。重慶市高級(jí)法院和中級(jí)法院管轄：一、高級(jí)人民法院管轄訴訟標(biāo)的額在1億元以上的第一審民商事案件，以及訴訟標(biāo)的額在5000萬元以上且當(dāng)事人一方住所地不在本轄區(qū)或者涉外、涉港澳臺(tái)的第一審民商事案件。

二、第一、第五中級(jí)人民法院管轄訴訟標(biāo)的額在800萬元以上的第一審民商事案件，以及訴訟標(biāo)的額在300萬元以上且當(dāng)事人一方住所地不在本轄區(qū)或者涉外以上、涉港澳臺(tái)的第一審民商事案件。

三、第二、三、四中級(jí)人民法院管轄訴訟標(biāo)的額在500萬元以上的第一審民商事案件，以及訴訟標(biāo)的額在200萬元以上且當(dāng)事人一方住所地不在本轄區(qū)或者涉外、涉港澳臺(tái)的第一審民商事案件。

三、最高人民法院關(guān)于執(zhí)行級(jí)別管轄規(guī)定幾個(gè)問題的批復(fù)1、在當(dāng)事人雙方或一方全部沒有履行合同義務(wù)的情況下，發(fā)生糾紛起訴至法院的，如當(dāng)事人在訴訟請(qǐng)求中明確要求全部履行合同的，應(yīng)以合同總金額加上其他請(qǐng)求額作為訴訟標(biāo)的額，并據(jù)以確定級(jí)別管轄；如當(dāng)事人在訴訟請(qǐng)求中要求解除合同的，應(yīng)以其具體的訴訟請(qǐng)求數(shù)額來確定訴訟標(biāo)的額，并據(jù)以確定級(jí)別管轄。2、當(dāng)事人在訴訟中增加訴訟請(qǐng)求從而加大訴訟標(biāo)的額，致使訴訟標(biāo)的額超過受訴法院級(jí)別管轄權(quán)限的，一般不再予以變動(dòng)。但是當(dāng)事人成心躲避有關(guān)級(jí)別管轄等規(guī)定的除外。3、按照級(jí)別管轄規(guī)定應(yīng)當(dāng)由上級(jí)人民法院管轄的案件，上級(jí)人民法院交由下級(jí)人民法院審理的，該下級(jí)人民法院不得再交其下級(jí)人民法院審理。4、人民法院受理案件后，發(fā)現(xiàn)不符合級(jí)別管轄規(guī)定的，應(yīng)按我院法函〔１９９５〕９５號(hào)?關(guān)于當(dāng)事人就級(jí)別管轄提出異議應(yīng)如何處理問題的函?的意見辦理。第四節(jié)地域管轄一、地域管轄的概念和種類1、地域管轄，是指同級(jí)人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。2、地域管轄確實(shí)定標(biāo)準(zhǔn)：1以人的住所地為標(biāo)準(zhǔn)確定一般地域管轄法院〔原告就被告〕2以物的所在地為標(biāo)準(zhǔn)確定特殊地域管轄法院3以當(dāng)事人協(xié)議為標(biāo)準(zhǔn)確定協(xié)議管轄4以特殊案件為標(biāo)準(zhǔn)確定專屬管轄3、地域管轄與級(jí)別管轄的區(qū)別與聯(lián)系：〔1〕地域管轄與級(jí)別管轄不同。級(jí)別管轄從縱向劃分上、下級(jí)人民法院之間受理第一審民事案件的權(quán)限和分工，解決某一民事案件應(yīng)由哪一級(jí)人民法院管轄的問題；而地域管轄從橫向劃分同級(jí)人民法院之間受理第一審民事案件的權(quán)限和分工，解決某一民事案件應(yīng)由哪一個(gè)人民法院管轄的問題。〔2〕但是二者是有聯(lián)系的。地域管轄是在級(jí)別管轄的根底上劃分的，只有在級(jí)別管轄明確的前提下，才能確定地域管轄；而要最終確定某一案件的管轄法院，那么必須在確定了級(jí)別管轄之后，再通過地域管轄來進(jìn)一步具體落實(shí)受訴法院。二、一般地域管轄〔一〕一般地域管轄的原那么一般地域管轄，又稱普通管轄，是指以當(dāng)事人住所地與法院轄區(qū)的關(guān)系來確定管轄法院。1、一般地域管轄的原那么是“原告就被告〞，即民事訴訟由被告所在地人民法院管轄。?民事訴訟法?第22條第1款規(guī)定，對(duì)公民提起的民事訴訟，由被告住所人民法院管轄。被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄?！步?jīng)常居住地優(yōu)先于住所地〕住所地，是指公民的戶籍所在地。經(jīng)常居住地，是指公民離開住所地至起訴時(shí)連續(xù)居住一年以上的地方，但公民住院就醫(yī)的地方除外。?民事訴訟法?第22條第2款規(guī)定，對(duì)法人或者其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄。這里所說的法人或者其他組織的住所地，是指其主要營業(yè)地或者主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。如果被告是不具有法人資格的其他組織形式，又沒有辦事機(jī)構(gòu)，那么應(yīng)由被告注冊(cè)登記地人民法院管轄。〔3〕夫妻雙方離開住所地超過一年，一方起訴的離婚案件，由被告經(jīng)常居住地人民法院管轄?！?〕不服指定監(jiān)護(hù)或變更監(jiān)護(hù)關(guān)系的案件，由被監(jiān)護(hù)人住所地人民法院管轄?！?〕雙方當(dāng)事人均被注銷城鎮(zhèn)戶口的，由被告居住地的法院管轄。〔6〕當(dāng)事人的戶籍遷出后尚未落戶，有經(jīng)常居住地的，由該地法院管轄。沒有經(jīng)常居住地，戶籍遷出缺乏一年的，由其原戶籍所在地法院管轄；超過一年的，由其居住地法院管轄?！?〕債權(quán)人申請(qǐng)支付令，適用民事訴訟法第22條規(guī)定，由債務(wù)人住所地的基層法院管轄。(8)代位權(quán)訴訟和撤銷權(quán)訴訟債權(quán)人依照合同法的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。債權(quán)人依照合同法的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄?！?〕對(duì)下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟。被告下落不明或者已經(jīng)宣告失蹤的情況下，根本無法確定其住所地或者經(jīng)常居住地，由原告住所地或者經(jīng)常居住地人民法院管轄，可以方便原告行使訴權(quán)?！?〕對(duì)正在被勞動(dòng)教養(yǎng)的人提起的訴訟。被勞動(dòng)教養(yǎng)的人由于離開了住所地或者經(jīng)常居住地，集中在特定場(chǎng)所接受勞動(dòng)教養(yǎng)，人身自由受到一定的限制。如果向被告勞動(dòng)教養(yǎng)地人民法院起訴，對(duì)原告來說，十分不便，法律規(guī)定由原告住所地或者經(jīng)常居住地人民法院管轄。〔4〕對(duì)正在被監(jiān)禁的人提起的訴訟。正在被監(jiān)禁的人，包括已決犯和未決犯，都喪失了人身自由，脫離了住所地或者經(jīng)常居住地，不僅不便原告向被告監(jiān)禁地人民法院起訴，而且由被告監(jiān)禁地人民法院管轄，很可能造成其工作量過大，法律規(guī)定原告住所地或者經(jīng)常居住地人民法院為有管轄權(quán)法院是比較恰當(dāng)?shù)?。張某和薛某均為甲市人，雙方在乙市登記結(jié)婚，后薛某在丙市被判處有期徒刑3年，薛某服刑1年后張某將戶口遷到丁市，欲起訴與尚在服刑的薛某離婚，對(duì)此案哪一個(gè)法院有管轄權(quán)？A．甲市B．乙市C．丙市D．丁市4、離婚訴訟管轄的特別規(guī)定：〔1〕在國內(nèi)結(jié)婚后定居國外的華僑，如定居國法院規(guī)定離婚訴訟必須由婚姻締結(jié)地法院管轄，當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的，由婚姻締結(jié)地或一方在國內(nèi)的最后居住地法院管轄；〔2〕在國外結(jié)婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的，由一方原住所地或在國內(nèi)的最后居住地法院管轄；〔3〕中國公民一方居住在國外，一方居住在國內(nèi)，不管哪一方向人民法院提起離婚訴訟，國內(nèi)一方住所地的法院都有管轄權(quán)。如國外一方在居住國法院起訴，國內(nèi)一方向人民法院起訴的，受訴人民法院有權(quán)管轄；〔4〕中國公民雙方在國外但未定居，一方向人民法院起訴離婚的，應(yīng)由原告或者被告原住所地的法院管轄。三、特殊地域管轄特殊地域管轄，又稱特別地域管轄，是指以訴訟標(biāo)的所在地或者引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的法律事實(shí)所在地為標(biāo)準(zhǔn)確定的管轄。〔一〕因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄當(dāng)事人簽訂的經(jīng)濟(jì)合同雖具有明確、標(biāo)準(zhǔn)的名稱，但合同約定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容與名稱不一致的，應(yīng)當(dāng)以該合同約定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容確定合同的性質(zhì)，從而確定合同的履行地和法院的管轄權(quán)。合同的名稱與合同約定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容不一致，而且根據(jù)該合同約定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容難以區(qū)分合同性質(zhì)的，以及合同的名稱與該合同約定的局部權(quán)利義務(wù)內(nèi)容相符的，那么以合同的名稱確定合同的履行地和法院的管轄權(quán)。居住在甲市的吳某與居住在乙市的王某在丁市簽訂了一份協(xié)議，吳某將一幅名人字畫以10萬元的價(jià)格賣給王某并約定雙方在丙市一手交錢一手交貨，后吳某翻悔并電告王某自己已將字畫賣給他人。王假設(shè)想追究吳的違約責(zé)任，應(yīng)向何地法院起訴？A．甲市法院 B．乙市法院 C．丙市法院 D．丁市法院答案：A〔三〕因票據(jù)糾紛提起的訴訟，由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄票據(jù)支付地是指票據(jù)上載明的付款地，票據(jù)上未載明付款地的，匯票付款人或者代理付款人的營業(yè)場(chǎng)所、住所或者經(jīng)常居住地，本票出票人的營業(yè)場(chǎng)所，支票付款人或者代理付款人的營業(yè)場(chǎng)所所在地為票據(jù)付款地。代理付款人即付款人的委托代理人，是指根據(jù)付款人的委托代為支付票據(jù)金額的銀行、信用合作社等金融機(jī)構(gòu)。因非票據(jù)權(quán)利糾紛提起的訴訟，依法由被告住所地人民法院管轄?！擦骋蜩F路、公路、水上和航空事故請(qǐng)求損害賠償提起的訴訟，由事故發(fā)生地或者車輛船舶最先到達(dá)地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管轄?！舶恕骋蚝ｋy救助費(fèi)用提起的訴訟，由救助地或者被救助船舶最先到達(dá)地人民法院管轄海難救助，是指對(duì)海上遇難的船舶及所載的貨物或者人員給予援救。實(shí)施救助的外力量，可能是從事救助的專業(yè)單位，也可能是鄰近或者經(jīng)過的船舶。救助活動(dòng)完成后，實(shí)施救助的一方有權(quán)要求被救助的一方給付一定報(bào)酬，這就是海難救助費(fèi)用。根據(jù)我國?民事訴訟法?的規(guī)定，以下哪一法院對(duì)因共同海損而提起的訴訟無管轄權(quán)？A．船舶最先到達(dá)地的人民法院B．被告所在地的人民法院C．共同海損理算地的人民法院D．航程終止地人民法院根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，以下哪些案件被告住所地法院有管轄權(quán)？A．某航班飛機(jī)延誤，局部乘客對(duì)航空公司提出違約賠償之訴B．某公共汽車因?yàn)檫`章行使而與其他車輛發(fā)生碰撞，受傷乘客向公交公司提出損害賠償?shù)闹VC．原告對(duì)下落不明的被告提起的給付扶養(yǎng)費(fèi)的訴訟D．貨輪甲和客輪乙在我國領(lǐng)海上相撞，途經(jīng)此海域的屬于丙公司的客輪對(duì)甲乙兩船人員進(jìn)行了救助，后丙公司向我國法院提起訴訟，請(qǐng)求支付救助費(fèi)答案：AB四、專屬管轄專屬管轄，是指對(duì)某些特定類型的案件，法律強(qiáng)制規(guī)定只能由特定的人民法院行使管轄權(quán)。但凡專屬管轄的案件，只能由法律明文規(guī)定的人民法院管轄，其他人民法院均無管轄權(quán)，從而排除了一般地域管轄和特殊地域管轄的適用。對(duì)于專屬管轄的案件，當(dāng)事人雙方無權(quán)以協(xié)議或約定的方式變更管轄法院，從而排除協(xié)議管轄的適用。根據(jù)?民事訴訟法?第34條的規(guī)定，以下案件由人民法院專屬管轄：〔一〕因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，主要是因不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)、使用權(quán)、相鄰權(quán)發(fā)生糾紛而引起的訴訟，以及相鄰不動(dòng)產(chǎn)之間因地界不清發(fā)生爭(zhēng)議而引起的訴訟等?！捕骋蚋劭谧鳂I(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄。港口作業(yè)中發(fā)生的糾紛主要有兩類：一是在港口進(jìn)行貨物裝卸、駁運(yùn)、保管等作業(yè)中發(fā)生的糾紛；二是船舶在港口作業(yè)中。港口作業(yè)糾紛屬于海事海商案件，應(yīng)由該港口所在地的海事法院管轄。〔三〕因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄被繼承人死亡時(shí)住所地與主要遺產(chǎn)所在地是一致的，那么該地人民法院具有管轄權(quán)。二者不一致的，那么這兩個(gè)地方的人民法院都有管轄權(quán)，當(dāng)事人可以任選其中一個(gè)人民法院提起訴訟。如果被繼承人的遺產(chǎn)分散在幾個(gè)人民法院轄區(qū)，應(yīng)以遺產(chǎn)的數(shù)量和價(jià)值來確定主要遺產(chǎn)所在地，進(jìn)而確定管轄法院。問題：如果主要遺產(chǎn)是不動(dòng)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)作為不動(dòng)產(chǎn)糾紛還是作為遺產(chǎn)糾紛來確定管轄法院？正確的做法是依據(jù)遺產(chǎn)糾紛來確定管轄法院，即此類案件由被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院確定管轄法院。六、非涉外訴訟中的議管轄協(xié)議管轄，是指雙方當(dāng)事人在糾紛發(fā)生之前或發(fā)生之后，以合意方式約定解決他們之間糾紛的管轄法院。協(xié)議管轄有明示協(xié)議管轄和默示協(xié)議管轄之分。前者必須有當(dāng)事人約定管轄的書面協(xié)議；后者那么指從原告向無管轄權(quán)的人民法院起訴，法院受理后被告不對(duì)管轄權(quán)異議并應(yīng)訴辯論，推斷雙方當(dāng)事人均同意由該法院管轄。我國民事訴訟法沒有普遍地成認(rèn)默示協(xié)議管轄，只是在涉外民事訴訟程序特別規(guī)定了默示協(xié)議管轄。不具有涉外因素的民事案件，當(dāng)事人成心向無管轄權(quán)的人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，將案件移送給有管轄權(quán)的人民法院管轄。?民事訴訟法?第25條規(guī)定：“合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。〞非涉外訴訟中的協(xié)議管轄必須符合以下幾個(gè)條件：1、事人協(xié)議管轄的案件，只限于合同案件，并且只限于第一審民事經(jīng)濟(jì)糾紛案件中的合同案件。2、合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄。3、須以書面合同的形式選擇管轄，包括書面合同中的協(xié)議管轄條款或者是訴訟前雙方當(dāng)事人達(dá)成的管轄協(xié)議，口頭協(xié)議無效。4、議管轄不得違反民事訴訟法關(guān)于級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。以下哪些做法不符合民事訴訟法關(guān)于協(xié)議管轄的規(guī)定？A．合同當(dāng)事人約定二審管轄法院B．合同當(dāng)事人口頭約定管轄法院C．合同當(dāng)事人共同選定了甲、乙兩個(gè)與案件有聯(lián)系的地方基層人民法院為管轄法院D．合同當(dāng)事人約定由合同簽訂地法院管轄答案：ABC錦江縣、龍口縣、華陽縣均為南武市的市轄縣，屬G省。錦江縣東方化工廠與龍口縣生資公司在華陽縣簽訂了一份化肥購銷合同，東方化工廠為出售方、生資公司為購置方，貨款總價(jià)為15萬元，合同約定由東方化工廠將貨送至龍口縣生資公司。現(xiàn)當(dāng)事人雙方同意以協(xié)議的方式約定該合同發(fā)生糾紛的管轄法院。依照我國法律，他們可以約定哪一法院管轄？A．錦江縣基層人民法院B．龍口縣基層人民法院C．華陽縣基層人民法院D．G省高級(jí)人民法院第五節(jié)移送管轄和指定管轄一、移送管轄移送管轄，是指已經(jīng)受理案件的人民法院，因發(fā)現(xiàn)本法院對(duì)該案件沒有管轄權(quán)，而將案件移送給有管轄權(quán)的人民法院審理。移送管轄是案件從無管轄權(quán)的法院向有管轄權(quán)法院的移送。移送管轄必須符合以下條件：第一，移送法院已經(jīng)受理了案件；〔如未受理，告之向有管轄權(quán)的法院起訴；如堅(jiān)持起訴，那么裁定不予受理。〕第二，移送法院經(jīng)審查，發(fā)現(xiàn)對(duì)該案件確無管轄權(quán)；第三，受移送的人民法院依法對(duì)該案具有管轄權(quán)。適用移送管轄?wèi)?yīng)當(dāng)遵守的兩條要求是：(1)受移送的法院對(duì)所移送的案件應(yīng)當(dāng)受理，不得再自行移送----如果受移送法院不受理，由上級(jí)法院指定管轄或者原告重新向有管轄權(quán)的法院起訴。(2)受移送的法院如果認(rèn)為受移送的案件依法不屬本法院管轄的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)上級(jí)法院指定管轄。注意三個(gè)問題：〔1〕管轄恒定原那么，法院是否具有管轄權(quán)以原告起訴時(shí)為準(zhǔn)。有管轄權(quán)的法院受理案件后，不得以行政區(qū)域變更為由，將案件移送給變更后有管轄權(quán)的法院?！?〕兩個(gè)以上法院對(duì)案件都有管轄權(quán)時(shí)，應(yīng)由先立案的法院管轄，先立案的法院不得將案件移送至另一有管轄權(quán)的法院。法院在立案前發(fā)現(xiàn)其他有管轄權(quán)的法院已先立案的，不得重復(fù)立案，立案后發(fā)現(xiàn)其他有管轄權(quán)的法院已先立案的，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)裁定給先立案的法院。孔某在A市甲區(qū)擁有住房2間，在孔某外出旅游期間，位于A市乙區(qū)的建筑工程隊(duì)對(duì)孔某隔壁李某房屋進(jìn)行翻修。在翻修過程中，施工隊(duì)不慎將孔某家的山墻磚塊碰掉，磚塊落入孔某家中，損壞電視機(jī)等家用物品。孔某旅游回來后發(fā)現(xiàn)此情，遂交涉，但未獲結(jié)果?？啄诚蛞覅^(qū)法院起訴。乙區(qū)法院認(rèn)為甲區(qū)法院審理更方便，故根據(jù)被告申請(qǐng)裁定移送至甲區(qū)法院，甲區(qū)法院卻認(rèn)為由乙區(qū)法院審理更便利，不同意接受移送。以下哪些說法是正確的？A．甲、乙區(qū)對(duì)本案都有管轄權(quán)B．向何法院起訴，由原告選擇決定C．乙區(qū)法院的移送管轄是錯(cuò)誤的D．甲區(qū)法院不得再自行移送，如果認(rèn)為無管轄權(quán)，應(yīng)報(bào)A市中級(jí)法院指定管轄答案：ABCD【案情】上海市日用化工廠退休工人郭漢先有子女五人：長子郭松林、長女郭朋娣和二女郭朋英在上海市工作，次子郭松根在重慶市沙坪壩區(qū)工作，三女郭朋秀在河南省鄭州工作。五個(gè)子女均已完婚成家。2006年8月郭漢先病故后，在上海市某區(qū)遺有一樓一底的瓦房一棟〔四間臥室、一間廚房、一個(gè)陽臺(tái)〕及家具等物。女子五人在辦理喪事之后，為遺產(chǎn)繼承問題發(fā)生了分歧。兄妹五人屢次開家庭會(huì)議協(xié)商，并經(jīng)街道調(diào)解，始終未能達(dá)成一致意見。郭松林向上海市某區(qū)法院提起訴訟，以其弟郭松根為被告，請(qǐng)求法院判決自己繼承房屋的三分之二。

某區(qū)法院立案后，因被告郭松根接單位電報(bào)返回重慶，便以“被告不在我市居住，現(xiàn)已返回重慶〞為由，將案件移送給重慶沙坪壩區(qū)法院審理。

【問題】1．本案移送是否正確？

2．本案應(yīng)由哪個(gè)法院管轄？二、指定管轄指定管轄，是指上級(jí)人民法院根據(jù)法律規(guī)定，以裁定的方式，指定其轄區(qū)內(nèi)的下級(jí)人民法院對(duì)某一民事案件行使管轄權(quán)。根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，以下兩種情況需要上級(jí)人民法院指定管轄：1.有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因，不能行使管轄權(quán)的，由上級(jí)人民法院指定管轄；2.人民法院之間因管轄權(quán)發(fā)生爭(zhēng)議，由爭(zhēng)議雙方協(xié)商解決；協(xié)商解決不了的，報(bào)請(qǐng)它們的共同上級(jí)人民法院指定管轄?！?0日內(nèi)指定〕發(fā)生管轄權(quán)爭(zhēng)議的兩個(gè)法院因協(xié)商不成報(bào)請(qǐng)它們的共同上級(jí)法院指定管轄時(shí)：〔1〕如雙方為同屬一個(gè)地、市轄區(qū)的基層法院，由該地、市的中級(jí)法院及時(shí)指定管轄。〔2〕如雙方為同屬一個(gè)省、自治區(qū)、直轄市的兩個(gè)法院，由該省、自治區(qū)、直轄市的高級(jí)法院及時(shí)指定管轄?！?〕如雙方為跨省、自治區(qū)、直轄市的法院，高級(jí)法院協(xié)商不成的，由最高法院及時(shí)指定管轄?！?〕依前款規(guī)定報(bào)請(qǐng)上級(jí)法院指定管轄時(shí)，應(yīng)當(dāng)逐級(jí)進(jìn)行。注意內(nèi)容：兩個(gè)以上法院如對(duì)管轄權(quán)有爭(zhēng)議，在爭(zhēng)議未解決前，任何一方法院均不得對(duì)案件作出判決。對(duì)搶先作出判決的，上級(jí)法院應(yīng)當(dāng)以違反程序?yàn)橛沙蜂N其判決，并將案件移送或者指定其他法院審理，或者由自己提審。三、管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移，是指經(jīng)上級(jí)人民法院的決定或者同意，將某一案件的訴訟管轄權(quán)由下級(jí)人民法院轉(zhuǎn)移給上級(jí)人民法院，或者由上級(jí)人民法院轉(zhuǎn)移給下級(jí)人民法院。管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移，是對(duì)級(jí)別管轄的補(bǔ)充和變通。對(duì)重大疑難、新類型和在適用法律上有普遍意義的案件，可以依照民事訴訟法第三十九條的規(guī)定，由上級(jí)人民法院自行決定由其審理，或者根據(jù)下級(jí)人民法院報(bào)請(qǐng)決定由其審理。第六節(jié)管轄權(quán)異議一、管轄權(quán)異議的概念管轄權(quán)異議，是指法院受理民事案件以后，當(dāng)事人向受訴法院提出的不服該法院對(duì)本案行使管轄權(quán)的意見或者主張。當(dāng)事人對(duì)管轄權(quán)問題提出異議，可以引起對(duì)該問題的辯論。二、提出管轄權(quán)異議的條件當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議，必須符合以下三個(gè)條件：1、提出管轄權(quán)異議的主體，只能是本案的當(dāng)事人?！矤?zhēng)論頗多〕2、當(dāng)事人對(duì)管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交辯論狀期間提出。3、當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議的形式，一般應(yīng)當(dāng)通過書面方式提出。三、對(duì)管轄權(quán)異議的處理根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，受訴人民法院對(duì)當(dāng)事人提出的異議應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查。經(jīng)過審查，作出如下處理：〔1〕認(rèn)為當(dāng)事人對(duì)管轄權(quán)的異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的法院。法院在裁定移送時(shí)，遇有兩個(gè)以上法院都有管轄權(quán)的案件，究竟向那一個(gè)法院移送，應(yīng)當(dāng)征求原告的意見。〔2〕異議不成立的，裁定駁回當(dāng)事人的異議。注意：當(dāng)事人就級(jí)別管轄權(quán)提出管轄異議的，受訴法院應(yīng)認(rèn)真審查，確無管轄權(quán)的，應(yīng)將案件移送有管轄權(quán)的法院，并告知當(dāng)事人，但不作裁定。受訴法院拒不移送，當(dāng)事人向其上級(jí)法院反映情況并就此提出異議的，上級(jí)法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查了解，認(rèn)真研究，并作出相應(yīng)的決定，如情況屬實(shí)確有必要移送的，應(yīng)當(dāng)通知下級(jí)法院將案件移送有管轄權(quán)的法院；對(duì)下級(jí)法院拒不移送，作出實(shí)體判決的，上級(jí)法院應(yīng)當(dāng)以程序違法為由撤銷下級(jí)法院的判決，并將案件移送有管轄權(quán)的法院。同時(shí)還應(yīng)以違反審判紀(jì)律對(duì)有關(guān)人員作出嚴(yán)肅處理。王某與李某因合同發(fā)生爭(zhēng)議，王向李住所地法院提起訴訟，要求李履行合同。法院受理后，非合同當(dāng)事人唐某認(rèn)為自己對(duì)原被告之間爭(zhēng)議的合同標(biāo)的物擁有所有權(quán)，要求參加訴訟。參加訴訟后，唐某認(rèn)為受理法院無管轄權(quán)，便提出管轄權(quán)異議。以下說法哪一個(gè)是正確的？A．唐某可以提出管轄異議，因?yàn)樘剖怯歇?dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人B．唐某可以提出管轄異議，因?yàn)楣茌犲e(cuò)誤將損害其實(shí)體權(quán)利C．唐某不能提出管轄異議，因?yàn)樘撇皇潜驹V的當(dāng)事人D．唐某不能提出管轄異議，因?yàn)樘撇皇潜景傅漠?dāng)事人答案：C關(guān)于管轄權(quán)異議的表述，以下哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？A．當(dāng)事人對(duì)一審案件的地域管轄和級(jí)別管轄均可提出異議B．通常情況下，當(dāng)事人只能在提交辯論狀期間提出管轄異議C．管轄權(quán)異議成立的，法院應(yīng)當(dāng)裁定將案件移送有管轄權(quán)的法院；異議不成立的，裁定駁回D．對(duì)于生效的管轄權(quán)異議裁定，當(dāng)事人可以申請(qǐng)復(fù)議一次，但不影響法院對(duì)案件的審理依據(jù)我國民事訴訟法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，以下關(guān)于管轄問題的哪一項(xiàng)表述是錯(cuò)誤的？A．適用催促程序的案件只能由基層人民法院管轄B．按級(jí)別管轄權(quán)限，高級(jí)人民法院有權(quán)管轄其認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由其管轄的第一審案件C．協(xié)議管轄不可以變更級(jí)別管轄D．涉外民事訴訟中不動(dòng)產(chǎn)糾紛由不動(dòng)產(chǎn)所在地法院管轄第十一章訴訟當(dāng)事人

第一節(jié)

當(dāng)事人概述一、當(dāng)事人的概念和意義民事訴訟當(dāng)事人，是以自己的名義要求人民法院保護(hù)民事權(quán)利或者法律關(guān)系、受人民法院裁判約束的起訴方和被訴方。一般來說，只要同時(shí)符合以下三個(gè)要求的主體就可成為民事訴訟當(dāng)事人：1.以自己的名義起訴或者應(yīng)訴，實(shí)施訴訟行為。2.向法院請(qǐng)求解決爭(zhēng)議、保護(hù)民事權(quán)益。3.接受法院裁判的約束。二、當(dāng)事人確實(shí)定和當(dāng)事人的稱謂

〔一〕當(dāng)事人確實(shí)定當(dāng)事人確實(shí)定，就是指在具體的訴訟案件中決定何人為當(dāng)事人。

在實(shí)體利害關(guān)系當(dāng)事人的定義下，確定當(dāng)事人或者是以實(shí)體法為標(biāo)準(zhǔn)，或者是以判決所認(rèn)定的利害關(guān)系人為標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在原告起訴時(shí)確定?！捕钞?dāng)事人的稱謂在第一審普通程序和簡易程序中，狹義當(dāng)事人僅包括原告和被告。廣義的當(dāng)事人除原告和被告外，還包括共同訴訟人、訴訟代表人及有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。在第二審程序中，稱為上訴人和被上訴人，其中既包括一審的原告和被告，也包括有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人和被人民法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。在特別程序中，稱為申請(qǐng)人、起訴人等。在審判監(jiān)督程序中，假設(shè)適用第一審程序?qū)徖?，分別稱為原審原告、原審被告、原審第三人；假設(shè)適用第二審程序?qū)徖恚敲捶謩e稱為原審上訴人、原審被上訴人、原審第三人。在執(zhí)行程序中，那么稱為申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人〔或申請(qǐng)執(zhí)行人和被執(zhí)行人〕。三、當(dāng)事人的訴訟權(quán)利能力和訴訟行為能力〔一〕當(dāng)事人的訴訟權(quán)利能力訴訟權(quán)利能力，又稱訴訟法上的權(quán)利能力或當(dāng)事人能力，指可以作為民事訴訟當(dāng)事人的能力或資格。訴訟權(quán)利能力以民事權(quán)利能力為根底，并與民事權(quán)利能力相適應(yīng)，即但凡具有民事權(quán)利能力，能夠參加民事活動(dòng)的主體，也就同時(shí)具有訴訟權(quán)利能力，能夠成為訴訟當(dāng)事人，參加訴訟活動(dòng)。當(dāng)事人的訴訟權(quán)利能力具有嚴(yán)格的身份性，既不能拋棄，也不能轉(zhuǎn)讓，同時(shí)也不允許剝奪。在特殊情況下，沒有民事權(quán)利能力的人，卻可能依法享有獨(dú)立的訴訟權(quán)利能力。--------非實(shí)體當(dāng)事人。1、非法人型其他組織2、宣告失蹤的財(cái)產(chǎn)代管人3、遺產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人4、保護(hù)死者名譽(yù)權(quán)、著作權(quán)而提起訴訟的死者的近親屬5、清算組織〔二〕當(dāng)事人的訴訟行為能力訴訟行為能力，是指當(dāng)事人能夠自己實(shí)施訴訟行為、行使訴訟權(quán)利和履行訴訟義務(wù)的資格，它又稱為訴訟能力。有訴訟權(quán)利能力，又有訴訟行為能力的人，才能夠親自實(shí)施訴訟行為，行使訴訟權(quán)利、履行訴訟義務(wù)。如果當(dāng)事人只有訴訟權(quán)利能力而無訴訟行為能力，需要由其法定代理人代為訴訟。根據(jù)我國?民事訴訟法?的規(guī)定，以下哪些人有資格作為民事訴訟的當(dāng)事人？A．精神病患者及10周歲以下的兒童B．年滿10周歲但未滿16周歲的兒童C．年滿16周歲且有勞動(dòng)收入的公民D．年滿18周歲且智力正常的公民周童〔5歲〕星期天和祖母李霞去公園玩，游戲過程中周童將林晨〔6歲〕的雙眼劃傷致使林晨的右眼失明、左眼視力下降。林晨的父親林坷要求周家賠償林晨的醫(yī)療費(fèi)、傷殘費(fèi)共計(jì)6萬元。周童的父親周志偉以周童是未成年人為由拒絕賠償。林家無奈只好訴至法院。以下關(guān)于本案訴訟參與人地位的表述哪項(xiàng)是正確的？A．本案原告是林晨，其父林坷是林晨法定代理人，被告是周童，其父周志偉是周童的法定代理人，李霞是證人B．本案被告是周童，周志偉是其法定代理人，李霞是無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人C．本案原告是林坷，被告是周志偉和李霞D．本案原告是林坷和林晨，被告是周志偉、李霞和周童四

、當(dāng)事人的訴訟權(quán)利〔一〕請(qǐng)求司法保護(hù)〔二〕委托訴訟代理人〔三〕申請(qǐng)回避〔四〕收集和提供證據(jù)〔五〕陳述、質(zhì)證和辯論〔六〕選擇調(diào)解〔七〕自行和解〔八〕申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全或者先予執(zhí)行〔九〕提起上訴〔十〕申請(qǐng)執(zhí)行〔十一〕查閱、復(fù)制本案材料、法律文書〔十二〕申請(qǐng)?jiān)賹徫?、?dāng)事人的訴訟義務(wù)〔一〕依法行使訴訟權(quán)利，不得濫用訴訟權(quán)利，不得損害他人的合法權(quán)益?！捕匙袷卦V訟秩序?！踩陈男猩У姆晌臅Ｘ?fù)有義務(wù)的當(dāng)事人拒絕履行的，人民法院可以強(qiáng)制執(zhí)行。六、訴訟承擔(dān)〔一〕訴訟承擔(dān)的含義訴訟承擔(dān)也稱訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)。其含義是在訴訟進(jìn)行中，因發(fā)生了法定事由，一方當(dāng)事人將其訴訟權(quán)利轉(zhuǎn)移給案外人，由該案外人續(xù)行原當(dāng)事人已經(jīng)開始的訴訟。最高法院?民訴法適用意見?第44條指出，“在訴訟中，一方當(dāng)事人死亡，有繼承人的，裁定中止訴訟。人民法院應(yīng)及時(shí)通知繼承人作為當(dāng)事人承擔(dān)訴訟，被繼承人已經(jīng)進(jìn)行的訴訟行為對(duì)承擔(dān)訴訟的繼承人有效。〞〔二〕訴訟承擔(dān)的事由

1、訴訟進(jìn)行中當(dāng)事人死亡，由繼承人或者遺產(chǎn)管理人承擔(dān)訴訟。

2、訴訟進(jìn)行中，一方當(dāng)事人為法人或者其他組織的民事主體資格消滅的，由承受其權(quán)利義務(wù)的主體承擔(dān)訴訟。

3、訴訟中當(dāng)事人轉(zhuǎn)移其實(shí)體權(quán)利義務(wù)，可以引起訴訟承擔(dān)?！踩吃V訟承擔(dān)的法律后果

發(fā)生訴訟承擔(dān)后，承擔(dān)訴訟的新當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)繼續(xù)原當(dāng)事人已經(jīng)開始的訴訟，訴訟程序繼續(xù)進(jìn)行而不是重新開始；原當(dāng)事人所進(jìn)行的一切訴訟行為，對(duì)新當(dāng)事人都發(fā)生訴訟法上的效力。七、當(dāng)事人的更換和追加

〔一〕當(dāng)事人的更換1、概念當(dāng)事人的更換是指在訴訟過程中，人民法院發(fā)現(xiàn)起訴或應(yīng)訴的人為非正當(dāng)當(dāng)事人的，通知有關(guān)的正當(dāng)當(dāng)事人參加訴訟，而要求非正當(dāng)當(dāng)事人退出訴訟的一種活動(dòng)。因此，當(dāng)事人的更換，實(shí)際上是非正當(dāng)當(dāng)事人被更換。原告和被告都存在被更換的可能。2、更換當(dāng)事人的意義

實(shí)際訴訟中，訴狀所記載的當(dāng)事人有可能是非正當(dāng)當(dāng)事人，該當(dāng)事人不是實(shí)體的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的主體，其訴訟沒有實(shí)質(zhì)意義。即使法院對(duì)非正當(dāng)當(dāng)事人之間的訴訟作出實(shí)體判決，并不能解決真正利害關(guān)系人之間的糾紛。3、當(dāng)事人不適格發(fā)生的當(dāng)事人變更任意的當(dāng)事人變更是相對(duì)于法定的當(dāng)事人變更而言的。任意的當(dāng)事人變更不是因?yàn)槌霈F(xiàn)了某種情況，根據(jù)法律規(guī)定所發(fā)生的當(dāng)事人變更，是指在訴訟過程中，因原訴訟當(dāng)事人不適格發(fā)生的當(dāng)事人變更。

4、更換當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)注意的問題〔1〕非正當(dāng)被告必須是對(duì)案件爭(zhēng)執(zhí)沒有訴的利益，從而自愿退出訴訟或者法院命令其退出訴訟的人。

〔2〕需要更換非正當(dāng)原告的，必須征得具有正當(dāng)原告資格的案外人同意。法院不能強(qiáng)制當(dāng)事人提起一個(gè)訴訟，所也不能強(qiáng)制更換原告。案外人有正當(dāng)原告資格卻不愿意成為起訴方的情況下，法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)訴訟?！?〕更換非正當(dāng)?shù)谋桓?，以原告提出申?qǐng)或者更改訴狀為前提。有正當(dāng)被告資格的案外人不愿意參加訴訟居于被訴地位的，人民法院應(yīng)當(dāng)命令其參加訴訟。開庭審理前，被告一方被確認(rèn)為非正當(dāng)被告，原告沒有申請(qǐng)或者不同意更換被告的，法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴?！?/p>

4〕更換當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在第一審開庭前進(jìn)行。具體地說，應(yīng)當(dāng)在舉證時(shí)效屆滿前提出有關(guān)非正當(dāng)當(dāng)事人的抗辯事由。如果法院在開庭審理中發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人為非正當(dāng)當(dāng)事人，可以直接判決駁回訴訟請(qǐng)求。〔5〕第二審過程中，當(dāng)事人可以就非正當(dāng)當(dāng)事人問題提起上訴。第二審程序查明第一審應(yīng)當(dāng)更換當(dāng)事人而沒有更換的，應(yīng)當(dāng)通知更換后的有關(guān)適格當(dāng)事人并進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的情況下應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判發(fā)回重審?！?〕更換非正當(dāng)當(dāng)事人必須由受訴人民法院作出裁定。更換當(dāng)事人后，訴訟應(yīng)當(dāng)重新開始。原當(dāng)事人的訴訟行為對(duì)更換后的當(dāng)事人不發(fā)生效力。被更換的當(dāng)事人，再次就同一訴訟標(biāo)的起訴時(shí)，將不被法院接受，即該裁定產(chǎn)生“一事不再理〞的效果。〔二〕必要共同訴訟人的追加在必要共同訴訟中，訴訟標(biāo)的具有同一性，法院只能合并審理和合一判決，當(dāng)事人只能一同起訴或應(yīng)訴，否那么當(dāng)事人將不適格。因此在起訴或應(yīng)訴時(shí)，如果有局部當(dāng)事人沒有參加訴訟，就需要追加當(dāng)事人。追加當(dāng)事人的方式有兩種：一是由法院依職權(quán)進(jìn)行；二是由法院根據(jù)參加訴訟的當(dāng)事人的申請(qǐng)追加。人民法院追加共同訴訟的當(dāng)事人時(shí)，應(yīng)通知其他當(dāng)事人。應(yīng)當(dāng)追加的原告，已明確表示放棄實(shí)體權(quán)利的，可不予追加；既不愿意參加訴訟，又不放棄實(shí)體權(quán)利的，仍追加為共同原告，其不參加訴訟，不影響人民法院對(duì)案件的審理和依法作出判決。對(duì)被追加的被告，如果不愿參加訴訟的，法院一般可以對(duì)其缺席判決，但對(duì)符合拘傳條件的被告，那么可以通過拘傳，強(qiáng)制其到庭參加訴訟。第十三條為他人無償提供勞務(wù)的幫工人，在從事幫工活動(dòng)中致人損害的，被幫工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。被幫工人明確拒絕幫工的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。幫工人存在成心或者重大過失，賠償權(quán)利人請(qǐng)求幫工人和被幫工人承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。被繼承人王明春于1997年去世，其妻王張氏先于其死亡。王明春有子王繁學(xué)、王繁茂兩人，有女王繁麗、王繁梅兩人。其次女王繁麗于1996年死亡，留有一子李玉芬，一女李玉玲。現(xiàn)王繁學(xué)與王繁茂兩人因繼承王明春的遺產(chǎn)發(fā)生糾紛，王繁學(xué)以王繁茂為被告訴諸法院。法院受理此案后，通知王繁梅、李玉芬、李玉玲參加訴訟，王繁梅表示愿意參加訴訟，但她參加訴訟對(duì)遺產(chǎn)分割的觀點(diǎn)既不同意王繁茂的觀點(diǎn)，也不同意王繁學(xué)的觀點(diǎn)，李玉芬表示參加訴訟，李玉玲那么表示想繼承王明春的遺產(chǎn)，但不愿意參加訴訟。在此情況下，本案原告應(yīng)該是哪些人？A．王繁學(xué)B．王繁梅C．李玉芬D．李玉玲答案：ACD家住上海的王甲繼承其父遺產(chǎn)房屋三間，后將其改為鋪面經(jīng)營小商品。在北京工作的王乙〔王甲之弟〕知道此事后，認(rèn)為自己并沒有放棄繼承權(quán)，故與王甲交涉。王甲對(duì)此不予理睬，王乙便向法院提起訴訟。案件受理后，李某向法院主張自己作為被繼承人的養(yǎng)子，擁有繼承權(quán)，并通過法定程序以有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人的身份參加了訴訟。訴訟中，李某認(rèn)為自己與王氏兩兄弟關(guān)系不錯(cuò)，擔(dān)憂打官司會(huì)傷了和氣，便退出了訴訟。不久，李認(rèn)為退出不妥，又向法院要求參加訴訟。針對(duì)本案的具體情況和訴訟法理論，以下哪一種觀點(diǎn)是正確的？A．作為訴訟參加人，李某不能重復(fù)參加本案訴訟B．根據(jù)誠信原那么，李某不能再參加本案訴訟C．在最后一次庭審辯論終結(jié)之前，李某均可以參加本案訴訟D．只有在開庭審理之前，李某才能再參加本案訴訟。甲對(duì)乙提起財(cái)產(chǎn)損害賠償之訴，一審法院判決甲勝訴。乙不服，提出上訴。二審法院發(fā)現(xiàn)丙是必須參加訴訟的共同訴訟人，便追加其參加訴訟。但丙既不參加訴訟，也不表示放棄權(quán)利。在此情況下，二審法院應(yīng)如何處理？A．仍將其列為二審的當(dāng)事人，依法作出判決B．仍將其列為二審的當(dāng)事人，可以缺席判決C不能將其列為二審的當(dāng)事人，但可直接根據(jù)上訴人的請(qǐng)求作出判決D不能將其列為二審的當(dāng)事人，可以裁定撤銷原判決、發(fā)回原審法院重審第二節(jié)原告和被告二、原告與被告確實(shí)定以民事法律關(guān)系為根底，而不應(yīng)當(dāng)是以民事責(zé)任的承擔(dān)為標(biāo)準(zhǔn)。三、類別〔一〕公民公民以自己名義或委托的代理人進(jìn)行訴訟。１、以業(yè)主身份作為當(dāng)事人。即公民成為個(gè)體工商戶的，應(yīng)以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當(dāng)事人。有字號(hào)的，還應(yīng)在法律文書中注明登記的字號(hào)。２、以雇主身份作為當(dāng)事人。即個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、合伙組織雇傭的人員在進(jìn)行雇傭合同規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)中造成他人損害的，其雇主是當(dāng)事人。第九條雇員在從事雇傭活動(dòng)中致人損害的，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；雇員因成心或者重大過失致人損害的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，可以向雇員追償。前款所稱“從事雇傭活動(dòng)〞，是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)或者其他勞務(wù)活動(dòng)。雇員的行為超出授權(quán)范圍，但其表現(xiàn)形式是履行職務(wù)或者與履行職務(wù)有內(nèi)在聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“從事雇傭活動(dòng)〞。3、以直接責(zé)任人的身份作為當(dāng)事人。即法人或者其他組織應(yīng)登記而未登記即以法人或者其他組織名義進(jìn)行民事活動(dòng)，或者他人冒用法人、其他組織名義進(jìn)行民事活動(dòng)，或者法人或者其他組織依法終止后仍以其名義進(jìn)行民事活動(dòng)的，以直接責(zé)任人為當(dāng)事人。甲被生前工作單位申報(bào)為革命烈士，某報(bào)對(duì)甲的事跡進(jìn)行了宣傳。乙四處散布言論貶損甲。對(duì)乙的行為，誰可以向法院提起精神損害賠償訴訟？A．甲生前的工作單位B．甲的子女C．宣傳甲事跡的某報(bào)社D．批準(zhǔn)甲為烈士的某省政府甲公司董事會(huì)作出一項(xiàng)決議，局部股東認(rèn)為該決議違反公司章程，欲通過訴訟請(qǐng)求法院撤銷董事會(huì)的決議。這些股東應(yīng)當(dāng)如何提起訴訟？

A．以股東會(huì)名義起訴公司

B．以公司名義起訴董事會(huì)

C．以股東名義起訴董事會(huì)

D．以股東名義起訴公司

答案：D〔二〕法人法人也是民事主體，在與他人發(fā)生爭(zhēng)議后，也可以自己名義起訴或應(yīng)訴，成為當(dāng)事人。法人作為當(dāng)事人，應(yīng)由其法定代表人進(jìn)行訴訟。法人的正職負(fù)責(zé)人是法人的法定代表人。沒有正職負(fù)責(zé)人的，由主持工作的副職負(fù)責(zé)人擔(dān)任法定代表人。在訴訟中，法人的法定代表人更換的，由新的法定代表人繼續(xù)進(jìn)行訴訟，并應(yīng)向人民法院提交新的法定代表人身份證明書。原法定代表人進(jìn)行的訴訟行為對(duì)法人仍然有效。根據(jù)?民訴意見?，法人作為訴訟當(dāng)事人的情形，還包括：1、法人工作人員因職務(wù)行為或者授權(quán)行為發(fā)生訴訟時(shí)，該法人為當(dāng)事人。2、企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動(dòng)發(fā)生的糾紛，以合并后的企業(yè)法人為當(dāng)事人。3、法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者是依法設(shè)立，但是沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，以設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的法人為當(dāng)事人。4、冒用法人名義對(duì)外從事民事活動(dòng)引起的爭(zhēng)議，責(zé)任人是當(dāng)事人。以尚未成立或者終止后的法人的名義從事活動(dòng)引起的爭(zhēng)議，責(zé)任人是當(dāng)事人。陳輝因其存于中國工商銀行A縣支行曲塘儲(chǔ)蓄所的5萬元存款被人冒領(lǐng)，欲訴諸法院。請(qǐng)幫他確定本案以誰為被告？A．曲塘儲(chǔ)蓄所B．曲塘儲(chǔ)蓄所、A縣支行C．A縣支行D．中國工商銀行總行(三)其他組織其他組織也可以作為民事訴訟中的當(dāng)事人。根據(jù)?民訴意見?，作為民事訴訟當(dāng)事人的其他組織，是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織。其他組織作為民事訴訟當(dāng)事人時(shí)，應(yīng)由其主要負(fù)責(zé)人進(jìn)行訴訟。第三節(jié)

共同訴訟人

一、共同訴訟概述共同訴訟是指當(dāng)事人一方或雙方為兩人(含兩人)以上的訴訟。二、必要共同訴訟(一)必要共同訴訟的概念和特征必要共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或者雙方為兩人以上，訴訟標(biāo)的是同一的，法院必須合一審理并合一判決的共同訴訟。

所謂訴訟標(biāo)的是同一的，是指共同訴訟人與對(duì)方當(dāng)事人之間是同一個(gè)訴訟標(biāo)的，在這個(gè)訴訟標(biāo)的中他們共同享有權(quán)利，或者共同承擔(dān)義務(wù)。[討論案例]趙瑜、錢明約好一同去打獵。一天，兩人各帶一支同型號(hào)的獵槍到遠(yuǎn)郊林區(qū)打獵。上山后趙瑜、錢明并肩朝山里走，端著槍搜尋獵物。走了一個(gè)多小時(shí)，沒有發(fā)現(xiàn)一個(gè)獵物。突然，趙瑜發(fā)現(xiàn)不遠(yuǎn)處灌木叢在搖動(dòng)，就拍拍錢明的肩膀，用手指了指正在搖晃的灌木叢，然后就端起槍瞄準(zhǔn)了灌木叢，錢明也舉槍瞄準(zhǔn)。兩人一起開了一槍，就聽灌木叢后“啊〞的叫了一聲，趙、錢二人跑過去一看，一個(gè)人躺在那里，腿上中了一槍。原來是一位農(nóng)民在山里拉柴，被趙、錢二人誤認(rèn)為是動(dòng)物而被射傷。共同危險(xiǎn)行為的構(gòu)成要件有以下幾個(gè)：①數(shù)人行為。②行為具有危險(xiǎn)性質(zhì)。行為的性質(zhì)是否危險(xiǎn)，應(yīng)這樣確定：其‘，它所威脅、或?qū)⒁獡p害或正在損害或已經(jīng)損害的客體是受民法所保護(hù)的他人的民事權(quán)益，因此行為本身具有違法性。本案被告趙瑜、錢明在林區(qū)開槍所損害的是他人身體健康的民事權(quán)利。其二，這種危險(xiǎn)是現(xiàn)實(shí)存在的，不僅僅是一種可能性或者必然性。③加害人的不可確定性。共同危險(xiǎn)行為實(shí)質(zhì)上只是行為人中的一個(gè)或一局部是加害者，不是每個(gè)人的行為都對(duì)損害結(jié)果的發(fā)生具有因果關(guān)系。為了保護(hù)受害人的合法利益，考慮到加害人的過失，法律便將全部共同危險(xiǎn)行為人的行為視為一個(gè)整體，不要求受害人對(duì)確切加害人進(jìn)行判別，法院也不主動(dòng)確認(rèn)誰是確切的加害人，而判決所有共同危