課件《中國法制史》下部

中國法制史第十二章中華民國南京臨時(shí)政府法律制度第十三章中華民國北京政府的法律制度第十四章中華民國國民政府法律制度第十五章革命根據(jù)地新民主主義的法律制度第十二章中華民國南京臨時(shí)政府法律制度第一節(jié)南京臨時(shí)政府的立法思想一、孫中山的三民主義思想

民族：舊——驅(qū)逐韃虜恢復(fù)中華新——反帝

建立獨(dú)立國家的法理根底〔收回失地、租界、治外法權(quán)關(guān)稅權(quán)等〕民權(quán)：舊——建立民國新——反封建民生：舊——平均地權(quán)新——節(jié)制資本建立民主國家的法理根底——憲政立法建立富強(qiáng)國家的法理根底——民商立法二、孫中山的五權(quán)憲法和權(quán)能分治思想民權(quán)主義的具體化政權(quán)：選舉權(quán)、罷免權(quán)——人民管理官員之權(quán)〔人民擁有〕創(chuàng)制權(quán)、復(fù)決權(quán)——人民管理法律之權(quán)治權(quán)：立法權(quán)、司法權(quán)、行政權(quán)——西〔政府行使〕考試權(quán)、監(jiān)察權(quán)——————中所謂：人民有權(quán)，政府有能；以權(quán)治能，權(quán)能分治

考試權(quán)：源于中國科舉，從行政權(quán)中分出，視只選而不考有弊端監(jiān)察權(quán)：源于中國御使，從立法權(quán)中分出，視立法加監(jiān)察太濫權(quán)合璧評：第一、強(qiáng)調(diào)主權(quán)在民，中國首次第二、熔鑄中外憲政，獨(dú)具特色第三、夸大法律至上，略顯缺乏〔毛才懂：實(shí)力靠軍事，鄧才知：本錢靠經(jīng)濟(jì)〕

依據(jù)五權(quán)，方案成立五院：立法院、司法院、行政院、考試院、監(jiān)察院三、孫中山的建國三時(shí)期說如何建立憲政國家？第一時(shí)期：軍政時(shí)期〔3年〕——“軍法之治〞第二時(shí)期：訓(xùn)政時(shí)期〔6年〕——“約法之治〞第三時(shí)期：憲政時(shí)期—————“憲法之治〞

“約法之治〞：軍民共治，軍政府總攬國政，但不斷授權(quán)地方自治“憲法之治〞：人民自治，選舉總統(tǒng)，成立國會預(yù)備立憲：9年

革命派：孫轉(zhuǎn)而搞漸進(jìn)式憲改，原因何在？國情？實(shí)力？……？改進(jìn)派：康梁?；逝桑洪_明專制〔譚不死，會變嗎？〕第二節(jié)南京臨時(shí)政府的立法活動一、主要憲政立法——?中華民國臨時(shí)約法?背景：在?鄂州臨時(shí)約法??中華民國臨時(shí)政府組織大綱?根底上成立的參議院為限制即將就任大總統(tǒng)的袁世凱而制訂前者：武昌起義后鄂州地方軍政府公布地區(qū)性憲法文件，有些獨(dú)立之省也有后者：漢口各省代表會議通過為成立統(tǒng)一的中央政府而制訂正式憲法公布前的過渡性政府組織法?中華民國臨時(shí)約法?〔前兩法根底上〕內(nèi)容〔56條〕：第一、民主共和〔民權(quán)〕共和制，比晚清和同時(shí)代日本的君主立憲制先進(jìn)第二、主權(quán)獨(dú)立〔民族〕有一定的反帝性第三、人民主權(quán)〔民權(quán)〕人民權(quán)力，規(guī)定于總綱之后，參議院、總統(tǒng)、法院之前

法院：一詞，首次出現(xiàn)第四、三權(quán)分立〔五權(quán)五院：暫不設(shè)考試院和監(jiān)察院〕〔立法權(quán)：暫行一院制——參議院行政權(quán)：改?中華民國臨時(shí)政府組織大綱?規(guī)定的總統(tǒng)制為責(zé)任內(nèi)閣制司法權(quán)：法院〕第五：保護(hù)私產(chǎn)〔民生：工商為主〕民生：孫：扶助農(nóng)工毛：就是農(nóng)工議論：重視民權(quán)，輕描民族，淡寫民生——革命尚未成功同志尚須努力該中共：毛：民族——獨(dú)立鄧：民生——富強(qiáng)胡：民權(quán)——自由、法制特點(diǎn)：第一、強(qiáng)調(diào)人民權(quán)力第二、擴(kuò)大參議院權(quán)力：

人權(quán)——總統(tǒng)任命總理、部長、須經(jīng)參議院同意財(cái)權(quán)——預(yù)算、決算、幣制、公債等，參議院決定軍權(quán)——總統(tǒng)宣戰(zhàn)、媾和、締約等，須經(jīng)參議院同意司法權(quán)——法官由總統(tǒng)和司法總長分別任命總統(tǒng)宣告大赦，須經(jīng)參議院同意參議院會議可公開或秘密舉行美如斯景、令人神往第三、限制總統(tǒng)權(quán)力：總統(tǒng)由參議院選舉，實(shí)行責(zé)任內(nèi)閣制總統(tǒng)無權(quán)解散國會，國會有權(quán)彈劾總統(tǒng)，由最高法院特別法庭審判〔無豁免權(quán)〕參議院兩度表決通過的議案，總統(tǒng)無權(quán)否決第四、嚴(yán)格的修憲程序：絕大多數(shù)議員出席，絕大多數(shù)議員通過，方可修憲趨勢：該?約法?必然被袁世凱廢止二、其他單行法規(guī)行政立法方面考試權(quán)官員須經(jīng)考試〔五權(quán)之一〕〔法官、律師、外交官、領(lǐng)事官等文官考試〕職責(zé)官員是公仆，須為民效勞民商、經(jīng)濟(jì)法方面私產(chǎn)歸己，但反新政府者例外實(shí)業(yè)鼓勵(lì)私人經(jīng)營國稅、國庫、央行國家所有婚姻立法方面一夫一妻、男女平等結(jié)婚自由、離婚自由方案生育、保護(hù)私生子第三節(jié)南京臨時(shí)政府的司法制度一、司法機(jī)關(guān)的設(shè)立已設(shè)：司法部——司法行政機(jī)關(guān)軍法局——軍事審判機(jī)關(guān)方案設(shè)：中央審判所——最高審判機(jī)關(guān)

第三、區(qū)分不同訴訟分：民訴、刑訴、行政訴訟〔準(zhǔn)備設(shè)平政院〕特別訴訟〔準(zhǔn)備另立特別法、特別法庭〕行：審判公開制、陪審制、辯護(hù)制等第四、嚴(yán)格司法考試公布了法官考試法規(guī)起草但未公布?律師法草案?，規(guī)定了律師終身制成立了全國律師公會第十三章中華民國北京政府的法律制度北京政府〔北洋政府〕：袁就任，孫辭任，民國政府由南京遷北京袁死后，先后由北洋軍閥的皖〔段〕、直〔曹〕、奉〔張〕執(zhí)政

第一節(jié)北京政府的立法思想其立法思想，也是其法律特征一、兼采中外采中：清末之法，與民國國體不沖突者取西：西方之法，對民國建設(shè)有用者

清末“參考古今，博稽中外〞的延續(xù)中西合璧清末之法：已是近代法，可取采中：袁本為清末“禮法之爭〞時(shí)的禮教派代表取西：已不可防止二、隆禮重法

隆禮：視孔教為立國之本重法：既因亂世用重典，又乃軍閥之需禮法：兩手并重，不分主次禮法并重，不分主次：朱熹提出，明朝已用三、特別法優(yōu)先特別法優(yōu)于普通法〔“優(yōu)于〞是常規(guī)，但宋明后是“超于〞〕單行法優(yōu)于大法典命令、指示更有用社會動亂、國家分裂、軍閥混戰(zhàn)內(nèi)有爭權(quán)奪利、外有起義暴動守法和違法：一樣靈活多變

內(nèi)容：原那么——民主共和、三權(quán)分立條款——國會：兩院制，高于總統(tǒng)，不可解散政府：責(zé)任內(nèi)閣制意義：上承而高于孫時(shí)的?中華民國臨時(shí)約法?后世的憲法至少條款上不便有違于它

2、?中華民國約法?的炮制〔1914〕又叫“袁記約法〞起草者：袁氏“約法會議〞目的：復(fù)辟帝制結(jié)果：被曹廢除袁認(rèn)為：民主就是無主共和就是不和背景：袁廢除“天壇憲草〞，解散國會成立“中央政治會議〞〔后改稱“約法會議〞〕該“約法會議〞依袁指令起草了“袁記約法“〔1914年5月〕

內(nèi)容：取消責(zé)任內(nèi)閣制，不設(shè)總理〔實(shí)行總統(tǒng)制〕取消國會制，設(shè)立立法院和參政院〔≠參議院〕〔立法院成立前，由參政院代行其職權(quán)，然立法院終未設(shè)立〕袁大總統(tǒng)：酷哥

實(shí)質(zhì)：

廢除民主共和、三權(quán)分立，復(fù)辟帝制

行政：無總理，總統(tǒng)就既是政府首腦，又是國家元首立法：方案設(shè)立立法院，但總統(tǒng)決定其開會、閉會、解散終未設(shè)立立法院，由參政院代其職權(quán)，但總統(tǒng)任免其院長副院長司法：總統(tǒng)任免法院院長、法官軍權(quán)：總統(tǒng)為三軍大元帥“總統(tǒng)〞＝皇帝譏：“豬仔國會〞、“賄選總統(tǒng)〞、“賄選憲法〞

內(nèi)容：中華民國永為民主之國，民主國體不得修正改總統(tǒng)制為責(zé)任內(nèi)閣制政府總理、國務(wù)員向國會而非總統(tǒng)負(fù)責(zé)地方政府有相當(dāng)自治權(quán)，省、縣議會有立法權(quán)

意義：雖有賄選色彩，但否認(rèn)了“袁記約法〞宣示了民主共和成為第一部正式憲法文本上回歸孫之?臨時(shí)約法?名稱時(shí)間制訂機(jī)關(guān)意旨結(jié)果《中華民國臨時(shí)約法》1912孫時(shí)參議院為正式制憲做準(zhǔn)備被袁廢除《中華民國憲法草案》（“天壇憲草”）1913孫勢所控國會上承孫時(shí)《臨時(shí)約法》制約袁大總統(tǒng)未予頒布徹底流產(chǎn)《中華民國約法》（“袁記約法”）1914袁氏“約法會議”否定“天壇憲草”被曹廢除《中華民國憲法》（“賄選憲法”）1923曹氏國會（“豬仔國會”）上承“天壇憲草”否定“袁記約法”首部憲法下啟后世民國初期局部憲法表格二、其他法律簡介1、?中華民國暫行新刑律?的公布對象：對晚清之?大清新刑律?的修改修改者：袁時(shí)政府〔1912〕〔刪除些危害皇權(quán)之罪——與新國體抵觸廢止但又恢復(fù)原附于律典后的5條?暫行章程?〕段時(shí)政府〔1915，1918〕〔兩次修改都未公布，但為孫、蔣政府繼承用到1928年國民政府刑法典公布之時(shí)〕

其他：公布了一些單行刑事法規(guī)主要涉及懲治盜匪、維護(hù)治安、軍事刑法等恢復(fù)了廢止之充軍、笞刑

多變之時(shí)好玩之代2、?民律第二次草案?和商法的修訂?民律第二次草案?〔1926〕：對晚清之?大清民律草案?的修改，但未公布實(shí)際使用：?大清現(xiàn)行刑律?中的“民事有效局部〞商法的修訂：分別公布了?商人通例?、?公司條例?對晚清之?改訂大清商律草案?的修訂其他單行法規(guī)：涉及土地、礦山、森林、破產(chǎn)、海商、票據(jù)、稅務(wù)等3、訴訟律的公布起初：沿用清末起草、公布但未予實(shí)施的訴訟法典后來公布了：?民事訴訟條例?〔1921〕?刑事訴訟條例?〔1922〕?行政訴訟法?〔1923〕中國法制史上正式公布的訴訟法典第三節(jié)北京政府的司法制度一、司法機(jī)構(gòu)的設(shè)置民刑案件：四級法院1、普通法院系統(tǒng)行政案件：一級法院〔平政院〕四級三審、審檢合署：源于清末之制，自上而下分設(shè)大理院、高等審判廳、地方審判廳、初級審判廳，在四級法院內(nèi)分設(shè)總檢察廳、高等檢察廳、地方檢察廳、初級檢察廳〔清末以后之大理院有司法解釋權(quán)，但最高檢察廳那么無〕行政訴訟：單立，源于孫?臨時(shí)約法?之設(shè)想軍事法院2、特別法院系統(tǒng)特區(qū)法院〔熱河、察哈爾、綏遠(yuǎn)、外蒙古等地方法院〕 二、訴訟審判的特點(diǎn)普通法院：四級三審第一、吸取西方大陸法系的某些司法制度行政法院：一審終審〔平政院〕第二、沿襲中國古代的某些審判制度如：縣知事監(jiān)理司法特別法優(yōu)先第三、采取應(yīng)變時(shí)局軍事法院優(yōu)先的一些訴訟措施判例可作為法源特別法、軍事法院：如?懲治盜匪法?規(guī)定盜匪多判死刑，不得上訴，必要時(shí)軍法審判其他措施：大理院可在省高等審判廳內(nèi)設(shè)分院高等審判廳可在下屬審判廳內(nèi)設(shè)分廳檢察廳可作公益民訴的訴訟人第十四章中華民國國民政府法律制度二、立法階段第一階段法統(tǒng)創(chuàng)立階段〔1927、4——1937、7〕公布了六法：憲、刑、刑訴、民、民訴、行政

六法全書：國民政府的主要立法成就二、立法特點(diǎn)第一、立法原那么上，以三民主義、權(quán)能分治、五權(quán)憲法為指導(dǎo)第二、法律淵源上，以成文法為主，以不成文法為輔不成文法：〔最高法院〕判決例，〔司法院〕解釋例、習(xí)慣、法理，等——北洋政府的傳統(tǒng)第三、法律體系上，以六法法典為主，以大量特別法為輔〔實(shí)際：特別法高于普通法〕第四、法律文化上，融中西為一體，留下了珍貴的法律文化遺產(chǎn)第二節(jié)國民政府六法的主要內(nèi)容總統(tǒng)制：政府向總統(tǒng)負(fù)責(zé)內(nèi)閣制：政府向國會負(fù)責(zé)4、?中華民國憲法?〔1947、1、1〕背景：重慶談判產(chǎn)物，救亡之需，但已無濟(jì)于事對“五五憲草〞的修改，正式公布關(guān)鍵詞：結(jié)束“訓(xùn)政〞，實(shí)行“憲政〞，還政于民

內(nèi)容：第一、規(guī)定了人民權(quán)利主權(quán)在民，但權(quán)利行使需在適法范圍內(nèi)第二、規(guī)定了字面的內(nèi)閣制立法院為最高權(quán)力機(jī)關(guān)，行政院向其負(fù)責(zé)〔但也向總統(tǒng)負(fù)責(zé)〕實(shí)質(zhì)：03年司考題——既非總統(tǒng)制，也非內(nèi)閣制〔因其規(guī)定行政院既向總統(tǒng)負(fù)責(zé)，又向立法院負(fù)責(zé)〕二者矛盾本教材——實(shí)質(zhì)的總統(tǒng)制

總統(tǒng)制：政府向總統(tǒng)負(fù)責(zé)〔總統(tǒng)既為國家元首，又是政府首腦〕內(nèi)閣制：政府向國會負(fù)責(zé)〔實(shí)即國會制〕

第三、規(guī)定了省縣自治省縣有權(quán)制訂自治法，報(bào)司法院〔五院之一〕審查立法背景：?雙十協(xié)定?〔1945、10、10〕后，召開舊政協(xié)〔1946、1〕通過了?憲草修改原那么?，主要原那么有：1、實(shí)行國會制、內(nèi)閣制、省自治〔法理：省可制訂省憲。=聯(lián)邦制？〕2、人民主權(quán)，以保障為主，不以限制為主〔法理：既由憲法——上位法保障，就不得用普通法——下位法限制〕二、民商法1、民法：?中華民國民法?〔1225條〕〔1929——1931年間先后三次分編公布〕總那么前三編債〔34種之多〕表達(dá)西法物權(quán)親屬 后兩編繼承表達(dá)中法〔廢除宗祧繼承〕中西合璧西天取經(jīng)總那么他物權(quán)

后兩編親屬編：親屬會議；夫妻同為完全行為能力人〔?大清民律草案?：妻為限制行為能力人〕，同有親權(quán)，同為家長但，父母對子女有主婚權(quán)、有財(cái)產(chǎn)處分權(quán)，離婚有諸多限制〔不自由〕，等 繼承編：夫妻互有繼承權(quán)，等特點(diǎn)：第一、民商合一的體例不單立商法大典，只立單行商法第二、中西合璧的結(jié)晶前三篇、財(cái)產(chǎn)法，取西方大陸法系，后兩篇、人身法，取中華法系

a、民商合一：商人未成獨(dú)立群體，尚無崇高地位；商法變動快；跨國際，故只宜立單行法〔立法院長胡漢民〕b、采西：西方民法三大原那么：所有權(quán)絕對神圣、契約自由、損害賠償，等c、取中：父母對子女的主婚權(quán)、財(cái)產(chǎn)處分權(quán)，離婚的不自由，傳統(tǒng)的典權(quán)、永佃權(quán)，等 第三、成文法不成文法結(jié)合的嘗試主采大陸法系：法條為法律淵源；輔采英美法系：習(xí)慣、法理為法律淵源

意義：第一、中國法制史上首次正式公布實(shí)施的民法典

第二、中國法制史上民刑分立的成功嘗試有利于扭轉(zhuǎn)重刑輕民的傳統(tǒng)有利于擴(kuò)大私法自治、減少政府干預(yù)?大清民律草案?未頒即亡，北洋政府的?民律第二次草案?也終未公布德、日、臺合之：視占有為管領(lǐng)事實(shí)，由此推定為有權(quán)占有公司機(jī)構(gòu)：三權(quán)分立公司設(shè)立：四種原那么——特許、許可、登記、任意〔4〕?海商法?保護(hù)外貿(mào)、海運(yùn)〔5〕?破產(chǎn)法?商法兼程序法：申請——和解——宣告——清算、還債作用：保護(hù)債權(quán)人，優(yōu)待債務(wù)人，鼓勵(lì)創(chuàng)業(yè)

商法立法意義：a、破除重農(nóng)輕商；b、追求富強(qiáng)，開展“民生〞重要者：?中華民國國民政府組織法?〔修改屢次〕第三、征收賦稅如?所得稅法?〔1946〕、?遺產(chǎn)稅法?〔1946〕，等〔經(jīng)濟(jì)行政法〕第四、官制官規(guī)如?政府組織法?、?法院組織法??公務(wù)員懲戒法?，等特點(diǎn)：第一、內(nèi)容：豐富雜多，未成行典第二、體制：五院設(shè)置，規(guī)定考試〔孫之設(shè)想〕第三、結(jié)果：整頓吏治，收效甚微第四、目的：維護(hù)統(tǒng)治，理想破滅四、刑法1、刑法典：?中華民國刑法?〔分1928、1935舊新兩典〕主要內(nèi)容：第一、吸取了西方刑法的罪行法定原那么實(shí)際中泛濫著罪行擅斷主義，尤其是中統(tǒng)、軍統(tǒng)特務(wù)近代刑法三大原那么：罪行法定、罰當(dāng)其罪、刑罰人道第二、吸取了西方刑法的保安處分制度可對有前科的、有嫌疑的、有危害可能的人，提前采取強(qiáng)制措施為此成立有感化所、反省院、監(jiān)護(hù)處、勞動場等

保安處分制度：1、瑞士首創(chuàng)，20世紀(jì)德、奧、意流行，對預(yù)備犯、未遂犯、陰謀犯、思想犯等，提前采取強(qiáng)制措施，是法西斯主義的刑法產(chǎn)物2、國民政府有七種處分措施：感化教育——少年犯；監(jiān)護(hù)——精神病人禁戒——吸毒、酗酒者；強(qiáng)制工作——慣犯、懶漢強(qiáng)制治療——傳播性病者；保護(hù)管束——以上各種人、緩刑犯、假釋犯驅(qū)逐出境——外國人特別刑法優(yōu)于刑法典：宋：?盜賊重法?＞?宋刑統(tǒng)?明：?明大誥?＞?大明律?北洋政府：也如是五、刑事訴訟法：?中華民國刑事訴訟法?〔分1928、1935舊新兩典〕特點(diǎn)：第一、采西如自由心證，不合國情，易致主觀擅斷第二、取中如卑對尊、妻對夫無刑事自訴權(quán)〔“干名犯義〞之遺跡〕a、條款多過其?刑法?，似更重程序b、但瑣碎、艱深1935頒?刑事訴訟法?六、民事訴訟法：?中華民國民事訴訟法?〔分1930、1935舊新兩典，新典1945年修改正〕特點(diǎn)：第一、強(qiáng)調(diào)“不干預(yù)原那么〞起訴、撤訴、上訴、和解、訴訟請求——意思自治〔私法原那么〕a、條款過多，似更重程序b、但瑣碎、艱深，甚于?刑訴法?1935頒?民事訴訟法?強(qiáng)制調(diào)解：離婚、收養(yǎng)、雇傭、租賃等第二、強(qiáng)調(diào)調(diào)解任意調(diào)解：自愿原那么另有：?中華民國法院組織法?〔1935〕還有：訴訟、法院組織的單行法規(guī)標(biāo)題一至六：?六法全書?主干六法：憲、行政、刑、民、刑訴、民訴第三節(jié)國民政府的司法制度一、司法機(jī)關(guān)1、普通法院系統(tǒng)最高法院三級法院高等法院地方法院最高法院：隸屬司法院〔五院之一〕，只進(jìn)行法律審“縣司法處〞：由無條件設(shè)立“地方法院〞的縣所設(shè)〔縣長兼理檢察〕軍事法院：特定情況下，也審非軍之案雖為三級，但實(shí)行兩審終審初期沿用清末、北洋政府的四級三審制1935?法院組織法?生效后，改采三級三審制我們的政法委：只宏觀領(lǐng)導(dǎo)教材罵自由心證但自由心證：最高院?關(guān)于民事訴訟證據(jù)的假設(shè)干規(guī)定?64、8、74條有之第十五章革命根據(jù)地新民主主義的法律制度內(nèi)容：國體：人民民主專政其中“人民〞——工人階級領(lǐng)導(dǎo)的工農(nóng)聯(lián)盟為根底的“專政〞——反帝反封建反官僚資本主義〔鎮(zhèn)壓敵人〕政體：工農(nóng)兵蘇維埃代表大會制〔人民代表大會制的雛形〕南昌起義斗地主

意義：魅力十足第一次人民制憲，工農(nóng)兵直接行使最高權(quán)力

政府：聯(lián)合政府，超工農(nóng)的不再是“工人階級領(lǐng)導(dǎo)的工農(nóng)聯(lián)盟為根底的〞甚至不存在“誰領(lǐng)導(dǎo)誰〞的問題1936國民政府?五五憲草?：總統(tǒng)制〔政府向總統(tǒng)而非國會負(fù)責(zé)〕1947國民政府?憲法?：外表內(nèi)閣制〔政府向國會負(fù)責(zé)但也向總統(tǒng)負(fù)責(zé)〕延安寶塔山國民政府1947?憲法?：省縣僅可制訂自治法汪精衛(wèi)周佛海憲政法：人民民主專政——“專政〞：由刑法表達(dá)憲政法：人民民主專政——“民主〞：由民商等法表達(dá)實(shí)錄：三五九旅自墾南泥灣?中國土地法大綱?土地法：對農(nóng)；勞動法：對工另有：?中華全國