勞動法概述、勞動合同法-司法考試輔導《經(jīng)濟法》第五章第一、二節(jié)講義

正保遠程教育旗下品牌網(wǎng)站美國紐交所上市公司(NYSE:DL)法律教育網(wǎng)法律精英的成長基地司法考試輔導《經(jīng)濟法》第五章第一、二節(jié)講義第五章勞動法【本章主要法律規(guī)定】

1.勞動法

2.勞動合同法、實施條例

3.勞動爭議調(diào)解仲裁法第一節(jié)勞動法概述

一、勞動法的概念和調(diào)整對象

勞動法的主要調(diào)整對象是勞動關(guān)系，狹義上是指勞動者與用人單位之間在實現(xiàn)勞動過程中發(fā)生的社會關(guān)系。狹義的勞動關(guān)系的特征是：

1.勞動關(guān)系的當事人是特定的，一方是勞動者，另一方是用人單位。

2.勞動關(guān)系是在實現(xiàn)勞動過程中發(fā)生的社會關(guān)系。私人雇傭勞動關(guān)系和農(nóng)業(yè)勞動關(guān)系、家庭成員的共同勞動關(guān)系等不由勞動法調(diào)整。

3.勞動關(guān)系具有人身、財產(chǎn)關(guān)系的屬性。

4.勞動關(guān)系具有平等、從屬關(guān)系的屬性。

二、我國勞動法的適用范圍

（一）用人單位

1.中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織與勞動者建立勞動關(guān)系，適用勞動法。

2.國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同關(guān)系，依照勞動法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

（二）勞動者

1.勞動者的法定勞動年齡為最低就業(yè)年齡16周歲，退休年齡為男年滿60周歲，女工人年滿50周歲，女干部年滿55周歲。

2.文藝、體育和特種工藝單位招用未滿16周歲的未成年人，必須依照國家有關(guān)規(guī)定，履行審批手續(xù)，并保障其接受義務(wù)教育的權(quán)利。（《勞動法》第15條）

3.依據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定，不適用勞動法的主要有：

（1）國家機關(guān)的公務(wù)員，事業(yè)單位和社會團體中納入公務(wù)員編制或者參照公務(wù)員進行管理的工作人員，適用《公務(wù)員法》，不適用勞動法。

（2）從事農(nóng)業(yè)勞動的農(nóng)村勞動者（鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進城務(wù)工、經(jīng)商的農(nóng)民除外）不適用勞動法。

（3）現(xiàn)役軍人、軍隊的文職人員不適用勞動法。

（4）家庭雇傭勞動關(guān)系不適用勞動法。

（5）在中華人民共和國境內(nèi)享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人等不適用勞動法。第二節(jié)勞動合同法

一、勞動合同的訂立

勞動合同，是勞動者與用人單位之間確立勞動關(guān)系，明確雙方權(quán)利和義務(wù)的書面協(xié)議。

1.勞動合同應(yīng)采用書面形式訂立。簽訂書面勞動合同是勞動合同法規(guī)定的用人單位應(yīng)履行的強制性義務(wù)。

2.加重用人單位不訂立書面勞動合同的責任。具體表現(xiàn)為：

（1）建立勞動關(guān)系，應(yīng)當訂立書面勞動合同。已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當自用工之日起1個月內(nèi)訂立書面勞動合同。用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關(guān)系自用工之日起建立。（本法第10條）

（2）“雙罰制”。

用人單位自用工之日起超過1個月不滿1年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當向勞動者每月支付2倍的工資，并與勞動者補訂書面勞動合同，每月支付2倍工資的起算時間為用工之日起滿1個月的次日，截止時間為補訂書面勞動合同的前1日；

（3）“推定為無固定期限勞動合同”。

用人單位自用工之日起滿1年未與勞動者訂立書面勞動合同的，自用工之日起滿1個月的次日至滿1年的前1日應(yīng)當依法向勞動者每月支付2倍的工資，并視為自用工之日起滿1年的當日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應(yīng)當立即與勞動者補訂書面勞動合同。

二、無固定期限勞動合同（★）

圖表：無固定期限勞動合同情形

【法條】

第14條：無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。

用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當訂立無固定期限勞動合同：

（一）勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年的；

（二）用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年且距法定退休年齡不足10年的；

（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第39條和第40條第1項、第2項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。

用人單位自用工之日起滿1年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。

【例題·多選題】關(guān)于當事人訂立無固定期限勞動合同，下列哪些選項是符合法律規(guī)定的？（）（2008-1-70）

A.趙某到某公司應(yīng)聘，提議在雙方協(xié)商一致的基礎(chǔ)上訂立無固定期限勞動合同

B.王某在某公司連續(xù)工作滿十年，要求與該公司簽訂無固定期限勞動合同

C.李某在某國有企業(yè)連續(xù)工作滿十年，距法定退休年齡還有十二年，在該企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，主張企業(yè)有義務(wù)與自己訂立無固定期限勞動合同

D.楊某在與某公司連續(xù)訂立的第二次固定期限勞動合同到期，公司提出續(xù)訂時，楊某要求與該公司簽訂無固定期限勞動合同[答疑編號2761050101]

【答案】ABD（《勞動合同法》第14條）

三、勞動合同的特殊條款

（一）試用期條款

【法條】

第19條第1款：勞動合同期限3個月以上不滿1年的，試用期不得超過1個月；勞動合同期限1年以上不滿3年的，試用期不得超過2個月；3年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過6個月。

第2款：同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。

（二）保密條款

【法條】

第23條第1款：用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。

要點為：

1.商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。

2.雙方當事人可以就商業(yè)秘密的范圍、保密期限、保密措施、保密義務(wù)及違約責任和賠償責任等進行約定。

3.勞動者因違反約定保密事項給用人單位造成損失的，應(yīng)承擔賠償責任。

【例題·多選題】某公司的高層會議上，總經(jīng)理提出在全公司的勞動合同中增加保守商業(yè)秘密條款，但董事長認為公司章程中已設(shè)立保密條款，不必在勞動合同中另加約定。某律師在為此提供的咨詢意見中，對公司法規(guī)定的保密義務(wù)與勞動法規(guī)定的保密義務(wù)的區(qū)別有下列表述，其中哪些符合相關(guān)法律的規(guī)定？（）（2006-1-75）

A.前一種義務(wù)僅適用于董事、高級管理人員，而后一種義務(wù)適用于一般勞動者

B.前一種義務(wù)屬于法定義務(wù)，后一種義務(wù)屬于約定義務(wù)

C.前一種義務(wù)是無償義務(wù)，后一種義務(wù)是有償義務(wù)

D.違反前一種義務(wù)承擔賠償責任，違反后一種義務(wù)僅承擔行政責任[答疑編號2761050102]

【答案】AB

【解析】《公司法》第149條第（七）項規(guī)定，董事、高級管理人員不得擅自披露公司秘密；《勞動法》第22條：“勞動合同當事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項?！?/p>

因此保密義務(wù)對于董事、高級管理人員來說屬于法定義務(wù)，對于企業(yè)員工此種義務(wù)屬于約定義務(wù)，故B項正確。根據(jù)《公司法》第149條的規(guī)定可知，董事、高級管理人員的保密義務(wù)是無償義務(wù)，勞動法上的保密義務(wù)由勞動者和用人單位約定，可能為有償義務(wù)，也可能為無償義務(wù)，故C項錯誤。《勞動法》第102條：“勞動者違反本法規(guī)定的條件解除勞動合同或者違反勞動合同中約定的保密事項，對用人單位造成經(jīng)濟損失的，應(yīng)當依法承擔賠償責任。”因此勞動者違反保密義務(wù)應(yīng)當承擔民事賠償責任，而不是行政責任，故D項錯誤。因此本題答案為AB項。

（三）競業(yè)限制條款

【法條】

第23條第2款：對負有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金。

第24條：競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務(wù)的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。

在解除或者終止勞動合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限，不得超過二年。

（四）服務(wù)期條款

【法條】

第22條：用人單位為勞動者提供專項培訓費用，對其進行專業(yè)技術(shù)培訓的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。

勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分攤的培訓費用。

用人單位與勞動者約定服務(wù)期的，不影響按照正常的工資調(diào)整機制提高勞動者在服務(wù)期期間的勞動報酬。

提示：服務(wù)期是和培訓相關(guān)的概念，與“勞動合同期限”并非同一概念。所以，勞動者提前辭職的，只需提前30天通知即可，無需支付違約金。

（五）違約金條款

【法條】

第25條：除本法第22條和第23條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金。

《勞動合同法》對違約金條款進行限制，規(guī)定在下列兩種情況，勞動合同可以約定由勞動者承擔違約金：

1.勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金。（第22條）

2.勞動者違反競業(yè)限制約定的。（第23條）

四、勞動合同的解除（★）

勞動合同的解除，是指在勞動合同期滿之前終止勞動合同關(guān)系的法律行為。解除勞動合同，既可以是勞動者和用人單位協(xié)商一致解除合同，也可以是勞動者或者用人單位單方解除合同。

圖表：總結(jié)勞動合同解除的原因

（一）雙方協(xié)商解除勞動合同

【法條】

第36條：用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以解除勞動合同。

（二）勞動者單方解除勞動合同

【法條】

第37條：勞動者提前30日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。勞動者在試用期內(nèi)提前3日通知用人單位，可以解除勞動合同。

第38條：用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：

（一）未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；

（二）未及時足額支付勞動報酬的；

（三）未依法為勞動者繳納社會保險費的；

（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的；

（五）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；

（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。

用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。

圖表：

勞動者特別解除權(quán)

（三）用人單位單方解除勞動合同

1.過錯性解除合同

【法條】

第39條：勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：

（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；

（二）嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的；

（三）嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

（四）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

（五）因本法第26條第1款第1項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；

（六）被依法追究刑事責任的。

第26條第1款第（一）項：“以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的……”

2.非過錯性解除（用人單位需預告的解除）。

【法條】

第40條：有下列情形之一的，用人單位提前30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：

（一）勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；

（二）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；

（三）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的。

【例題·多選題】某公司欲解除與職工李某之間的勞動合同，其所提出的如下解約理由或做法中，哪些是有法律依據(jù)的？（）（2003-1-50）

A.李某經(jīng)過培訓仍不能勝任現(xiàn)工作

B.李某不滿25周歲而結(jié)婚，違反了公司關(guān)于男職工滿25周歲才能結(jié)婚的規(guī)定

C.公司因嚴重虧損而決定裁員，因此解除與李某的勞動合同

D.李某非因公出車禍受傷住院，公司向李某送去3個月工資并通知其解除勞動合同[答疑編號2761050201]

【答案】AC

3.裁員。

【法條】

第41條：有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告，可以裁減人員：

（一）依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整的；

（二）生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的；

（三）企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的；

（四）其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。

裁減人員時，應(yīng)當優(yōu)先留用下列人員：

（一）與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的；

（二）與本單位訂立無固定期限勞動合同的；

（三）家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。

用人單位依照本條第一款規(guī)定裁減人員，在六個月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)當通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。

【基礎(chǔ)知識】

裁員，是企業(yè)因為經(jīng)營不善等經(jīng)濟性原因，一次裁減20人以上或者裁減不足20人但占企業(yè)職工總數(shù)10%以上的勞動者。（又稱為“經(jīng)濟性裁員”）

現(xiàn)代企業(yè)制度中的企業(yè)是獨立的經(jīng)濟主體，自主經(jīng)營，自負盈虧，因此用人單位享有自主經(jīng)營權(quán)。企業(yè)既可以自主招用人員，在經(jīng)營困難情況下也可以裁減人員。

1.裁員的人數(shù)：20人以上；或者裁減不足20人但占企業(yè)職工總數(shù)10%以上。

2.經(jīng)濟性裁員的原因。

（1）依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整的；

（2）生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的；

（3）企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的；

（4）其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。

3.裁員的程序。

（1）用人單位提前30日向工會或者全體職工說明情況；

（2）聽取工會或者職工的意見；

（3）裁減人員方案要向勞動行政部門報告。

4.對裁員對象的限制

第一，不得裁減本法第42條所列的人員。（見下文）

第二，裁減人員時，應(yīng)當優(yōu)先留用下列人員：

（1）與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的；

（2）與本單位訂立無固定期限勞動合同的；

（3）家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。

第三，用人單位在6個月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)當通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。

（四）用人單位不得解除合同的情形（★）

第42條：勞動者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第40條、第41條的規(guī)定解除勞動合同：

（一）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的；

（二）在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的；

（三）患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；

（四）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；

（五）在本單位連續(xù)工作滿15年，且距法定退休年齡不足5年的；

（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

【例題·多選題】某公司從事出口加工，有職工500人。因國際金融危機影響，訂單銳減陷入困境，擬裁減職工25人。公司決定公布后，職工提出異議。下列哪些說法缺乏法律依據(jù)？（）（2011-1-68）

A.職工甲：公司裁減決定沒有經(jīng)過職工代表大會批準，無效

B.職工乙：公司沒有進入破產(chǎn)程序，不能裁員

C.職工丙：我一家4口，有70歲老母10歲女兒，全家就我有工作，公司不能裁減我

D.職工?。何以诠句N售部門曾連續(xù)3年評為優(yōu)秀，對公司貢獻大，公司不能裁減我[答疑編號2761050202]

【答案】ABD

五、用人單位的經(jīng)濟補償金（★）

【法條】

第46條：有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當向勞動者支付經(jīng)濟補償：

（一）【勞動者被迫解除合同時的經(jīng)濟補償】勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的；

【法條鏈接】第三十八條用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：（一）未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；（二）未及時足額支付勞動報酬的；（三）未依法為勞動者繳納社會保險費的；（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的；（五）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。

（二）【協(xié)商解除合同時的經(jīng)濟補償】用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；

【法條鏈接】第三十六條用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以解除勞動合同。

（三）【非過錯性解除合同時的經(jīng)濟補償】用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的；

【法條鏈接】第四十條有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：（一）勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；（二）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；（三）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的。（三）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的。

（四）【經(jīng)濟性裁員時的經(jīng)濟補償】用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動合同的；

【法條鏈接】第四十一條有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告，可以裁減人員……

（五）【合同終止時的經(jīng)濟補償】除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的；

【法條鏈接】第四十四條有下列情形之一的，勞動合同終止：（一）勞動合同期滿的；

（六）【合同終止時的經(jīng)濟補償】依照本法第四十四條第四項、第五項規(guī)定終止勞動合同的；

【法條鏈接】第四十四條有下列情形之一的，勞動合同終止：…（四）用人單位被依法宣告破產(chǎn)的；（五）用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的；

（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

六、集體合同

【法條】

第51條第2款：集體合同由工會代表企業(yè)職工一方與用人單位訂立；尚未建立工會的用人單位，由上級工會指導勞動者推舉的代表與用人單位訂立。

第54條第1款：集體合同訂立后，應(yīng)當報送勞動行政部門；勞動行政部門自收到集體合同文本之日起15日內(nèi)未提出異議的，集體合同即行生效。

第55條：集體合同中勞動報酬和勞動條件等標準不得低于當?shù)厝嗣裾?guī)定的最低標準；用人單位與勞動者訂立的勞動合同中勞動報酬和勞動條件等標準不得低于集體合同規(guī)定的標準。

（一）集體合同的概念

集體合同，是企業(yè)職工一方與用人單位通過平等協(xié)商，就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等事項訂立的書面協(xié)議。

集體合同與勞動合同相比，具有下列特征：

1.當事人不同。勞動合同當事人為單個勞動者和用人單位。集體合同當事人為勞動者團體和用人單位。

2.目的不同。訂立勞動合同的目的是為了確立勞動關(guān)系。訂立集體合同的目的是為確立勞動關(guān)系設(shè)定具體標準。

3.形式不同。集體合同采用書面形式。勞動合同在理論上可以書面合同與口頭合同并存。

4.效力不同。勞動合同規(guī)定的勞動者的個人勞動條件和勞動標準不得低于集體合同的規(guī)定，否則無效。勞動合同約定不明時，適用集體合同的規(guī)定。

所以，集體合同的效力高于勞動合同的效力。

5.簽訂程序不同。

（二）集體合同的訂立

本法第51-56條規(guī)定了集體合同，要點為：

1.集體合同的當事人。集體合同由工會代表企業(yè)職工一方與用人單位訂立；尚未建立工會的用人單位，由上級工會指導勞動者推舉的代表與用人單位訂立。簡而言之，是“工會與用人單位，或職工代表與用人單位”訂立。

2.在縣級以下區(qū)域內(nèi)，本法允許訂立行業(yè)性、區(qū)域性集體合同。該類集體合同可以由工會與企業(yè)方面代表訂立。（第53條）

3.集體合同草案應(yīng)當提交職工代表大會或者全體職工討論通過。

4.集體合同訂立后，應(yīng)當報送勞動行政部門；勞動行政部門自收到集體合同文本之日起15日內(nèi)未提出異議的，集體合同即行生效。

小提示：集體合同是默示生效，無須批準，只要勞動行政部門收到合同文本后15日內(nèi)未表示異議，合同即告生效。

5.集體合同中勞動報酬和勞動條件等標準不得低于當?shù)厝嗣裾?guī)定的最低標準；用人單位與勞動者訂立的勞動合同中勞動報酬和勞動條件等標準不得低于集體合同規(guī)定的標準。（第55條，可知，集體合同的效力高于（單個）勞動合同）

七、勞務(wù)派遣

勞務(wù)派遣是一種新型的用工方式。勞務(wù)派遣單位與實際用工單位簽訂派遣協(xié)議，將與勞務(wù)派遣機構(gòu)建立勞動合同關(guān)系的勞動者派遣到要派單位，要派單位使用勞動者，并向派遣機構(gòu)支付管理費而形成的關(guān)系。勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。

（一）勞務(wù)派遣的三方關(guān)系

1.勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者之間是勞動關(guān)系，應(yīng)當訂立勞動合同（第58條）。其中，勞務(wù)派遣單位是“用人單位”。

2.勞務(wù)派遣單位與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位（以下稱用工單位）訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。（第59條）

勞務(wù)派遣協(xié)議是勞務(wù)派遣單位與實際用工單位就勞務(wù)派遣事項簽訂的書面協(xié)議。因此，“用人單位”與“用工單位”之間是勞務(wù)關(guān)系，受到合同法的調(diào)整。

3.“用工單位”和“勞動者”之間雖然沒有勞動合同關(guān)系，但是勞動者要服從“用工單位”的管理。

（二）勞務(wù)派遣單位

1.勞務(wù)派遣單位的法律地位?！秳趧雍贤ā访鞔_勞務(wù)派遣單位是用人單位，應(yīng)當履行用人單位對勞動者的義務(wù)。因此，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當與被派遣勞動者訂立勞動合同。

2.勞動合同的特殊要求。

（1）合同期限有最低要求。勞務(wù)派遣單位應(yīng)當與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報酬。

（2）最低保障要求。被派遣勞動者在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標準，向其按月支付報酬。

（3）合同條款要求。除了載明勞動合同必備條款外，還應(yīng)當載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。

3.勞務(wù)派遣單位的義務(wù)。

（1）告知義務(wù)。勞務(wù)派遣單位應(yīng)當將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動者。

（2）付薪義務(wù)。勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報酬。

（3）禁止收費。勞務(wù)派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動者收取費用。

（三）用工單位的義務(wù)

用工單位并非《勞動合同法》意義上的用人單位，但由于勞動者直接在用工單位工作，因此，本法加強了用工單位對勞動者的保障。

1.用工單位不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個短期勞務(wù)派遣協(xié)議。

2.用工單位不得向被派遣勞動者收取費用。

3.用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。

4.執(zhí)行國家勞動標準，提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護；對勞動者進行工作崗位所必需的培訓。

5.告知勞動報酬并支付加班費、績效獎金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇。

6.連續(xù)用工的，實行正常的工資調(diào)整機制。

（四）被派遣勞動者的權(quán)利

1.同工同酬的權(quán)利。被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。用工單位無同類崗位勞動者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。

2.參加工會的權(quán)利。被派遣勞動者有權(quán)在勞務(wù)派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會，維護自身的合法權(quán)益。

3.解除勞動合同的權(quán)利。

【例題·不定項】2008年5月，松園勞務(wù)派遣有限責任公司（簡稱“松園公司”）與天利房地產(chǎn)開發(fā)有限責任公司（簡稱“天利公司”）簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議，將李某派遣到天利公司工作。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，請回答第95-97題。（2008-1）

95.松園公司與天利公司協(xié)商勞務(wù)派遣協(xié)議的下列條款中，不符合法律規(guī)定的有（）。

A.李某在天利公司的工作崗位，可不在勞務(wù)派遣協(xié)議中約定，由天利公司根據(jù)需要靈活決定

B.李某在天利公司的工作期限，可以在勞務(wù)派遣協(xié)議中約定為四個周期，每個周期為半年，每個周期結(jié)束前訂立新的勞務(wù)派遣協(xié)議

C.李某在天利公司的勞動報酬，應(yīng)當在勞務(wù)派遣協(xié)議中約定

D.雙方對勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容負保密義務(wù)，不得向包括李某在內(nèi)的任何人披露[答疑編號2761050301]

【答案】ABD（《勞動合同法》第59、60條）

【解析】選項A錯誤。合同除了載明勞動合同必備條款外，還應(yīng)當載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。

選項B錯誤。用工單位不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個短期勞務(wù)派遣協(xié)議。

選項D錯誤。勞務(wù)派遣單位應(yīng)當將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動者。

96.松園公司和天利公司對李某的下列做法中，不符合法律規(guī)定的有（）。

A.松園公司與李某簽訂到期可續(xù)簽的一年期勞動合同

B.松園公司從李某每月