法律職業(yè)資格-客觀卷一-附帶民事訴訟

法律職業(yè)資格-客觀卷一-附帶民事訴訟1.【單項(xiàng)選擇題】某縣檢察院以搶劫罪對孫某提起公訴，被害人李某提起附帶民事訴訟。下列哪一種說法是正確的?()A.審判附帶民事訴訟案件，應(yīng)當(dāng)適用民事訴訟法，不適用刑事（江南博哥）訴訟法B.如果調(diào)解達(dá)成協(xié)議，不論是否當(dāng)庭執(zhí)行完畢，審判人員都必須制作調(diào)解書C.附帶民事訴訟案件，由檢察機(jī)關(guān)決定查封被告人財(cái)產(chǎn)D.若在偵查階段孫某、李某已就賠償達(dá)成協(xié)議且孫某已給付，法院不予受理，但有證據(jù)證明調(diào)解違反自愿、合法原則的除外正確答案：D參考解析：本題考查附帶民事訴訟的審理程序?！缎淘V解釋》第201條規(guī)定，人民法院審理附帶民事訴訟案件，除刑法、刑事訴訟法以及刑事司法解釋已有規(guī)定的以外，適用民事法律的有關(guān)規(guī)定。故A項(xiàng)不正確?！缎淘V解釋》第190條規(guī)定，人民法院審理附帶民事訴訟案件，可以根據(jù)自愿、合法的原則進(jìn)行調(diào)解。經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書。調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即具有法律效力。調(diào)解達(dá)成協(xié)議并即時(shí)履行完畢的，可以不制作調(diào)解書，但應(yīng)當(dāng)制作筆錄，經(jīng)雙方當(dāng)事人、審判人員、書記員簽名后即發(fā)生法律效力。故B項(xiàng)不正確。《刑訴解釋》第189條規(guī)定，人民法院對可能因被告人的行為或者其他原因，使附帶民事判決難以執(zhí)行的案件，根據(jù)附帶民事訴訟原告人的申請，可以裁定采取保全措施，查封、扣押或者凍結(jié)被告人的財(cái)產(chǎn)；附帶民事訴訟原告人未提出申請的，必要時(shí)，人民法院也可以采取保全措施。有權(quán)提起附帶民事訴訟的人因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在提起附帶民事訴訟前，向被保全財(cái)產(chǎn)所在地、被申請人居住地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請采取保全措施。申請人在人民法院受理刑事案件后十五日以內(nèi)未提起附帶民事訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除保全措施。人民法院采取保全措施，適用民事訴訟法第一百條至第一百零五條的有關(guān)規(guī)定，但民事訴訟法第一百零一條第三款的規(guī)定除外。故C項(xiàng)不正確?！缎淘V解釋》第185條規(guī)定，偵查、審查起訴期間，有權(quán)提起附帶民事訴訟的人提出賠償要求，經(jīng)公安機(jī)關(guān)、人民檢察院調(diào)解，當(dāng)事人雙方已經(jīng)達(dá)成協(xié)議并全部履行，被害人或者其法定代理人、近親屬又提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理，但有證據(jù)證明調(diào)解違反自愿、合法原則的除外。故D項(xiàng)正確。2.【單項(xiàng)選擇題】控辯雙方對第一審刑事判決未提出抗訴或者上訴，但被告人對第一審刑事附帶民事訴訟判決中的附帶民事部分不服，提起上訴，第二審法院審查后，認(rèn)為第一審民事部分判決正確，但刑事部分判決有錯誤。第二審法院應(yīng)當(dāng)如何處理?()A.指令下級法院按審判監(jiān)督程序再審刑事部分B.裁定將全案發(fā)回重審刑事部分C.按審判監(jiān)督程序再審刑事部分，同附帶民事部分一并審理，依法判決D.裁定將刑事部分發(fā)回重審正確答案：C參考解析：本題考查刑事附帶民事訴訟上訴的處理問題。《刑訴解釋》第409條規(guī)定，第二審人民法院審理對附帶民事部分提出上訴，刑事部分已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，應(yīng)當(dāng)對全案進(jìn)行審查，并按照下列情形分別處理：（一）第一審判決的刑事部分并無不當(dāng)?shù)?，只需就附帶民事部分作出處理；（二）第一審判決的刑事部分確有錯誤的，依照審判監(jiān)督程序?qū)π淌虏糠诌M(jìn)行再審，并將附帶民事部分與刑事部分一并審理。因此本題正確答案為選項(xiàng)C。3.【單項(xiàng)選擇題】張某被某縣人民檢察院以交通肇事罪向人民法院提起公訴，同時(shí)被害人李某向人民法院提起刑事附帶民事訴訟，人民法院予以受理并決定對此案公開開庭審理。在審理過程中，合議庭認(rèn)定被告人張某的行為不構(gòu)成犯罪，只是一般的違法行為，張某對李某的受傷負(fù)有一定的民事責(zé)任，于是合議庭組織雙方進(jìn)行調(diào)解但是沒有達(dá)成協(xié)議，則人民法院應(yīng)當(dāng)如何處理?()A.退回人民檢察院補(bǔ)充偵查B.將案件轉(zhuǎn)到人民法院民事庭繼續(xù)審理C.可以一并作出刑事附帶民事判決D.僅對民事部分作出民事判決正確答案：C參考解析：本題考查附帶民事訴訟的審理問題、補(bǔ)充偵查的適用條件?！缎淘V解釋》第197條第1款規(guī)定，人民法院認(rèn)定公訴案件被告人的行為不構(gòu)成犯罪，對已經(jīng)提起的附帶民事訴訟，經(jīng)調(diào)解不能達(dá)成協(xié)議的，可以一并作出刑事附帶民事判決，也可以告知附帶民事原告人另行提起民事訴訟。故C選項(xiàng)正確。4.【單項(xiàng)選擇題】關(guān)于附帶民事訴訟的調(diào)解，下列選項(xiàng)正確的有？（??）A.周某過失致林某重傷，林某提起附帶民事訴訟，在審理時(shí)，法院應(yīng)當(dāng)對該附帶民事訴訟進(jìn)行調(diào)解B.在偵查、審查起訴階段，被害人提出賠償要求經(jīng)記錄在案的，公安機(jī)關(guān)、檢察院可以對民事賠償部分進(jìn)行調(diào)解C.藍(lán)某交通肇事案中，被害人仇某在刑事訴訟過程中未提起附帶民事訴訟，另行提起民事訴訟的，法院應(yīng)根據(jù)物質(zhì)損失情況進(jìn)行調(diào)解或者作出判決D.附帶民事訴訟經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議并當(dāng)庭執(zhí)行完畢的，無須制作調(diào)解書，也不需記入筆錄正確答案：B參考解析：《刑訴法解釋》第190條規(guī)定，人民法院審理附帶民事訴訟案件，可以根據(jù)自愿、合法的原則進(jìn)行調(diào)解。經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書。調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即具有法律效力。調(diào)解達(dá)成協(xié)議并即時(shí)履行完畢的，可以不制作調(diào)解書，但應(yīng)當(dāng)制作筆錄，經(jīng)雙方當(dāng)事人、審判人員、書記員簽名后即發(fā)生法律效力。故A項(xiàng)的錯誤在于，不是“應(yīng)當(dāng)”進(jìn)行調(diào)解，是“可以”進(jìn)行調(diào)解；D項(xiàng)的錯誤在于，不是“不需記入筆錄”，而是“應(yīng)當(dāng)制作筆錄”。

《刑訴法解釋》第185條規(guī)定，偵查、審查起訴期間，有權(quán)提起附帶民事訴訟的人提出賠償要求，經(jīng)公安機(jī)關(guān)、人民檢察院調(diào)解，當(dāng)事人雙方已經(jīng)達(dá)成協(xié)議并全部履行，被害人或者其法定代理人、近親屬又提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理，但有證據(jù)證明調(diào)解違反自愿、合法原則的除外。故B項(xiàng)正確。

《刑訴法解釋》第200條規(guī)定，被害人或者其法定代理人、近親屬在刑事訴訟過程中未提起附帶民事訴訟，另行提起民事訴訟的，人民法院可以進(jìn)行調(diào)解，或者根據(jù)本解釋第一百九十二條第二款、第三款的規(guī)定作出判決。故C項(xiàng)錯誤在于，此處的調(diào)解是不受物質(zhì)損失情況的限制的。8.【多項(xiàng)選擇題】依法可能成為附帶民事訴訟原告人的有：()A.人民檢察院B.被害人的法定代理人C.被害人的近親屬D.被害人的委托代理人正確答案：A,B,C參考解析：本題考查附帶民事訴訟的提起。《刑事訴訟法》第101條規(guī)定，被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟過程中，有權(quán)提起附帶民事訴訟。被害人死亡或者喪失行為能力的，被害人的法定代理人、近親屬有權(quán)提起附帶民事訴訟。如果是國家財(cái)產(chǎn)、集體財(cái)產(chǎn)遭受損失的，人民檢察院在提起公訴的時(shí)候，可以提起附帶民事訴訟。9.【多項(xiàng)選擇題】甲、乙、丙三人共同傷害被害人，檢察機(jī)關(guān)對甲和乙提起公訴，對丙作了不起訴處理。被害人欲提起附帶民事訴訟，下列說法哪些是正確的?()A.應(yīng)將甲和乙作為共同被告B.應(yīng)將甲、乙、丙作為共同被告C.既可以將甲和乙作為被告，也可以將甲、乙、丙作為被告D.由于只有丙有賠償能力，可以只以丙為被告正確答案：C,D參考解析：本題考查刑事附帶民事訴訟的提起問題。根據(jù)《刑訴法解釋》第180條的規(guī)定，附帶民事訴訟中依法負(fù)有賠償責(zé)任的人包括：(1)刑事被告人以及未被追究刑事責(zé)任的其他共同侵害人；(2)刑事被告人的監(jiān)護(hù)人；(3)死刑罪犯的遺產(chǎn)繼承人；(4)共同犯罪案件中，案件審結(jié)前死亡的被告人的遺產(chǎn)繼承人；(5)對被害人的物質(zhì)損失依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的其他單位和個(gè)人。附帶民事訴訟被告人的親友自愿代為賠償?shù)?，可以?zhǔn)許。此處“未被追究刑事責(zé)任的其他共同侵害人”，主要是指在共同犯罪中，有的被告人被交付人民法院審判，有的被告人被公安機(jī)關(guān)作出勞動教養(yǎng)處理或者行政拘留處分，有的被告人被人民檢察院作出不起訴決定，在這種情況下，被作出其他處理的同案人都可以列為附帶民事訴訟的被告人。根據(jù)《刑訴法解釋》第181條規(guī)定，被害人或者其法定代理人、近親屬僅對部分共同侵害人提起附帶民事訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其可以對其他共同侵害人，包括沒有被追究刑事責(zé)任的共同侵害入，一并提起附帶民事訴訟，但共同犯罪案件中同案犯在逃的除外。被害人或者其法定代理人、近親屬放棄對其他共同侵害人的訴訟權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其相應(yīng)法律后果，并在裁判文書中說明其放棄訴訟請求的情況。對于附帶民事訴訟被告人，被害人對其具有選擇性，而不是必須，這是由民事訴訟中的處分原則和連帶責(zé)任原則決定的。所以，本題的正確選項(xiàng)為C、D兩項(xiàng)。10.【多項(xiàng)選擇題】甲因遭受強(qiáng)奸住院治療一個(gè)多月，出院后仍長期精神恍惚，后經(jīng)多方醫(yī)治才恢復(fù)正常。在訴訟過程中，甲提起附帶民事訴訟。下列哪些賠償要求具有法律依據(jù)?()A.甲因住院支付的費(fèi)用B.甲住院期間的陪護(hù)費(fèi)用C.甲住院期間的誤工費(fèi)用D.甲醫(yī)治精神恍惚支付的費(fèi)用正確答案：A,B,C,D參考解析：本題考查附帶民事訴訟的賠償范圍?！缎淘V解釋》第192條規(guī)定，對附帶民事訴訟作出判決，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪行為造成的物質(zhì)損失，結(jié)合案件具體情況，確定被告人應(yīng)當(dāng)賠償?shù)臄?shù)額。犯罪行為造成被害人人身損害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)等為治療和康復(fù)支付的合理費(fèi)用，以及因誤工減少的收入。造成被害人殘疾的，還應(yīng)當(dāng)賠償殘疾生活輔助器具費(fèi)等費(fèi)用；造成被害人死亡的，還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費(fèi)等費(fèi)用。本題中甲的住院費(fèi)、陪護(hù)費(fèi)、誤工費(fèi)和醫(yī)療費(fèi)用，都屬于物質(zhì)損失，其中誤工費(fèi)應(yīng)為必然遭受的損失。因此，本題正確選項(xiàng)為A、B、C、D四個(gè)選項(xiàng)。材料題根據(jù)材料，回答16-20題。李某與張某為鄰居，因李某笑話張某才30歲就掉了大量頭發(fā)，像個(gè)老頭，張某便將李某打成重傷，經(jīng)及時(shí)搶救，李某才脫離生命危險(xiǎn)，治療期間共花去醫(yī)藥費(fèi)、交通費(fèi)以及誤工損失約3萬元。公安機(jī)關(guān)對張某立案偵查，經(jīng)人民檢察院審查，向人民法院提起公訴。16.【不定項(xiàng)選擇題】如果李某欲提起附帶民事訴訟，應(yīng)在何時(shí)提起?()A.應(yīng)當(dāng)在法院受理案件后提起B(yǎng).可以在偵查階段提起C.可以在審查起訴階段提起D.可以在審判階段、在人民法院受理案件之后第一審判決宣告之前，直接向人民法院提起正確答案：B,C,D參考解析：本題考查附帶民事訴訟的提起。根據(jù)《刑訴法解釋》第184條的規(guī)定，附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)在刑事案件立案后及時(shí)提起。提起附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)提交附帶民事起訴狀。所以B、C、D項(xiàng)正確，A項(xiàng)錯誤。17.【不定項(xiàng)選擇題】如果李某在醫(yī)院治療2個(gè)月后，終因傷勢過重而死亡，以下哪種說法是正確的?()A.李某的姐姐可以提起附帶民事訴訟B.李某的叔叔可以提起附帶民事訴訟C.因李某作為被害人已死亡，不能提起附帶民事訴訟D.人民檢察院可以在提起公訴時(shí)提起附帶民事訴訟正確答案：A參考解析：本題考查附帶民事訴訟的提起。根據(jù)《刑事訴訟法》第101條的規(guī)定，被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟過程中，有權(quán)提起附帶民事訴訟。被害人死亡或者喪失行為能力的，被害人的法定代理人、近親屬有權(quán)提起附帶民事訴訟。如果是國家財(cái)產(chǎn)、集體財(cái)產(chǎn)遭受損失的，檢察院在提起公訴的時(shí)候，可以提起附帶民事訴訟。所以A項(xiàng)正確。18.【不定項(xiàng)選擇題】如果張某被法院判處有期徒刑10年，并賠償李某3萬元，但張某沒有足夠的錢賠償，下列哪些說法是正確的?()A.可以由張某的叔叔賠償B.應(yīng)當(dāng)由張某的父母賠償C.必須以張某本人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行賠償D.李某可以自愿同意張某出獄后賺錢再賠償正確答案：A,D參考解析：本題考查附帶民事訴訟的調(diào)解。根據(jù)《刑訴解釋》第180條第2款的規(guī)定，附帶民事訴訟被告人的親友自愿代為賠償?shù)?，可以?zhǔn)許，所以A項(xiàng)正確。B項(xiàng)為可以由張某的父母賠償，而不是應(yīng)當(dāng)，B、C項(xiàng)錯誤。根據(jù)《刑訴解釋》第190條的規(guī)定，附帶民事訴訟雙方可以達(dá)成調(diào)解協(xié)議，所以D項(xiàng)正確。19.【不定項(xiàng)選擇題】如果李某向法院提起了附帶民事訴訟，但在審理期間，見到被告張某在賠償數(shù)額上斤斤計(jì)較，強(qiáng)詞奪理，非常氣憤，不打招呼就離開了法庭。對此，法院應(yīng)如何處理?()A.宣布暫時(shí)休庭，延期審理B.對刑事部分繼續(xù)審理，對附帶民事部分中止審理C.直接按李某自行撤訴處理D.用傳票將李某再傳喚回法庭正確答案：C參考解析：本題考查附帶民事訴訟的審理。根據(jù)《刑訴解釋》第195條第一款的規(guī)定，附帶民事訴訟原告人經(jīng)傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，應(yīng)當(dāng)按撤訴處理，所以C項(xiàng)正確。20.【不定項(xiàng)選擇題】對于本案附帶民事訴訟部分的審理，下列說法正確的是哪種?()A.法院應(yīng)當(dāng)附帶民事訴訟部分進(jìn)行調(diào)解B.因?yàn)槭切淌赂綆袷略V訟，所以公訴人在控訴犯罪的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)一并對張某的賠償責(zé)任進(jìn)行舉證C.人民法院除了要適用《刑法》《刑事訴訟法》外，還應(yīng)當(dāng)適用《民法典》《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定D.李某提起的附帶民事訴訟本質(zhì)上是民事訴訟，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定交納訴訟費(fèi)正確答案：C參考解析：本題考查附帶民事訴訟的審理、調(diào)解。根據(jù)《刑訴解釋》第201條的規(guī)定，人民法院審理附帶民事訴訟案件，除刑法、刑事訴訟法以及刑事司法解釋已有規(guī)定的以外，適用民事法律的有關(guān)規(guī)定，所以C項(xiàng)正確。選項(xiàng)A應(yīng)當(dāng)是“可以”調(diào)解，而非“應(yīng)當(dāng)”調(diào)解。選項(xiàng)B，根據(jù)規(guī)定。審理民事部分應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持民事訴訟關(guān)于舉證責(zé)任的規(guī)定，實(shí)行“誰主張，誰舉證”。根據(jù)《刑訴解釋》第199條的規(guī)定，人民法院審理附帶民事訴訟案件，不收取訴訟費(fèi)，所以D項(xiàng)錯誤。材料題根據(jù)材料，回答21-22題。張某故意傷害一案，被害人李某提起附帶民事訴訟。一審判決張某有期徒刑5年，賠償李某2000元。李某認(rèn)為賠償數(shù)額太少了，在上訴期內(nèi)提出上訴。21.【不定項(xiàng)選擇題】下列哪些說法是正確的?()A.一審判決的刑事部分，在上訴期滿就發(fā)生法律效力B.在第二審附帶民事訴訟案件審結(jié)前，張某可以暫緩送監(jiān)執(zhí)行C.如刑事部分已發(fā)生法律效力，發(fā)現(xiàn)一審判決的刑事部分有錯誤，應(yīng)對該刑事部分按照審判監(jiān)督程序處理D.如刑事部分已發(fā)生法律效力，如果發(fā)現(xiàn)一審判決的刑事部分沒有錯誤，只需就附帶民事部分作出處理正確答案：A,B,C,