國(guó)際經(jīng)濟(jì)法案例分析

案例分析

1.甲國(guó)和乙國(guó)都是《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約》的締約國(guó)。

甲國(guó)A公司與乙國(guó)B公司簽訂了從B公司進(jìn)口100噸白糖的合同。

合同選用了((國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ)解釋通則)的FOB術(shù)語(yǔ)，并約定付款

方式為托收。此后，A公司與承運(yùn)人C公司簽訂了海上貨物運(yùn)輸合

同(運(yùn)輸合同受《海牙規(guī)則》的約束)，并向D保險(xiǎn)公司投保了平

安險(xiǎn)。承運(yùn)人的“希望”號(hào)輪按時(shí)抵達(dá)乙國(guó)裝貨，B公司提供了符

合合同要求的貨物。在“希望”號(hào)輪駛向甲國(guó)目的港的途中，因遇

臺(tái)風(fēng)使部分白糖受損。B公司委托銀行向A公司收取款項(xiàng)，A公司

卻以貨物已經(jīng)發(fā)生損失為由拒絕付款。請(qǐng)回答下列問(wèn)題：

(1)本案中的保險(xiǎn)公司是否應(yīng)對(duì)該批白糖的損失進(jìn)行賠償？為什

么？

(2)本案中的承運(yùn)人是否應(yīng)對(duì)該批白糖的損失進(jìn)行賠償？為什么？

(3)本案白糖損失的風(fēng)險(xiǎn)在哪一方當(dāng)事人？

1.答：(1)本案中的保險(xiǎn)公司不應(yīng)賠償。因?yàn)楸景窤公司投保的是

平安險(xiǎn)，本案貨損是因?yàn)榕_(tái)風(fēng)引起，臺(tái)風(fēng)屬于自然災(zāi)害，本案臺(tái)

風(fēng)引起的是貨物的部分損失，而不是全損，平安險(xiǎn)不包括自然災(zāi)

害造成的部分損失，因此保險(xiǎn)公司不承擔(dān)賠償責(zé)任，如果貨主希

望得到此種情況下的賠償，應(yīng)當(dāng)投保水漬險(xiǎn)，因?yàn)樗疂n險(xiǎn)對(duì)自然

災(zāi)害引起的部分損失是賠償?shù)摹?/p>

(2)承運(yùn)人也不賠。因?yàn)楸景肛洆p是由于天災(zāi)引起的，依《海牙規(guī)

則》的規(guī)定，承運(yùn)人對(duì)于

因此而引起的貨物損失是能夠免責(zé)的。

（3）由于本案選用了FOB術(shù)語(yǔ)，貨物的風(fēng)險(xiǎn)是在裝貨港船舷轉(zhuǎn)移

的，因此途中的風(fēng)險(xiǎn)是由買(mǎi)方承擔(dān)的，即風(fēng)險(xiǎn)由A公司承擔(dān)。

2、美國(guó)A公司與中國(guó)B公司簽訂了購(gòu)買(mǎi)一批月餅的合同，交貨期

為當(dāng)年中秋前一星期，以便賣(mài)給在美國(guó)的華人過(guò)中秋節(jié)之用，可

是，由于中國(guó)當(dāng)年中秋節(jié)月餅市場(chǎng)火爆，B公司貨源緊張，中秋節(jié)

已過(guò)了一個(gè)星期還未交貨。而美國(guó)的實(shí)際情況是由于中秋節(jié)已過(guò)，

月餅難以銷(xiāo)售。A公司于是通知B公司宣告合同無(wú)效。

問(wèn)：（1）A公司宣告無(wú)效是否有法律依據(jù)？

（2）A、B兩公司約定在中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁，

哪一方敗訴？

如果敗訴方不履行仲裁裁決，另一方當(dāng)事人應(yīng)該怎樣做？

3.甲國(guó)A公司（買(mǎi)方）與乙國(guó)B公司（賣(mài)方）簽訂一進(jìn)口水果合同，價(jià)

格條件為CFR,裝運(yùn)港

的檢驗(yàn)證書(shū)作為議付貨款的依據(jù)，但約定買(mǎi)方在目的港有復(fù)驗(yàn)權(quán)。

貨物在裝運(yùn)港檢驗(yàn)合格后交由C公司運(yùn)輸。由于乙國(guó)當(dāng)時(shí)發(fā)生疫情,

船舶到達(dá)甲國(guó)目的港外時(shí)，甲國(guó)有關(guān)當(dāng)局對(duì)船舶進(jìn)行了熏蒸消毒，

該工作進(jìn)行了數(shù)天。之后，A公司在目的港復(fù)驗(yàn)時(shí)發(fā)現(xiàn)該批水果已

全部腐爛。請(qǐng)問(wèn)：（1）依據(jù)《海牙規(guī)則》，承運(yùn)人C公司是否應(yīng)

承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么？

(2)在CFR條件下，應(yīng)該由賣(mài)方還是買(mǎi)方簽訂保險(xiǎn)合同？

(3)在CFR條件下，應(yīng)該由賣(mài)方還是買(mǎi)方支付保險(xiǎn)費(fèi)？

五、案例分析題

2.答：(1)A公司宣告合同無(wú)效的依據(jù)是B公司的行為構(gòu)成根本違

約。B公司延遲交貨，就是違約行為。而且由于中秋月餅是在特定

時(shí)間銷(xiāo)售的物品，B公司延遲交貨，A公司賣(mài)出月餅就很困難，由

此會(huì)蒙受損失，以至于實(shí)際上剝奪了A公司根據(jù)合同所期待得到

的利益，即B公司的延遲交貨構(gòu)成根本違反合同。B公司根本違反

合同，A公司應(yīng)有權(quán)宣告合同無(wú)效，可向B公司主張損害賠償c

(2)由于B公司根本違反合同，B公司會(huì)敗訴。B公司不履行仲裁

裁決，A公司能夠根據(jù)法律的規(guī)定，向中國(guó)法院申請(qǐng)執(zhí)行。

案例3:答：(1)依據(jù)《海牙規(guī)則》，承運(yùn)人不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，因

為其享有因檢疫限制免責(zé)的權(quán)利。

(2)在CFR條件下，應(yīng)該由買(mǎi)方簽訂保險(xiǎn)合同。

(3)在CFR條件下，應(yīng)該由買(mǎi)方支付保險(xiǎn)費(fèi)。

五、案例分析題(第1小題15分，第2小題10分。共25分)

1.A國(guó)一公司向B國(guó)一公司出口泰國(guó)香米，并簽訂了FOB合同。

A國(guó)公司在裝船前向檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)申請(qǐng)檢驗(yàn)，檢驗(yàn)結(jié)果是貨物符合合同

的質(zhì)量要求。A國(guó)公司在裝船后及時(shí)向B國(guó)公司發(fā)出裝船通知，但

在海上航行中由于海浪過(guò)大，大米被海水浸泡，質(zhì)量降低。貨物到

達(dá)目的港后，B國(guó)公司要求A國(guó)公司賠償差價(jià)損失。問(wèn)：A國(guó)公司

是否應(yīng)該對(duì)上述損失負(fù)責(zé)？如果本合同以CIF術(shù)語(yǔ)或CFR術(shù)語(yǔ)成交,

大米被海水浸泡的風(fēng)險(xiǎn)損失又分別由誰(shuí)承擔(dān)？（15分）

2.托運(yùn)人馬克辛靴鞋公司出口一批貨物，由承運(yùn)人加拿大政府商

業(yè)海運(yùn)公司班輪運(yùn)輸。貨物裝船后，承運(yùn)人向托運(yùn)人簽發(fā)了海運(yùn)提

單，提單背面訂有適用《海牙規(guī)則》的條款。但船在開(kāi)航前發(fā)生火

災(zāi)，致使貨物受到損害，經(jīng)調(diào)查，火災(zāi)的起因是由于經(jīng)船長(zhǎng)授權(quán)

的雇傭人員在對(duì)排水管道加溫時(shí)疏忽所致。托運(yùn)人對(duì)未能交貨五、

案例分析題（共25分）

L（15分）

答案要點(diǎn)：賣(mài)方不應(yīng)對(duì)貨物在運(yùn)輸過(guò)程中遭受的風(fēng)險(xiǎn)損失負(fù)

責(zé)。該風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)該由買(mǎi)方承擔(dān)。（5分）根據(jù)Inconterms的規(guī)定，在

FOB術(shù)語(yǔ)中，賣(mài)方只承擔(dān)貨物越過(guò)船舷之前的風(fēng)險(xiǎn)，貨物越過(guò)船舷

之后的風(fēng)險(xiǎn)由買(mǎi)方承擔(dān)，除非賣(mài)方在交貨時(shí)貨物不符合合同要求。

（5分）如以CIF或CFR術(shù)語(yǔ)成交，賣(mài)方也同樣不對(duì)貨物在運(yùn)輸過(guò)

程中遭受的風(fēng)險(xiǎn)損失負(fù)責(zé)。根據(jù)Inconterms的規(guī)定，在CIF或CFR

術(shù)語(yǔ)中，賣(mài)方也只承擔(dān)貨物越過(guò)船舷之前的風(fēng)險(xiǎn)，貨物越過(guò)船舷

之后的風(fēng)險(xiǎn)也由買(mǎi)方承擔(dān)，除非賣(mài)方在交貨時(shí)貨物不符合合同要

求。（5分）

2.（10分）

答案要點(diǎn)：承運(yùn)人應(yīng)賠償（5分），因未做到在開(kāi)航前和開(kāi)航

時(shí)使船舶適航（5分）。

造成的損失要求承運(yùn)人賠償。（10分）

五、案例分析（第1小題16分，第2小題9分，共25分）

案例1:中國(guó)A公司與意大利B公司簽訂了一份由A向B出

售100桶鹽漬蘑菇的合同，分兩批交貨，總價(jià)金10萬(wàn)美元，價(jià)格

條件為CIF熱那亞。合同規(guī)定：索賠期為到貨后一個(gè)星期，合同

成立后買(mǎi)方應(yīng)在一個(gè)月內(nèi)交付1萬(wàn)美元定金，賣(mài)方發(fā)貨后，定金

作為貨款；賣(mài)方不交貨應(yīng)雙倍返還定金。

第一批貨物50桶，賣(mài)方按期裝運(yùn)了貨物，可是，貨物延期一

個(gè)星期到港，買(mǎi)方收到賣(mài)方寄來(lái)的清潔提單提貨，經(jīng)買(mǎi)方自己檢

驗(yàn)發(fā)現(xiàn)，50桶貨物有5桶缺重共80公斤（每桶應(yīng)為50公斤）。

第二批貨物到港后，經(jīng)詳細(xì)開(kāi)箱檢驗(yàn)發(fā)現(xiàn)因鹽度不夠每桶蘑

菇都有腐爛變質(zhì)現(xiàn)象，買(mǎi)方出具了由檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)簽發(fā)的商檢證明。雙

方因索賠不成請(qǐng)求仲裁，買(mǎi)方要求賣(mài)方：

1、賠償?shù)谝慌浳锒讨氐膿p失1000美元；

2、賠償?shù)谝慌浳镆蜓舆t到港的罰金500美元；

3、第二批貨物退回，賠償買(mǎi)方因此遭受的利潤(rùn)損失美元，

同時(shí)應(yīng)雙倍返還這批貨物定金0美元。

問(wèn)：該案如何處理？

案例2:中國(guó)銀行決定對(duì)境內(nèi)一重大中外合資經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目提供

一筆巨額商業(yè)貸款，在簽訂協(xié)議前，銀行人員向某律師事務(wù)所就

如何經(jīng)過(guò)合同條款，保證債務(wù)人如期償運(yùn)債務(wù)進(jìn)行咨詢(xún)。你作為律

師，如何回答？

五、案例分析（第一小題16分，第二小題9分，共25分）

案例1:

答題要點(diǎn)：

1、第一批貨物賣(mài)方按時(shí)裝運(yùn)，并取得清潔提單，應(yīng)初步認(rèn)定

賣(mài)方已履行合同，買(mǎi)方收到貨物后，由自身對(duì)貨物進(jìn)行檢驗(yàn)，而

不是由獨(dú)立檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)參與檢驗(yàn)，其貨物短量主張和索賠要求不應(yīng)

支持。（4分）

2、賣(mài)方按時(shí)裝運(yùn)貨物，貨物延遲到港的原因不在賣(mài)方，根

據(jù)CIF條件，貨物風(fēng)險(xiǎn)自越過(guò)船舷時(shí)轉(zhuǎn)移賣(mài)方，因延遲到港的罰

金主張，不應(yīng)予以支持。（4分）

3、第二批貨物已經(jīng)喪失任何使用價(jià)值，賣(mài)方構(gòu)成根本違約。

應(yīng)該支持賣(mài)方退回，解除這一部分合同，賠償利潤(rùn)損失的主張。

（4分）

4、買(mǎi)方要求雙倍返還違約金的要求不予支持，因?yàn)楹贤?guī)定,

只有在賣(mài)方不交貨時(shí)才這樣做，賣(mài)方是交貨不符，不是不交貨。

（4分）

案例2:

答題要點(diǎn)：

1、應(yīng)規(guī)定擔(dān)保條款，包括物權(quán)擔(dān)保和信用擔(dān)保；（3分）

2、規(guī)定陳述保證條款，借款人應(yīng)保證其經(jīng)營(yíng)狀況、財(cái)務(wù)狀

況良好和真實(shí)，其貸款項(xiàng)目經(jīng)過(guò)合法批準(zhǔn)授權(quán)。（2分）

3、應(yīng)規(guī)定某些約定事項(xiàng)，貸款人不得在其資產(chǎn)上設(shè)置抵押權(quán)

和其它擔(dān)保物權(quán)，清償時(shí)應(yīng)保證貸款人與其它債權(quán)人處于平等地

位。（2分）

4、違約及救濟(jì)條款，應(yīng)規(guī)定預(yù)期違約和實(shí)際違約時(shí)的救濟(jì)

辦法。（2分）

五、案例分析（第1小題10分，第2小題15分，共25分）

案例1:中國(guó)A公司與韓國(guó)B公司成立一家生產(chǎn)醫(yī)用電器的合

資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，由韓方X任董事長(zhǎng)。中方以土地廠房及原有設(shè)備作為

投資，韓方投資5萬(wàn)美元。共同經(jīng)營(yíng)5年后，由于經(jīng)濟(jì)效益不好，

韓方董事長(zhǎng)未經(jīng)中方同意，經(jīng)過(guò)訂立合同將企業(yè)承包給一韓國(guó)人

經(jīng)營(yíng)，并聲稱(chēng)每年給中方一定金額的承包費(fèi)。以后3年，沒(méi)有給中

方任何分配利潤(rùn)。因承包費(fèi)未能兌現(xiàn)，中方起訴。

問(wèn)：該案如何處理？

案例2:有一份CIF合同規(guī)定：在貨物到達(dá)目的港時(shí)憑裝運(yùn)

單據(jù)支付現(xiàn)金。合同訂立后一個(gè)月，貨物出運(yùn)，但由于運(yùn)輸途中遇

險(xiǎn)不能到達(dá)目的港。當(dāng)賣(mài)方持提單等裝運(yùn)單據(jù)要求買(mǎi)方付款時(shí)，買(mǎi)

方以貨物不能到達(dá)目的港為由拒絕接受單據(jù)和付款。但賣(mài)方認(rèn)為她

已經(jīng)按照合同規(guī)定的條件投保，買(mǎi)方應(yīng)該接受符合合同規(guī)定的單

據(jù)并支付貨款。問(wèn)：買(mǎi)方是否有權(quán)拒絕支付貨款？（15分）

五、案例分析（每小題分，共25分）

案例1：

答題要點(diǎn)：

1、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)應(yīng)由雙方共同經(jīng)營(yíng)，韓方董事長(zhǎng)單方面

將企業(yè)承包給個(gè)人經(jīng)營(yíng)的合同違反法律，應(yīng)為無(wú)效合同，應(yīng)解除

承包合同，恢復(fù)共同經(jīng)營(yíng)。（5分）

2、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)應(yīng)按投資比例分配利潤(rùn)、承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，韓

方不但將企業(yè)承包給她人，而且是中方長(zhǎng)期不能獲得利潤(rùn)，也違

反了中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法。在查清企業(yè)最后盈余的基礎(chǔ)上，補(bǔ)償中

方合營(yíng)者的損失。（5分）

案例2:

答案耍點(diǎn)：

買(mǎi)方無(wú)權(quán)拒絕支付貨款。賣(mài)方的主張合理。（5分）

根據(jù)Inconterms的規(guī)定，在CIF術(shù)語(yǔ)中，貨物越過(guò)船舷之后

的風(fēng)險(xiǎn)由買(mǎi)方承擔(dān)，除非賣(mài)方違反合同規(guī)定的義務(wù)。本案中，賣(mài)方

并無(wú)違約之事實(shí)，并按照合同規(guī)定提交裝運(yùn)單據(jù)，買(mǎi)方應(yīng)該向賣(mài)

方付款。（5分）

同時(shí)，根據(jù)Inconterms的規(guī)定，在CIF術(shù)語(yǔ)中，賣(mài)方負(fù)責(zé)辦

理海上貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)，因此，保險(xiǎn)單轉(zhuǎn)讓給買(mǎi)方后，買(mǎi)方能夠根

據(jù)保險(xiǎn)單向保險(xiǎn)公司索賠。（5分）

七、案例分析

一.4月，中國(guó)鼎天有限責(zé)任公司與德國(guó)貝佛里奇有限責(zé)任公司

簽訂了冷軋卷板進(jìn)口合同。合同約定：貝佛里奇有限責(zé)任公司在6

月底交貨。付款方式為信用證。合同簽訂后，鼎天有限責(zé)任公司按

期開(kāi)來(lái)了信用證。但直到6月30日，鼎天有限責(zé)任公司仍未收到

貝佛里奇有限責(zé)任公司任何關(guān)于貨物已經(jīng)裝船或延期交貨的通知。

7月3日，貝佛里奇有限責(zé)任公司向鼎天有限責(zé)任公司發(fā)來(lái)傳真，

稱(chēng)原定貨輪因故延至7月15日才能起航，無(wú)法保證按期交貨，要

求鼎天有限責(zé)任公司將信用證裝船延至7月15日，有效期延至7

月31日，并要求鼎天有限責(zé)任公司于7月4日回復(fù)傳真。鼎天有

限責(zé)任公司按期回復(fù)，告知貝佛里奇有限責(zé)任公司修改信用證的

條件是價(jià)格下調(diào)10%,否則將宣告撤消合同。但貝佛里奇有限責(zé)任

公司沒(méi)有同意，依然要求鼎天有限責(zé)任公司延長(zhǎng)信用證有效期，

否則將貨物另售她人。鼎天有限責(zé)任公司于7月5日正式函告貝佛

里奇有限責(zé)任公司終止合同并提出索賠。

問(wèn)：1.鼎天有限責(zé)任公司最后的處理方法是否合理，為什么？2.如

果鼎天有限責(zé)任公司的主張成立，如何賠償鼎天有限責(zé)任公司？

答：1.鼎天有限責(zé)任公司最后的處理方法合理。貝佛里奇有限責(zé)

任公司未能在規(guī)定時(shí)間內(nèi)交付已構(gòu)成了違約，之后雙方對(duì)合同的

變更（鼎天有限責(zé)任公司同意延期交付，但價(jià)格要求下調(diào)10%）也

未達(dá)成一致意見(jiàn)，在原合同依然有效的情況下，貝佛里奇有限責(zé)

任公司聲明其不再履行交貨義務(wù)，已構(gòu)成了根本違反合同，因此

鼎天有限責(zé)任公司有權(quán)解除合同。另外，鼎天有限責(zé)任公司要求賠

償?shù)臋?quán)利也不因其行使解除合同等救濟(jì)方法而喪失。2.應(yīng)賠償鼎

天有限責(zé)任公司因貝佛里奇有限責(zé)任公司違約而遭受的包括利潤(rùn)

在內(nèi)的各種損失，但這種賠償不得超過(guò)對(duì)方在訂約時(shí)預(yù)料或理應(yīng)

預(yù)料到的可能損失。

二.印度國(guó)尤素福股份有限公司向德國(guó)麥克萊倫有限責(zé)任公司出口

羊絨披肩，并簽訂了CIF合同。尤素福股份有限公司在裝船前向檢

驗(yàn)機(jī)構(gòu)申請(qǐng)檢驗(yàn)，檢驗(yàn)結(jié)果是貨物符合合同的質(zhì)量要求。尤素福股

份有限公司在裝船后及時(shí)向麥克萊倫有限責(zé)任公司發(fā)出裝船通知，

但在海上航行中由于貨物被雨水浸泡，質(zhì)量降低。貨物到達(dá)目的港

后，麥克萊倫有限責(zé)任公司要求尤素福股份有限公司賠償差價(jià)損

失。

問(wèn)：L尤素福股份有限公司是否應(yīng)該對(duì)上述損失負(fù)責(zé)？2.貨物被

海水浸泡的風(fēng)險(xiǎn)損失又分別由誰(shuí)承擔(dān)？

答：1.尤素福股份有限公司不應(yīng)對(duì)上述損失負(fù)責(zé)°根據(jù)

《Incoterms》，在CIF術(shù)語(yǔ)下，貨物風(fēng)險(xiǎn)自裝運(yùn)港越過(guò)船舷以

后，轉(zhuǎn)由買(mǎi)方承擔(dān)，除非賣(mài)方在交貨時(shí)貨物不符合合同要求。尤素

福股份有限公司已提交了符合合同規(guī)定的貨物，并及時(shí)發(fā)出裝船

通知，已履行了合同義務(wù)。貨物越過(guò)船舷后，其風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用均由德國(guó)

公司承擔(dān)，因此上述損失尤素福公司不應(yīng)負(fù)責(zé)。2.由上所述，風(fēng)

險(xiǎn)由麥克萊倫有限責(zé)任公司承擔(dān)。如果尤素福股份有限公司為該批

貨物投保了水漬險(xiǎn)或一切險(xiǎn)，麥克萊倫有限責(zé)任公司能夠根據(jù)保

險(xiǎn)單向保險(xiǎn)公司索賠。

三.東藝有限責(zé)任公司向金蘋(píng)果國(guó)際有限公司發(fā)盤(pán)”橡膠500公噸,

每噸545美元CFR中國(guó)口岸，8月裝運(yùn)，即期信用證支付，限20

日復(fù)到有效J金蘋(píng)果國(guó)際有限公司當(dāng)即回電”價(jià)格減10%,中國(guó)

國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會(huì)仲裁，其它條件接受J東藝有限責(zé)任公司沒(méi)

有答復(fù)。

問(wèn)：合同是否成立？為什么？

答：合同不成立。

1.東藝有限責(zé)任公司的發(fā)盤(pán)是實(shí)盤(pán)，即發(fā)出的是一項(xiàng)有效的要約。

2.金蘋(píng)果國(guó)際有限公司的回復(fù)要求”價(jià)格減10%”，是對(duì)東藝有

限責(zé)任公司要約的實(shí)質(zhì)變更，不構(gòu)成承諾，應(yīng)視為一項(xiàng)反要約。

四.阮氏兄弟出售一級(jí)大米1200噸，按FOB條件成交，裝船時(shí)貨

物經(jīng)公證人檢驗(yàn)，符合合同規(guī)定的品質(zhì)條件。賣(mài)方在裝船后及時(shí)發(fā)

出裝船通知。但運(yùn)輸途中由于海浪過(guò)大，大米被海水浸泡，品質(zhì)受

到影響。當(dāng)貨物到達(dá)目的港后，只能按三級(jí)大米的價(jià)格出售，因而

買(mǎi)方要求賣(mài)方賠償差價(jià)損失。

問(wèn)：賣(mài)方是否應(yīng)對(duì)該項(xiàng)損失負(fù)責(zé)，為什么？

答：賣(mài)方阮氏兄弟不應(yīng)對(duì)該項(xiàng)損失負(fù)責(zé)。根據(jù)《Incoterms》，在

FOB術(shù)語(yǔ)下，賣(mài)方承擔(dān)貨物在裝運(yùn)港越過(guò)船舷以前的風(fēng)險(xiǎn)和費(fèi)用，

買(mǎi)方承擔(dān)貨物在裝運(yùn)港越過(guò)船舷以后的風(fēng)險(xiǎn)和費(fèi)用，除非賣(mài)方在

交貨時(shí)貨物不符合合同要求。本案中，賣(mài)方提交了符合合同規(guī)定的

貨物并及時(shí)發(fā)出裝船通知，已履行了合同義務(wù)，風(fēng)險(xiǎn)已轉(zhuǎn)由買(mǎi)方

承擔(dān)，因此賣(mài)方對(duì)損失不負(fù)責(zé)任。

五.托運(yùn)人皮爾遜啤酒有限責(zé)任公司出口一批貨物，由承運(yùn)人加拿

大政府商業(yè)海運(yùn)公司班輪運(yùn)輸。貨物裝船后，承運(yùn)人加拿大政府商

業(yè)海運(yùn)公司向托運(yùn)人皮爾遜啤酒有限責(zé)任公司簽發(fā)了海運(yùn)提單，

提單背面訂有適用《海牙規(guī)則》的條款。但船在開(kāi)航前柴油發(fā)動(dòng)機(jī)

發(fā)生爆炸，致使輪船不能按時(shí)起航，貨物也受到損害。經(jīng)調(diào)查，起

因是由于經(jīng)船長(zhǎng)授權(quán)的雇傭人員在對(duì)柴油發(fā)動(dòng)機(jī)試車(chē)時(shí)疏忽所致。

問(wèn)：托運(yùn)人皮爾遜啤酒有限責(zé)任公司可否對(duì)未能交貨造成的損失

要求承運(yùn)人加拿大政府商業(yè)海運(yùn)公司賠償？

答：承運(yùn)人加拿大政府商業(yè)海運(yùn)公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損失賠償責(zé)任。根據(jù)

《海牙規(guī)則》的規(guī)定，承運(yùn)人必須在開(kāi)航前和開(kāi)航時(shí)恪盡職責(zé)使船

舶適航。在本案中，1.事故的發(fā)生是在開(kāi)航前；2.承運(yùn)人沒(méi)有盡

到恪盡職責(zé)，因?yàn)槠涔蛡蛉藛T有疏忽的過(guò)錯(cuò)；3.由于上述原因使

船舶不適航，延誤了船期，并給貨物造成了損害。因此，本案屬承

運(yùn)人在開(kāi)航前未恪盡職責(zé)使船舶適航的情形，不能引用免責(zé)事項(xiàng)

中的管理船舶過(guò)失來(lái)免除自己的責(zé)任。

六.托運(yùn)人布里奇斯糧食公司出口一批棉花，由承運(yùn)人墨西哥政府

商業(yè)海運(yùn)公司班輪運(yùn)輸。棉花裝船后，承運(yùn)人向托運(yùn)人簽發(fā)了海運(yùn)

提單，提單背面訂有適用《海牙規(guī)則》的條款。但船在開(kāi)航前油管

發(fā)生泄漏，致使棉花受到損害，經(jīng)調(diào)查，油管發(fā)生泄漏的起因是

由于經(jīng)船長(zhǎng)授權(quán)的雇傭人員在對(duì)排水管道修理時(shí)疏忽所致。托運(yùn)人

對(duì)未能交貨造成的損失要求承運(yùn)人賠償。

問(wèn)：承運(yùn)人是否應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任？為什么？

答：承運(yùn)人墨西哥政府商業(yè)海運(yùn)公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損失賠償責(zé)任。根據(jù)

《海牙規(guī)則》的規(guī)定，承運(yùn)人必須在開(kāi)航前和開(kāi)航時(shí)恪盡職責(zé)使船

舶適航。在本案中，1.事故的發(fā)生是在開(kāi)航前；2.承運(yùn)人沒(méi)有盡

到恪盡職責(zé)，因?yàn)槠涔蛡蛉藛T有疏忽的過(guò)錯(cuò)；3.由于上述原因使

船舶不適航，延誤了船期，并給貨物造成了損害。因此，本案屬承

運(yùn)人在開(kāi)航前未恪盡職責(zé)使船舶適航的情形，不能引用免責(zé)事項(xiàng)

中的管理船舶過(guò)失來(lái)免除自己的責(zé)任。

七.甲公司是一家英國(guó)公司，乙公司是一家設(shè)在上海的中外合資經(jīng)

營(yíng)企業(yè)。甲乙簽訂了一份國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同，合同中規(guī)定乙公司是

信用證付款。乙公司付款后，憑提單卻沒(méi)有提到貨物。經(jīng)查是因甲

提交給銀行的提單中，在收貨人一欄中填寫(xiě)出了不符合提單填寫(xiě)

要求的問(wèn)題。

問(wèn)：請(qǐng)你判斷收貨人一欄的填寫(xiě)錯(cuò)誤可能是如下哪種情況？是甲

公司名稱(chēng)？是乙公司名稱(chēng)？還是憑甲公司指示？或者是憑乙公司

指示？

答：可能填寫(xiě)了甲公司的名稱(chēng)。因?yàn)檫@屬于記名提單，也稱(chēng)不可轉(zhuǎn)

讓提單，即提明特定人收貨，不可轉(zhuǎn)讓。因此，在提單收貨人一欄

中如果填寫(xiě)了甲公司提貨，買(mǎi)主乙公司就無(wú)法提取貨物。至于其它

情形，買(mǎi)主乙公司均可提到貨物，直接填寫(xiě)乙公司是收貨人或憑

乙公司指示毫無(wú)疑問(wèn)，填寫(xiě)憑甲公司指示，甲只需背書(shū)轉(zhuǎn)讓給乙

公司，乙就可提取貨物，因?yàn)檫@屬指示提單，可背書(shū)轉(zhuǎn)讓。

八.太子號(hào)于1990年3月1日在漢堡港交付承租人使用，1991年

3月5日在中國(guó)上海港還給船舶所有人。租用時(shí)間超過(guò)了租船合同

規(guī)定的10個(gè)月租用期。由于市場(chǎng)租金率上漲，船舶所有人要求承

租人按本應(yīng)還船時(shí)的市場(chǎng)租金率支付超期租船期間的租金。

問(wèn)：根據(jù)中國(guó)海商法的規(guī)定，此案中，超期還船租金應(yīng)按什么計(jì)

算？是按1991年1月1日租用期屆滿時(shí)的市場(chǎng)租金率計(jì)算？是按

1990年12月15日，該輪上個(gè)航次結(jié)束時(shí)的市場(chǎng)租金率計(jì)算？還

是按合同規(guī)定的租金率計(jì)算？或者是按1991年3月5日還船時(shí)的

市場(chǎng)租金率計(jì)算？

答：本案屬于定期租船合同。根據(jù)中國(guó)《海商法》第143條規(guī)定，”

經(jīng)合理計(jì)算，完成最后航次的日期約為合同約定的還船日期，但

可能超過(guò)合同約定的還船日期的，承租人有權(quán)超期用船以完成該

航次。超期期間，承租人應(yīng)當(dāng)按照合同約定的租金率支付租金，市

場(chǎng)的租金率高于合同約定的租金率的，承租人應(yīng)當(dāng)按照市場(chǎng)租金

率支付租金J因此本案中，承租人超期用船應(yīng)當(dāng)賠償船舶所有人

的損失，超期還船期間的租金率應(yīng)當(dāng)按1991年1月1日租用期屆

滿時(shí)的市場(chǎng)租金率計(jì)算。

九.中國(guó)萬(wàn)利嘉企業(yè)有限責(zé)任公司，從加拿大進(jìn)口一批新聞紙，

300箱，海運(yùn)。在運(yùn)輸途中，由于船內(nèi)油管破裂部分燃油漏出，污

染新聞紙。7月18日青島港卸貨，發(fā)現(xiàn)損失100箱。貨物投保了

水漬險(xiǎn)。9月25日請(qǐng)求保險(xiǎn)公司賠償。保險(xiǎn)公司拒絕賠償。

問(wèn)：是否合理？為什么？

答：保險(xiǎn)公司拒絕賠償有理：1.平安險(xiǎn)承保被保險(xiǎn)貨物由于：（1）

惡劣氣候、雷電、海嘯、地震、洪水等自然災(zāi)害造成的整批貨

物的全損；（2）運(yùn)輸工具擱淺觸礁、沉沒(méi)、互撞以及失火、爆

炸等意外事故造成的貨物全部或部分損失；（3）運(yùn)輸工具在發(fā)生

上述意外事故前后乂在海上遭受惡劣氣候等自然災(zāi)害造成的部分

損失；（4）裝卸時(shí)，一件或數(shù)件貨物落海造成的全部或部分損失;

（5）被保險(xiǎn)人為搶救貨物支出的合理費(fèi)用等。水漬險(xiǎn)除承保平安

險(xiǎn)的各項(xiàng)責(zé)任外，還負(fù)責(zé)被保險(xiǎn)貨物由于惡劣氣候等自然災(zāi)害造

成的部分損失。該損失不在保險(xiǎn)范圍之內(nèi)。2.超過(guò)索賠期限。索

賠期限為從被保險(xiǎn)貨物在最后卸載地全部卸離運(yùn)輸工具后起算，

最多不超過(guò)2年。

十.貨輪從天津駛往馬來(lái)西亞，行至途中貨艙起火，由于火勢(shì)太猛,

逐步蔓延至機(jī)艙。船長(zhǎng)發(fā)現(xiàn)一般滅火器材已經(jīng)不起作用，決定往艙

中灌海水。火終于撲滅，可是機(jī)艙受損，無(wú)法繼續(xù)航行。于是靠岸

修理。事后查明損失有：完全燒毀貨物箱，由于灌水滅火受損貨

物800箱，前甲板和主機(jī)被燒壞，額外支出拖船費(fèi)用、額外燃料

費(fèi)、增加的有關(guān)人員工資。

問(wèn)：1.什么是共同海損和單獨(dú)海損？2.本案中哪些損失是單獨(dú)海

損？

答：L共同海損指海上運(yùn)輸中，船舶、貨物遭到共同危險(xiǎn)，船長(zhǎng)

為了共同安全，有意和合理地作出特別犧牲或支出的特別費(fèi)用。單

獨(dú)海損是指貨物因承保風(fēng)險(xiǎn)引起的不屬于共同海損的部分損失c

2.完全燒毀的箱貨物、被燒壞的前甲板和主機(jī)是單獨(dú)海損。其

余損失為共同海損。

十一.中國(guó)佳麗彤有限責(zé)任公司與某國(guó)赫爾利有限責(zé)任公司于10

月20日簽訂購(gòu)買(mǎi)500噸棉花的GFR合同。佳麗彤有限責(zé)任公司開(kāi)

出信用證規(guī)定，裝船期限為2月1日至2月15日。由于赫爾利有

限責(zé)任公司租來(lái)運(yùn)貨的"白馬王子號(hào)”在開(kāi)往某外國(guó)港口途中遇到

颶風(fēng)，結(jié)果裝貨至2月20日才完成。承運(yùn)人在取得赫爾利有限責(zé)

任公司出具的保函的情況下簽發(fā)了與信用證條款一致的提單?！卑?/p>

馬王子號(hào)”于2月21日駛離裝運(yùn)港。佳麗彤有限責(zé)任公司為這批

貨物投保了水漬險(xiǎn)。2月28日"白馬王子號(hào)”途經(jīng)達(dá)達(dá)尼爾海峽

時(shí)起火，造成部分棉花燒毀。船長(zhǎng)在命令救火過(guò)程中又造成部分棉

花濕毀。由于船在裝貨港口的延遲，使該船到達(dá)目的地時(shí)趕上了棉

花價(jià)格下跌，佳麗彤有限責(zé)任公司在出售余下的棉花時(shí)價(jià)格不得

不大幅度下降，給佳麗彤有限責(zé)任公司造成很大損失。

問(wèn)：L途中燒毀的棉花損失屬于什么損失，應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)？為什么?

2.佳麗彤有限責(zé)任公司可否向承運(yùn)人追償由于棉花價(jià)格下跌造成

的損失？為什么？

答：1.被燒毀的棉花屬于單獨(dú)海損，應(yīng)由保險(xiǎn)公司賠償。因?yàn)橘I(mǎi)

方已為該批貨物投保了水漬險(xiǎn)。濕毀部分屬共同海損。2.能夠向

承運(yùn)人追償由于棉花價(jià)格下跌造成的損失。因?yàn)槌羞\(yùn)人有倒簽提單

行為.賣(mài)方未在信用證規(guī)定的裝運(yùn)R期之前或當(dāng)H完成裝運(yùn)，而承

運(yùn)人未如實(shí)注明。（關(guān)于保函，《海牙規(guī)則》不承認(rèn)托運(yùn)人和承運(yùn)

人之間的保函，但《漢堡規(guī)則》將其合法化，規(guī)定托運(yùn)人為取得清

潔提單向承運(yùn)人出具承擔(dān)賠償責(zé)任的保函在托運(yùn)人和承運(yùn)人之間

有效，但對(duì)提單受讓人包括任何收貨人在內(nèi)的第三方無(wú)效。在發(fā)生

欺詐的情況下，承運(yùn)人承擔(dān)賠償責(zé)任，且不能享受公約規(guī)定的責(zé)

任限制利益。在本案中，如依據(jù)《漢堡規(guī)則》，該保函基于托運(yùn)人

和承運(yùn)人雙方真實(shí)的意思表示，對(duì)雙方有效，承運(yùn)人在賠償買(mǎi)方

損失后能夠向托運(yùn)人即賣(mài)方追償。但中國(guó)的《海商法》對(duì)保函并沒(méi)

有明確承認(rèn)。）

十二.A國(guó)通知B國(guó)，禁止從B國(guó)進(jìn)口羊肉，理由是羊肉的荷爾蒙

含量超標(biāo)，影響國(guó)民的身體健康。B國(guó)經(jīng)過(guò)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，A國(guó)境內(nèi)銷(xiāo)

售的羊肉荷爾蒙含量與B國(guó)羊肉的荷爾蒙含量是一樣的。還發(fā)現(xiàn)，A

國(guó)還不斷從C國(guó)進(jìn)口同樣質(zhì)量的羊肉。B國(guó)認(rèn)為A國(guó)違反了GATT

原則，她們的利益受到了侵害。A國(guó)反駁，她們采取的措施是不違

反GATT原則的，是屬于一般例外所允許的。

問(wèn)：LA國(guó)的做法是否違反了GATT的原則？違反了哪條原則？為

什么？2.A國(guó)反駁的理由對(duì)不對(duì)？為什么？

答：L違背了GATT的最惠國(guó)待遇原則和國(guó)民待遇原則。A國(guó)以國(guó)

民健康為由禁止從B國(guó)進(jìn)口羊肉，但卻從C國(guó)進(jìn)口同樣質(zhì)量的羊肉,

這種做法是對(duì)來(lái)自不同成員國(guó)的相同或類(lèi)似產(chǎn)品在實(shí)施限制方面

實(shí)行歧視待遇°同時(shí)，A國(guó)國(guó)內(nèi)也在銷(xiāo)售同樣的羊肉，這種禁止B

國(guó)羊肉進(jìn)口的做法也屬于保護(hù)本國(guó)產(chǎn)品，對(duì)外國(guó)產(chǎn)品實(shí)行歧視，

未在本國(guó)產(chǎn)品和外國(guó)產(chǎn)品間實(shí)行平等的待遇。2.A國(guó)反駁的理由

不成立。因?yàn)锳國(guó)雖然援引GATT20條一般例外的規(guī)定，以保障國(guó)

民健康為由禁止B國(guó)羊肉進(jìn)口，但它卻在國(guó)內(nèi)允許銷(xiāo)售同樣產(chǎn)品，

且還從C國(guó)進(jìn)口質(zhì)量相同的產(chǎn)品，這屬于GATT20條一般例外的濫

用，采取的這些措施構(gòu)成了武斷和不合理的差別待遇，變相限制

了國(guó)際貿(mào)易。

十三.A國(guó)雅博爾有限公司于3月12日在B國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)了"HWH”

商標(biāo)。4月3日A國(guó)雅博爾有限公司又在C國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)“HWH”商

標(biāo)，并請(qǐng)律師史密斯先生代理有關(guān)事項(xiàng)。C國(guó)商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)駁回申

請(qǐng)，理由是已經(jīng)有人于4月1日提出同樣的申請(qǐng)。6月7日A國(guó)

雅博爾有限公司又在D國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)"HWH”商標(biāo)。D國(guó)商標(biāo)管理機(jī)

構(gòu)駁回申請(qǐng)，理由是A國(guó)雅博爾有限公司在自己國(guó)內(nèi)沒(méi)有申請(qǐng)?jiān)?/p>

項(xiàng)權(quán)利。7月2日A國(guó)雅博爾有限公司又在D國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)“JKL”

商標(biāo)，該商標(biāo)已經(jīng)在A國(guó)取得合法權(quán)利。D國(guó)商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)駁回申

請(qǐng)，理由是該申請(qǐng)不符合D國(guó)的商標(biāo)法。注：以上幾個(gè)國(guó)家都是

《巴黎公約》成員國(guó)。

問(wèn)：L什么是優(yōu)先權(quán)？申請(qǐng)優(yōu)先權(quán)應(yīng)該提交什么文件？2.在D

aj

國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)“JKL”商標(biāo)，D國(guó)商標(biāo)管?chē)?guó)理機(jī)構(gòu)是否能夠駁回申請(qǐng)，為

什么？

答：1.在一個(gè)成員國(guó)正式提出了創(chuàng)造專(zhuān)利、實(shí)用新型專(zhuān)利、外

觀設(shè)計(jì)專(zhuān)利或商標(biāo)注冊(cè)的申請(qǐng)人，在其它成員國(guó)提出同樣的申請(qǐng)，

在規(guī)定的期限內(nèi)應(yīng)享有優(yōu)先權(quán)。也就是說(shuō)，在優(yōu)先權(quán)期內(nèi)對(duì)其它人

的同樣申請(qǐng)不能授予工業(yè)產(chǎn)權(quán)，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)授予該優(yōu)先權(quán)人。要提

交申請(qǐng)優(yōu)先權(quán)的聲明和以前申請(qǐng)書(shū)的副本。2.D國(guó)不能夠駁回中

請(qǐng)。因?yàn)楦鶕?jù)《巴黎公約》的規(guī)定，凡所屬?lài)?guó)予以注冊(cè)的商標(biāo)，其

它成員國(guó)也應(yīng)同樣接受申請(qǐng)注冊(cè)并給予保護(hù)。

十四.A國(guó)達(dá)雅氏公司從B國(guó)亞馬遜有限責(zé)任公司引進(jìn)一條自動(dòng)生

產(chǎn)線，其中涉及一項(xiàng)專(zhuān)利技術(shù)。達(dá)雅氏公司董事會(huì)就此事請(qǐng)?jiān)摴?/p>

法律顧問(wèn)瑪麗蘭德作說(shuō)明，并討論了專(zhuān)利的使用問(wèn)題。公司法律顧

問(wèn)瑪麗德蘭根據(jù)標(biāo)的不同，介紹了許可協(xié)議的種類(lèi)，根據(jù)許可協(xié)

議使用范圍的不同，其使用的權(quán)限也不同。最后提出一份許可協(xié)議

應(yīng)包括的主要條款。B國(guó)亞馬遜有限責(zé)任公司則提出，在許可協(xié)議

中一定要寫(xiě)明：L引進(jìn)方不能對(duì)該技術(shù)進(jìn)行進(jìn)一步的研究；2.引

進(jìn)方必須雇用B國(guó)亞馬遜有限責(zé)任公司的專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員；3.在生

產(chǎn)過(guò)程中，為了保護(hù)該技術(shù)的完整性，不能對(duì)現(xiàn)有技術(shù)做任何改

動(dòng)，即使有不適應(yīng)當(dāng)?shù)厍闆r的現(xiàn)象；4.在生產(chǎn)過(guò)程中，要從B國(guó)

TWT公司購(gòu)買(mǎi)原料。A國(guó)達(dá)雅氏公司的技術(shù)人員認(rèn)為，從B國(guó)TWT

公司購(gòu)買(mǎi)原料不是必須的。

問(wèn)：L如果你是該公司法律顧問(wèn)瑪麗蘭德，你如何根據(jù)標(biāo)的不同

介紹許可協(xié)議的種類(lèi)？2?如果你是該公司法律顧問(wèn)瑪麗蘭德，你

如何介紹許可協(xié)議的使用范圍？

答：根據(jù)許可協(xié)議可使用地域范圍以及使用權(quán)范圍的大小，許可

協(xié)議的種類(lèi)為：獨(dú)占許可協(xié)議：指在協(xié)議規(guī)定的時(shí)間和地域范圍

內(nèi)，受讓方對(duì)受讓的技術(shù)擁有獨(dú)占的使用權(quán)，許可方不能將該技

術(shù)使用權(quán)另行轉(zhuǎn)讓給第三方，同時(shí)許可方也不能在該時(shí)間和地域

范圍內(nèi)自行使用該項(xiàng)出讓的技術(shù)。排她許可協(xié)議：指在協(xié)議規(guī)定的

時(shí)間和地域范圍內(nèi)，受讓方對(duì)受讓的技術(shù)擁有使用權(quán)，許可方不

能將該項(xiàng)技術(shù)使用權(quán)另行轉(zhuǎn)讓給第三方，但許可方自己仍保留在

該時(shí)間和地域范圍內(nèi)的使用權(quán)。普通許可協(xié)議：指在協(xié)議規(guī)定的時(shí)

間和地域范圍內(nèi)，受讓方不但能夠使用某項(xiàng)技術(shù)，許可方也可使

用或許可第三方使用某項(xiàng)技術(shù)。交叉許可協(xié)議：指技術(shù)許可方和受

讓方在協(xié)議規(guī)定，將其各自的技術(shù)使用權(quán)相互交換，供對(duì)方使用。

此種許可能夠獨(dú)占，也能夠排她，能夠有償，也能夠無(wú)償。分許可

協(xié)議：指協(xié)議中的受讓方能夠?qū)⑵涫茏尩募夹g(shù)使用權(quán)再行轉(zhuǎn)讓給

第三方。

十五.艾賽亞有限責(zé)任公司是跨國(guó)公司錫比爾股份有限公司在中國(guó)

設(shè)立的外商獨(dú)資子公司，專(zhuān)營(yíng)食品加工和出口。艾賽亞有限責(zé)任公

司因嚴(yán)重財(cái)務(wù)危機(jī)而宣告破產(chǎn)，其債權(quán)人向法院起訴，要求母公

司錫比爾股份有限公司對(duì)艾賽亞有限責(zé)任公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，

并舉證：第一，錫比亞股份有限公司的求償權(quán)達(dá)到艾賽亞有限責(zé)

任公司所有負(fù)債的45%;第二，艾賽亞有限責(zé)任公司出口銷(xiāo)售產(chǎn)

品的85%是銷(xiāo)售給錫比爾股份有限公司，而且其價(jià)格比其它買(mǎi)家

更加優(yōu)惠；第三，艾塞亞有限責(zé)任公司向錫比爾股份有限公司在

中國(guó)的其它關(guān)聯(lián)企業(yè)支付一系列預(yù)付款，同時(shí)又允許母公司集團(tuán)

作為債務(wù)人延遲支付其它債務(wù)。

問(wèn)：錫比爾股份有限公司是否對(duì)艾塞亞有限責(zé)任公司的債務(wù)承擔(dān)

責(zé)任？為什么？

答：對(duì)于母子公司之間的責(zé)任承擔(dān)，當(dāng)前有以下三種觀點(diǎn)和做法：

1.有限責(zé)任原則；2.整體責(zé)任原則；3.特殊情況下的直接責(zé)任。

本案中，上述舉證如經(jīng)查實(shí)，說(shuō)明母公司錫比爾股份有限公司以

子公司艾賽亞有限責(zé)任的形式實(shí)施了欺詐行為，即欺詐艾賽亞有

限責(zé)任公司的債權(quán)人以逃避債務(wù)。債權(quán)人可要求錫比爾股份有限公

司對(duì)艾賽亞有限責(zé)任的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。錫比爾股份有限公司應(yīng)當(dāng)對(duì)

艾塞亞有限責(zé)任公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。1.應(yīng)當(dāng)明確，艾塞亞有限

責(zé)任公司作為錫比爾跨國(guó)公司在中國(guó)的獨(dú)資子公司，其法律性質(zhì)

為有限責(zé)任公司形式的中國(guó)法人，即錫比爾股份有限公司作為股

東以其出資額為限對(duì)艾塞亞有限責(zé)任公司承擔(dān)責(zé)任，艾塞亞有限

責(zé)任公司以其全部法人資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。因此，艾塞亞

有限責(zé)任公司的債權(quán)人只能向艾塞亞有限責(zé)任公司主張權(quán)利，艾

塞亞有限責(zé)任公司也只以其自身資產(chǎn)為限向債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)。2.可

是，根據(jù)《外資企業(yè)法》及其實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，外資企業(yè)必須遵守

中國(guó)的法律法規(guī)，不得損害中國(guó)的社會(huì)公共利益；自主經(jīng)營(yíng)管理，

不受干涉；在破產(chǎn)清算期間不得自行處理企業(yè)財(cái)產(chǎn).首先，艾塞亞

有限責(zé)任公司的有關(guān)行為違反了中國(guó)法律。其次，錫比爾跨國(guó)公司

是艾塞亞有限責(zé)任公司的唯一股東，對(duì)子公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理起

著決定性的作用，其利用跨國(guó)公司的內(nèi)部關(guān)聯(lián)性，對(duì)艾塞亞有限

責(zé)任公司進(jìn)行控制和不當(dāng)干預(yù)，使其從事大量非正常關(guān)聯(lián)交易，

轉(zhuǎn)移利潤(rùn)和資產(chǎn)，怠于行使到期債權(quán)，逃避債務(wù)，最終使其因財(cái)

務(wù)危機(jī)而破產(chǎn)，并影響艾塞亞有限責(zé)任公司的債權(quán)人實(shí)現(xiàn)債權(quán)。因

此，債權(quán)人除依法向清算組織登記債權(quán)外，有權(quán)要求錫比爾股份

有限公司承擔(dān)債務(wù)，錫比爾股份有限公司應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任。

十六.中外合資經(jīng)營(yíng)的保利達(dá)股份有限公司向中國(guó)銀行申請(qǐng)一筆

萬(wàn)美元的巨額商業(yè)貸款，在簽訂協(xié)議前，為了慎重起見(jiàn)，銀行工

作人員向匯通律師事務(wù)所就如何經(jīng)過(guò)合同條款，保證債務(wù)人如期

償還債務(wù)進(jìn)行咨詢(xún)。

問(wèn)：你作為律師，如何回答？

答：L應(yīng)規(guī)定擔(dān)保條款，包括物權(quán)擔(dān)保和信用擔(dān)保；2.規(guī)定陳述

保證條款，借款人應(yīng)保證其經(jīng)營(yíng)狀況、財(cái)務(wù)狀況良好和真實(shí)，其

貸款項(xiàng)目經(jīng)過(guò)合法批準(zhǔn)授權(quán)。.應(yīng)規(guī)定某些約定事項(xiàng)，貸款人不得

在其資產(chǎn)上設(shè)置抵押權(quán)和其它擔(dān)保物權(quán)，清償時(shí)應(yīng)保證貸款人與

其它債權(quán)人處于平等地位。4.違約及救濟(jì)條款，應(yīng)規(guī)定預(yù)期違約

和實(shí)際違約時(shí)的救濟(jì)辦法。

十七.惠通有限責(zé)任公司與恒力有限責(zé)任公司簽訂了一份租賃合同,

同時(shí)又與阿根廷享利有限責(zé)任公司簽訂了一份購(gòu)買(mǎi)一套葡萄酒生

產(chǎn)線的合同?；萃ㄓ邢挢?zé)任公司作為出租人的買(mǎi)方，從阿根廷享利

有限責(zé)任公司購(gòu)買(mǎi)葡萄酒生產(chǎn)線，出租給恒力有限責(zé)任公司o惠通

有限責(zé)任公司與恒力有限責(zé)任公司簽訂的合同中規(guī)定，關(guān)于設(shè)備

的質(zhì)量與性能，由阿根廷享利有限責(zé)任公司直接向恒力有限責(zé)任

公司負(fù)責(zé)，如果出現(xiàn)了質(zhì)量問(wèn)題，由恒力有限責(zé)任公司直接向阿

根廷享利有限責(zé)任公司索賠?；萃ㄓ邢挢?zé)任公司與阿根廷享利有限

責(zé)任公司在合同上簽了字，恒力有限責(zé)任公司雖然不是合同當(dāng)事

人，也就相關(guān)條款簽了字，注明”確認(rèn)合同及其條款”字樣。后出

現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題，恒力有限責(zé)任公司直接向阿根廷享利有限責(zé)任公司

索賠，享利有限責(zé)任公司拒絕，理由是恒力有限責(zé)任公司無(wú)權(quán)提

起訴訟和提出權(quán)利要求。

問(wèn)：L恒力有限責(zé)任公司是否有直接向阿根廷享利有限責(zé)任公司

索賠的權(quán)利？2.什么是國(guó)際融資租賃？有幾種主要類(lèi)型？

答：1.恒力有限責(zé)任公司有權(quán)要求賠償。因?yàn)槿谫Y租賃合同一般

都訂有瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約，即租賃公司不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，但

同時(shí)訂有損害賠償請(qǐng)求權(quán)讓渡條款，即約定將租賃公司在買(mǎi)賣(mài)契

約上對(duì)供應(yīng)商所享有的損害賠償請(qǐng)求權(quán)讓渡給用戶(hù)，用戶(hù)能夠直

接向供應(yīng)商行使請(qǐng)求權(quán)。本案中，在租賃合同中已訂有了損害賠償

請(qǐng)求權(quán)讓渡條款，故恒力有限責(zé)任公司享有直接向賣(mài)方索賠的權(quán)

利。2.融資租賃是指由出租方融通資金為承租方提供所需設(shè)備，具

有融資、融物雙重職能的租賃交易°國(guó)際融資租賃是指含有涉外

因素的融資租賃。有以下幾種類(lèi)型：L金融租賃。2.杠桿租賃。

3.賣(mài)主租賃。4.操作性租賃。5.售后回租。6.轉(zhuǎn)租賃或再租賃。

十八.為了更新設(shè)備，恒力紡織有限責(zé)任公司與美國(guó)享利融資租賃

有限責(zé)任公司簽訂了一筆120萬(wàn)元的紡織機(jī)械設(shè)備融資租賃合同。

合同約定：享利融資租賃有限責(zé)任公司按恒力紡織有限責(zé)任公司

的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求，購(gòu)進(jìn)紡織機(jī)械設(shè)備一套。享利融資租賃有限責(zé)

任公司委托恒力紡織有限責(zé)任公司向?qū)毥輽C(jī)械有限責(zé)任公司代為

購(gòu)買(mǎi)。設(shè)備所有權(quán)屬于享利融資租賃有限責(zé)任公司。享利融資租賃

有限責(zé)任公司將設(shè)備租給恒力紡織有限責(zé)任公司，租期4年。租賃

期滿以后，享利融資租賃有限責(zé)任公司收取恒力紡織有限責(zé)任公

司10萬(wàn)元的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)，設(shè)備歸恒力紡織有限責(zé)任公司所有。同

時(shí)，三方約定，如果寶捷機(jī)械有限責(zé)任公司的設(shè)備出現(xiàn)瑕疵，給

恒力紡織有限責(zé)任公司造成損失，享利融資租賃有限責(zé)任公司將

對(duì)寶捷機(jī)械有限責(zé)任公司的索賠權(quán)轉(zhuǎn)讓給恒力紡織有限責(zé)任公司O

享利融資租賃有限責(zé)任公司協(xié)助恒力紡織有限責(zé)任公司進(jìn)行索賠。

后設(shè)備出現(xiàn)技術(shù)問(wèn)題，恒力紡織有限責(zé)任公司遂向?qū)毥輽C(jī)械有限

責(zé)任公司索賠，要求賠償損失，提供合同規(guī)定的設(shè)備。寶捷機(jī)械有

限責(zé)任公司認(rèn)為合同的買(mǎi)方不是恒力紡織有限責(zé)任公司，是享利

融資租賃有限責(zé)任公司。恒力紡織有限責(zé)任公司無(wú)權(quán)要求索賠。恒

力紡織有限責(zé)任公司起訴于法院。

問(wèn)：1.恒力紡織有限責(zé)任公司是否有權(quán)要求寶捷機(jī)械有限責(zé)任公

司賠償？2.瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約的理由是什么？

答：1.恒力紡織有限責(zé)任公司有權(quán)要求賠償。因?yàn)槿谫Y租賃合同

一般都訂有瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約，即租賃公司不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，

但同時(shí)訂有損害賠償請(qǐng)求權(quán)讓渡條款，即約定將租賃公司在買(mǎi)賣(mài)

契約上對(duì)供應(yīng)商所享有的損害賠償請(qǐng)求權(quán)讓渡給用戶(hù)，用戶(hù)能夠

直接向供應(yīng)商行使請(qǐng)求權(quán)。本案中，在租賃合同中已訂有了損害賠

償請(qǐng)求權(quán)讓渡條款，故恒力紡織有限責(zé)任公司享有直接向賣(mài)方索

賠的權(quán)利。2.瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約的理由如下：1）任意法規(guī)性。民

法關(guān)于瑕疵擔(dān)保責(zé)任的規(guī)定為任意性規(guī)定，允許契約雙方以特約

予以變更。2）制度本身的要求。多數(shù)判例認(rèn)為，融資租賃的經(jīng)濟(jì)

機(jī)能在于向用戶(hù)提供融資，具有金融的性質(zhì)，因此，瑕疵擔(dān)保免

責(zé)特約為融資租賃制度本身的要求。3）用戶(hù)的選擇責(zé)任。融資租

賃是由用戶(hù)基于自己的知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)，選定設(shè)備，租賃公司完全按

照用戶(hù)的指定予以購(gòu)買(mǎi)。因此選擇錯(cuò)誤的結(jié)果應(yīng)由用戶(hù)負(fù)責(zé)。4）租

賃公司缺乏商品知識(shí)、信息、經(jīng)驗(yàn)和處理能力，其機(jī)能僅在于向

用戶(hù)提供融資，故而不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。5）融資租賃契約訂有

該項(xiàng)免責(zé)特約的同時(shí)也訂有損害賠償請(qǐng)求權(quán)讓渡條款，即約定將

租賃公司在買(mǎi)賣(mài)契約上對(duì)供應(yīng)商所享有的損害賠償請(qǐng)求權(quán)讓渡給

用戶(hù)，用戶(hù)能夠直接向供應(yīng)商行使請(qǐng)求權(quán)。

十九.為了更新設(shè)備，恒力紡織有限責(zé)任公司與美國(guó)享利融資租賃

有限責(zé)任公司簽訂了一筆120萬(wàn)元的紡織機(jī)械設(shè)備融資租賃合同。

合同約定：享利融資租賃有限責(zé)任公司按恒力紡織有限責(zé)任公司

的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求，購(gòu)進(jìn)紡織機(jī)械設(shè)備一套。享利融資租賃有限責(zé)

任公司委托恒力紡織有限責(zé)任公司向?qū)毥輽C(jī)械有限責(zé)任公司代為

購(gòu)買(mǎi)。設(shè)備所有權(quán)屬于享利融資租賃有限責(zé)任公司。享利融資租賃

有限責(zé)任公司將設(shè)備租給恒力紡織有限責(zé)任公司，租期4年。租賃

期滿以后，享利融資租賃有限責(zé)任公司收取恒力紡織有限責(zé)任公

司10萬(wàn)元的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)，設(shè)備歸恒力紡織有限責(zé)任公司所有。同

時(shí)，三方約定，如果寶捷機(jī)械有限責(zé)任公司的設(shè)備出現(xiàn)瑕疵，給

恒力紡織有限責(zé)任公司造成損失，享利融資租賃有限責(zé)任公司將

對(duì)寶捷機(jī)械有限責(zé)任公司的索賠權(quán)轉(zhuǎn)讓給恒力紡織有限責(zé)任公司O

享利融資租賃有限責(zé)任公司協(xié)助恒力紡織有限責(zé)任公司進(jìn)行索賠。

后設(shè)備出現(xiàn)技術(shù)問(wèn)題，恒力紡織有限責(zé)任公司遂向?qū)毥輽C(jī)械有限

責(zé)任公司索賠，要求賠償損失，提供合同規(guī)定的設(shè)備。寶捷機(jī)械有

限責(zé)任公司認(rèn)為合同的買(mǎi)方不是恒力紡織有限責(zé)任公司，是享利

融資租賃有限責(zé)任公司。恒力紡織有限責(zé)任公司無(wú)權(quán)要求索賠。恒

力紡織有限責(zé)任公司起訴于法院。

問(wèn)：L享利融資租賃有限責(zé)任公司對(duì)設(shè)備之瑕疵是否應(yīng)該承擔(dān)責(zé)

皿

2.瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約無(wú)效包括哪些？

答：L亨利融資租賃公司不承擔(dān)責(zé)任。因?yàn)槿谫Y租賃合同一般都

訂有瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約，即租賃公司不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，但同

時(shí)訂有損害賠償請(qǐng)求權(quán)讓渡條款，即約定將租賃公司在買(mǎi)賣(mài)契約

上對(duì)供應(yīng)商所享有的損害賠償請(qǐng)求權(quán)讓渡給用戶(hù)，用戶(hù)能夠直接

向供應(yīng)商行使請(qǐng)求權(quán)。本案中，在租賃合同中已訂有了損害賠償請(qǐng)

求權(quán)讓渡條款，故恒力紡織有限責(zé)任公司享有直接向賣(mài)方索賠的

權(quán)利。2.在某些特殊情形下，瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約亦可能被確認(rèn)為

無(wú)效。一是由租賃商業(yè)選擇供應(yīng)商，設(shè)備種類(lèi)、數(shù)量、規(guī)格、型

號(hào)、商標(biāo)等的情形；二是租賃公司明知有瑕疵而未告知或因重大

過(guò)失而不知有瑕疵，可因違反誠(chéng)信原則而使免責(zé)特約無(wú)效；三是

租賃公司與供應(yīng)商有密不可分的關(guān)系；四是未給用戶(hù)以救濟(jì)手段

或用戶(hù)不能行使請(qǐng)求權(quán)的情形。

二十.1946年，埃斯特石油有限公司在喀麥隆注冊(cè)成立，總機(jī)構(gòu)

設(shè)立在喀麥隆的雅溫得。1949年英國(guó)政府要求埃斯特石油有限公

司就其全部公司所得納稅。埃斯特石油有限公司則認(rèn)為，該公司在

喀麥隆注冊(cè)，總機(jī)構(gòu)設(shè)立在喀麥隆的雅溫得，公司的產(chǎn)品和銷(xiāo)售

地都不在英國(guó)。因此不應(yīng)該向英國(guó)政府納稅。英國(guó)法院則認(rèn)為，埃

斯特石油有限公司的絕大部分董事在英國(guó)，只有個(gè)別董事在喀麥

隆，多數(shù)董事會(huì)在英國(guó)倫敦舉行。公司的重要決定都在英國(guó)作出，

因此埃斯特石油有限公司的實(shí)際的控制和管理中心在英國(guó)，是英

國(guó)公司，應(yīng)該向英國(guó)納稅。

問(wèn)：L埃斯特石油有限公司則認(rèn)定應(yīng)當(dāng)納稅的標(biāo)準(zhǔn)是什么？2.確

定納稅人居民身份的標(biāo)準(zhǔn)有哪些？

答：1.埃斯特石油有限公司認(rèn)為應(yīng)當(dāng)向英國(guó)納稅的前提是英國(guó)應(yīng)

對(duì)其有居民稅收管轄權(quán)或來(lái)源地稅收管轄權(quán)。首先，埃斯特石油有

限公司認(rèn)定其居民身份的標(biāo)準(zhǔn)是登記注用地標(biāo)準(zhǔn)和總機(jī)構(gòu)所在地

標(biāo)準(zhǔn)。即它認(rèn)為，公司在喀麥隆注冊(cè)，總機(jī)構(gòu)也設(shè)在喀麥隆，因此

公司為喀麥隆居民身份，英國(guó)對(duì)公司無(wú)居民稅收管轄權(quán)。其次，它

認(rèn)為，公司的產(chǎn)品和銷(xiāo)售地都不在英國(guó)，即所得又不是來(lái)源于英

國(guó)，因此英國(guó)乂沒(méi)有來(lái)源地稅收管轄權(quán)。因此，它認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)向英

國(guó)納稅。2.法人居民身份的認(rèn)定有以下標(biāo)準(zhǔn)：1）法人實(shí)際管理控

制中心所在地標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)該標(biāo)準(zhǔn)，法人實(shí)際管理控制中心設(shè)在哪國(guó),

它即為該國(guó)居民，否則就是該國(guó)非居民。法人實(shí)際管理控制中心一

般是指董事會(huì)，董事會(huì)所在地即為法人實(shí)際管理控制中心所在地。

2）法人登記注冊(cè)地標(biāo)準(zhǔn)。該標(biāo)準(zhǔn)是指法人在哪國(guó)登記注冊(cè)即為哪

國(guó)居民。3）法人息機(jī)構(gòu)所在地標(biāo)準(zhǔn)?？倷C(jī)構(gòu)是指負(fù)責(zé)法人的重大

經(jīng)營(yíng)決策以及全部經(jīng)營(yíng)活動(dòng)和統(tǒng)一核算法人盈虧的總公司和總店

等。總機(jī)構(gòu)設(shè)在哪國(guó)，即為哪國(guó)居民。4）控制選擇權(quán)標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)

該標(biāo)準(zhǔn)，控制公司選擇權(quán)的股東在哪國(guó)，即視為哪國(guó)居民。5）主

要營(yíng)業(yè)活動(dòng)所在地標(biāo)準(zhǔn)。即法人主要營(yíng)業(yè)活動(dòng)所在地在哪國(guó)即為哪

國(guó)居民。

二十一.1946年，埃斯特石油有限公司在喀麥隆注冊(cè)成立，總機(jī)

構(gòu)設(shè)立在喀麥隆的雅溫得。1949年英國(guó)政府要求埃斯特石油有限

公司就其全部公司所得納稅。埃斯特石油有限公司則認(rèn)為，該公司

在喀麥隆注冊(cè)，總機(jī)構(gòu)設(shè)立在喀麥隆的雅溫得，公司的產(chǎn)品和銷(xiāo)

售地都不在英國(guó)。因此不應(yīng)該向英國(guó)政府納稅。英國(guó)法院則認(rèn)為，

埃斯特石油有限公司的絕大部分董事在英國(guó)，只有個(gè)別董事在喀

麥隆，多數(shù)董事會(huì)在英國(guó)倫敦舉行。公司的重要決定都在英國(guó)作出,

因此埃斯特石油有限公司的實(shí)際的控制和管理中心在英國(guó)，是英

國(guó)公司，應(yīng)該向英國(guó)納稅。

問(wèn)：L英國(guó)法院認(rèn)定應(yīng)當(dāng)納稅的標(biāo)準(zhǔn)是什么？2.確定納稅人居民

身份的標(biāo)準(zhǔn)有哪些？

答：1.英國(guó)法院認(rèn)為英國(guó)對(duì)埃斯特石油有限公司有居民稅收管轄

權(quán)。其認(rèn)定埃斯特石油有限公司為英國(guó)居民身份的標(biāo)準(zhǔn)是法人實(shí)際

管理控制中心所在地標(biāo)準(zhǔn)。即法人實(shí)際管理控制中心在哪國(guó)，它即

是哪國(guó)的居民。法人實(shí)際管理控制中心一般指董事會(huì)。在本案中，

英國(guó)法院認(rèn)為，埃斯特石油有限公司的絕大部分董事在英國(guó)，多

數(shù)董事會(huì)在英國(guó)舉行，公司重要決定都在英國(guó)作出，因此其實(shí)際

管理控制中心在英國(guó)，是英國(guó)公司，應(yīng)向英國(guó)納稅。2.自然人居

民身份的認(rèn)定有以下標(biāo)準(zhǔn)：1）住所標(biāo)準(zhǔn)。住所一般是指一個(gè)自然

人的永久性居住場(chǎng)所。凡在本國(guó)有住所的人不論其國(guó)籍如何，都屬

于該國(guó)國(guó)民，住所不在本國(guó)境內(nèi)的，則為非居民。2）居所標(biāo)準(zhǔn)。

居所是指在一個(gè)國(guó)家雖非永久居住，但居住了一定時(shí)間的處所。對(duì)

于居住多長(zhǎng)時(shí)間才構(gòu)成稅法上的“居民”，各國(guó)有不同規(guī)定。3）住

所和居所相結(jié)合的標(biāo)準(zhǔn)「當(dāng)前，國(guó)際上廣泛采用的就是這種標(biāo)準(zhǔn).

4）國(guó)籍標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)國(guó)籍標(biāo)準(zhǔn)，一個(gè)自然人只要具有該國(guó)國(guó)籍，無(wú)

論其居住在國(guó)內(nèi)和國(guó)外，一律視為該國(guó)居民。5）意向標(biāo)準(zhǔn)。該標(biāo)

準(zhǔn)規(guī)定，如果一個(gè)自然人具有在該國(guó)長(zhǎng)期居住的主觀意圖，則將

它視為該國(guó)居民。

二十二.末，希臘道奇森公司從設(shè)在羅馬的分公司獲利10萬(wàn)美

元。道奇森公司設(shè)在丹麥的子公司獲利50萬(wàn)美元，稅后向道奇森

公司支付了股息20萬(wàn)美元。

問(wèn)：1.在上述納稅中，哪些屬于國(guó)際重復(fù)征稅？2.什么是國(guó)際重

復(fù)征稅?

答：L希臘和意大利兩國(guó)對(duì)道奇森公司在羅馬分公司的10萬(wàn)獲利

所征的稅，及希臘和丹麥兩國(guó)對(duì)道奇森公司從丹麥子公司處獲得

的20萬(wàn)股息所征的稅，屬于國(guó)際重復(fù)征稅。上述第一種情形，希

臘對(duì)道奇森公司依居民稅收管轄權(quán)對(duì)其海外經(jīng)營(yíng)所得征稅，意大

利依來(lái)源地稅收管轄權(quán)對(duì)道奇森公司經(jīng)過(guò)羅馬常設(shè)機(jī)構(gòu)的經(jīng)營(yíng)所

得征稅；第二種情形，希臘對(duì)道奇森公司依居民稅收管轄權(quán)對(duì)其

海外投資所得征稅，丹麥依來(lái)源地稅收管轄權(quán)對(duì)其從丹麥子公司

處獲得的投資所得征稅。這兩種情形均屬兩個(gè)國(guó)家對(duì)同一跨國(guó)納稅

人就同一征稅對(duì)象同時(shí)課稅，這就是國(guó)際重復(fù)征稅的情形。2.國(guó)

際重復(fù)征稅是指兩個(gè)或兩個(gè)以上國(guó)家對(duì)同一跨國(guó)納稅人就同一征

稅對(duì)象在同一時(shí)期同時(shí)課稅。

二十三.末，希臘道奇森公司從設(shè)在羅馬的分公司獲利10萬(wàn)美

元。道奇森公司設(shè)在丹麥的子公司獲利50萬(wàn)美元，稅后向道奇森

公司支付了股息20萬(wàn)美元。

問(wèn)：L在上述納稅中，哪些屬于國(guó)際重疊征稅？2.什么是國(guó)際重

疊征稅？

答：L丹麥政府對(duì)道奇森公司在丹麥的子公司獲利50萬(wàn)中用于分

配給道奇森公司股息（20萬(wàn)）的所得征收的稅，和希臘政府對(duì)道

奇森公司的20萬(wàn)股息所得征收的稅，屬于國(guó)際重疊征稅。即子公

司的所得，所在國(guó)征所得稅，其分配給母公司的股息，母公司所

在國(guó)也要征收所得稅。同一征稅對(duì)象，兩個(gè)國(guó)家對(duì)不同納稅人分別

征稅，這就是國(guó)際重疊征稅的情形。2.國(guó)際重疊征稅是指兩個(gè)或

兩個(gè)以上國(guó)家就同一征稅對(duì)象對(duì)同一經(jīng)濟(jì)來(lái)源的不同納稅人分別

課稅。

二十四.中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)根據(jù)申訴人加拿大享利有限

責(zé)任公司與被訴人中國(guó)惠通有限責(zé)任公司之間關(guān)于買(mǎi)賣(mài)螃蟹合同

中的仲裁條款以及申訴人的申請(qǐng)，受理了上述合同爭(zhēng)議案。被訴人

在指定了仲裁員和提交了答辯之后，對(duì)中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委

員會(huì)的管轄權(quán)提出了抗辯，理由是：在合同中規(guī)定，乙方（申訴

人）用傳真確認(rèn)合同后生效?？墒?，申訴人至今沒(méi)有確認(rèn)。因此,

合同尚未生效，不能仲裁。

問(wèn)：1.你認(rèn)為能夠仲裁嗎？2.法律對(duì)此有何規(guī)定？

答：L能仲裁c2.《仲裁法》19條規(guī)定，”仲裁協(xié)議獨(dú)立存在，合

同的變更、解除、終止或者無(wú)效，不影響仲裁協(xié)議的效力?！奔?/p>

仲裁協(xié)議具有獨(dú)立性。仲裁協(xié)議（包括仲裁條款和仲裁協(xié)議書(shū)）應(yīng)

視為與合同的其它條款分離的、獨(dú)立地存在的條款或部分，國(guó)際

商事合同的變更、解除、終止、無(wú)效或失效以及存在與否，均

不影響仲裁協(xié)議的效力。一方當(dāng)事人仍可依據(jù)仲裁協(xié)議提交雙方約

定的仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。

二十五.11月，法國(guó)伊麗莎白有限責(zé)任公司（賣(mài)方）與中國(guó)ALT

有限責(zé)任公司（買(mǎi)方）在上海訂立了買(mǎi)賣(mài)200臺(tái)電子計(jì)算機(jī)的合

同。雙方在合同中約定，如果發(fā)生爭(zhēng)議，在中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁

委員會(huì)仲裁。后來(lái)，雙方因交貨期發(fā)生爭(zhēng)議。法國(guó)伊麗莎白有限責(zé)

任公司在其公司所在地起訴。法院發(fā)出傳票，傳中國(guó)ALT有限責(zé)任

公司出庭應(yīng)訴。

ALT有限責(zé)任公司詢(xún)問(wèn)律師是否應(yīng)訴，律師應(yīng)該如何回答？

答：應(yīng)該向?qū)Ψ椒ㄔ禾岢龉茌牂?quán)異議。因?yàn)椋@涉及到仲裁協(xié)議排

除法院的司法管轄權(quán)的問(wèn)題。仲裁協(xié)議排斥司法管轄有兩方面的含

義：一方面含義是指：爭(zhēng)議當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議后必須受仲裁協(xié)

議約束，依仲裁協(xié)議向雙方指定的仲裁機(jī)構(gòu)提出仲裁，而不能向

法院提起司法訴訟。中國(guó)《仲裁法》第5條規(guī)定：”當(dāng)事人達(dá)成仲

裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)

議無(wú)效的除外?！钡?6條還規(guī)定：”當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向

人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首

次開(kāi)庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴，仲裁協(xié)議無(wú)

效的除外；另一方在首次開(kāi)庭前未對(duì)人民法院受理該案提出異議

的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理J另外，《承認(rèn)

和執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決公約》第2條第（三）款還規(guī)定：如果締約國(guó)

的法院受理一個(gè)案件，而就這個(gè)案件所涉及的事項(xiàng)當(dāng)事人已經(jīng)達(dá)

成仲裁協(xié)議時(shí)，除非法院查明該項(xiàng)協(xié)議是無(wú)效的、未生效的或不

可能執(zhí)行的，應(yīng)該依照一方當(dāng)事人的請(qǐng)求，令當(dāng)事人將案件提交

仲裁。另一方面含義是指：仲裁機(jī)構(gòu)做出仲裁裁決后，當(dāng)事人不

能就同一糾紛再向法院起訴?？墒?，如果仲裁裁決被法院裁定撤銷(xiāo)

或者不予執(zhí)行的，當(dāng)事人能夠就同一糾紛向法院提起司法訴訟。中

國(guó)《仲裁法》第9條即有類(lèi)似規(guī)定。

二十六.1996年4月，中國(guó)金龍貿(mào)易有限責(zé)任公司與美國(guó)南洋貿(mào)

易有限責(zé)任公司簽訂了CAP牌打印機(jī)進(jìn)口合同。合同約定：南洋貿(mào)

易有限責(zé)任公司在1996年6月底前交貨。付款方式為信用證。合

同簽訂后，金龍貿(mào)易有限責(zé)任公司按期開(kāi)來(lái)了信用證。但直到

1996年6月30日，金龍貿(mào)易有限責(zé)任公司仍未收到南洋有限責(zé)任

公司任何關(guān)于貨物已經(jīng)裝船或延期交貨的通知。7月3日，南洋有

限責(zé)任公司向金龍貿(mào)易有限責(zé)任公司發(fā)來(lái)傳真，稱(chēng)原定貨輪因故

延至7月15日才能起航，無(wú)法保證按期交貨，要求金龍貿(mào)易有限

責(zé)任公司將信用證裝船延至7月15日，有效期延至7月31日，并

要求金龍貿(mào)易有限責(zé)任公司于7月4日同復(fù)傳真。金龍貿(mào)易有限責(zé)

任公司按期回復(fù)，告知南洋有限責(zé)任公司修改信用證的條件是價(jià)

格下調(diào)10%,否則將宣告撤消合同。但南洋有限責(zé)任公司沒(méi)有同意,

依然要求金龍貿(mào)易有限責(zé)任公司延長(zhǎng)信用證有效期，否則將貨物

另售她人。金龍貿(mào)易有限責(zé)任公司于7月5日正式函告南洋有限責(zé)

任公司終止合同并提出索賠。

問(wèn)：L金龍貿(mào)易有限責(zé)任公司最后的處理方法是否合理，為什么?

2.如果金龍貿(mào)易有限責(zé)任公司的主張成立，如何賠償金龍貿(mào)易有

限責(zé)任公司？

答：1.金龍貿(mào)易有限責(zé)任公司最后的處理方法合理。南洋有限責(zé)

任公司未能在規(guī)定時(shí)間內(nèi)交付已構(gòu)成了迨約，之后雙方對(duì)合同的

變更（鼎天有限責(zé)任公司同意延期交付，但價(jià)格要求下調(diào)10%）也

未達(dá)成一致意見(jiàn)，在原合同依然有效的情況下，南洋有限責(zé)任公

司聲明其不再履行交貨義務(wù)，已構(gòu)成了根本違反合同，因此金龍

貿(mào)易有限責(zé)任公司有權(quán)解除合同。另外，金龍貿(mào)易有限責(zé)任公司要

求賠償?shù)臋?quán)利也不因其行使解除合同等救濟(jì)方法而喪失02.應(yīng)賠

償金龍貿(mào)易有限責(zé)任公司因南洋有限責(zé)任公司違約而遭受的包括

利潤(rùn)在內(nèi)的各種損失，但這種賠償不得超過(guò)對(duì)方在訂約時(shí)預(yù)料或

理應(yīng)預(yù)料到的可能損失。

二十七.托運(yùn)人泰國(guó)曼德斯糧食公司出口一批大米，由承運(yùn)人墨西

哥政府商業(yè)海運(yùn)公司班輪運(yùn)輸。貨物裝船后，承運(yùn)人向托運(yùn)人簽發(fā)

了海運(yùn)提單，提單背面訂有適用《海牙規(guī)則》的條款。但船在開(kāi)航

前發(fā)生火災(zāi)，致使貨物受到損害，經(jīng)調(diào)查，火災(zāi)的起因是由于經(jīng)

船長(zhǎng)授權(quán)的雇傭人員在對(duì)排水管道加溫時(shí)疏忽所致。托運(yùn)人對(duì)未能

交貨造成的損失要求承運(yùn)人賠償。

問(wèn)：承運(yùn)人是否應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任？為什么？

答：承運(yùn)人墨西哥政府商業(yè)海運(yùn)公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損失賠償責(zé)任。根據(jù)

《海牙規(guī)則》的規(guī)定，承運(yùn)人必須在開(kāi)航前和開(kāi)航時(shí)恪盡職責(zé)使船

舶適航。在本案中，1.事故的發(fā)生是在開(kāi)航前；2.承運(yùn)人沒(méi)有盡

到恪盡職責(zé)，因?yàn)槠涔蛡蛉藛T有疏忽的過(guò)錯(cuò)；3.由于上述原因使

船舶不適航，延誤了船期，并給貨物造成了損害。因此，本案屬承

運(yùn)人在開(kāi)航前未恪盡職責(zé)使船舶適航的情形，不能引用免責(zé)事項(xiàng)

中的管理船舶過(guò)失來(lái)免除自己的責(zé)任。

二十八.印度國(guó)金獅股份有限公司向德國(guó)托馬斯有限責(zé)任公司出口

羊絨披肩，并簽訂了FOB合同。金獅股份有限責(zé)任公司在裝船前向

檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)申請(qǐng)檢驗(yàn)，檢驗(yàn)結(jié)果是貨物符合合同的質(zhì)量要求。金獅股

份有限公司在裝船后及時(shí)向托馬斯有限責(zé)任公司發(fā)出裝船通知,

但在海上航行中由于貨物被雨水浸泡，質(zhì)量降低。貨物到達(dá)目的港

后，托馬斯有限責(zé)任公司要求金獅股份有限公司賠償差價(jià)損失。

問(wèn)：金獅0股份有限公司是否應(yīng)該對(duì)上述損失負(fù)責(zé)?

答：金獅股份有限公司（賣(mài)方）不應(yīng)對(duì)該項(xiàng)損失負(fù)責(zé)。根據(jù)

《Incoterms》，在FOB術(shù)語(yǔ)下，賣(mài)方承擔(dān)貨物在裝運(yùn)港越過(guò)船

股以前的風(fēng)險(xiǎn)和費(fèi)用，買(mǎi)方承擔(dān)貨物在裝運(yùn)港越過(guò)船舷以后的風(fēng)

險(xiǎn)和費(fèi)用，除非賣(mài)方在交貨時(shí)貨物不符合合同要求。本案中，賣(mài)方

提交了符合合同規(guī)定的貨物并及時(shí)發(fā)出裝船通知，已履行了合同

義務(wù)，風(fēng)險(xiǎn)已轉(zhuǎn)由買(mǎi)方承擔(dān)，因此賣(mài)方對(duì)損失不負(fù)責(zé)任。

二十九.托運(yùn)人泰國(guó)曼德斯糧食公司出口一批大米，由承運(yùn)人墨西

哥政府商業(yè)海運(yùn)公司班輪運(yùn)輸。貨物裝船后，承運(yùn)人向托運(yùn)人簽發(fā)

了海運(yùn)提單，提單背面訂有適用《海牙規(guī)則》的條款。但船在開(kāi)航

前大副及若干船被地方警察當(dāng)局扣押，致使貨物不能按時(shí)離港，

導(dǎo)致不能按時(shí)交貨。托運(yùn)人對(duì)未能交貨造成的損失要求承運(yùn)人賠

償。

問(wèn)：承運(yùn)人是否應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任？為什么?

答：承運(yùn)人不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。根據(jù)《海牙規(guī)則》，政府或主管部門(mén)的

行為、檢疫限制或司法扣押，屬于承運(yùn)人責(zé)任豁免事項(xiàng)，可不承

擔(dān)責(zé)任。

三十.,加拿大魁北克省以本省境內(nèi)銷(xiāo)售的可回收的不可重復(fù)利

用的易拉罐裝啤酒包裝不利于環(huán)保為由，決定對(duì)境內(nèi)這種罐裝啤

酒征收捐稅。事實(shí)上，市場(chǎng)上銷(xiāo)售的罐裝啤酒幾乎都是法國(guó)克雷嘉

文廠生產(chǎn)的，本地啤酒都是瓶裝。另外，本地的罐裝飲料、罐頭

不屬于征稅范圍?？死准挝膹S認(rèn)為，魁北克省此舉違背了WTO的規(guī)

則（加拿大和法國(guó)均為WTO成員），魁北克省認(rèn)為其采取的措施屬

于一般例外范圍，不受GATT規(guī)則約束，雙方發(fā)生爭(zhēng)議。

問(wèn)：1.該爭(zhēng)議是否屬于一般例外范圍圜？2.該爭(zhēng)議是否屬于《技術(shù)

性貿(mào)易壁壘協(xié)議》的調(diào)整范圍?

答：L雙方爭(zhēng)議屬于GATT國(guó)民待遇原則調(diào)整范圍。不屬于GATT

一般例外的范圍。一般例外不包括為環(huán)保所采取的措施。2.該爭(zhēng)

議不屬于《技術(shù)性貿(mào)易壁壘協(xié)議》的調(diào)整范圍，包裝標(biāo)準(zhǔn)與產(chǎn)品的

性質(zhì)及品質(zhì)無(wú)關(guān)。

三十一.中國(guó)祺瑞有限責(zé)任公司與韓國(guó)樸金父子有限責(zé)任公司成立

一家生產(chǎn)醫(yī)用電器的合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，由韓方樸向南任董事長(zhǎng)。中方

以土地廠房及原有設(shè)備作為投資，韓方投資5萬(wàn)美元。共同經(jīng)營(yíng)5

年后，由于經(jīng)濟(jì)效益不好，韓方樸向南董事長(zhǎng)未經(jīng)中方同意，經(jīng)

過(guò)訂立合同將企業(yè)承包給韓國(guó)人李正幸經(jīng)營(yíng)，并聲稱(chēng)每年給中方

一定金額的承包費(fèi)。以后3年，因承包費(fèi)未能兌現(xiàn)，沒(méi)有給中方任

何分配利潤(rùn)，中方起訴。

問(wèn)：該案如何處理？

答：1.中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)應(yīng)由雙方共同經(jīng)營(yíng)，韓方董事長(zhǎng)單方面

將企業(yè)承包給個(gè)人經(jīng)營(yíng)的合同違反法律，應(yīng)為無(wú)效合同，應(yīng)解除

承包合同，恢復(fù)共同經(jīng)營(yíng)。2.中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)應(yīng)按投資比例分

配利潤(rùn)、承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，韓方不但將企業(yè)承包給她人，而且使中方長(zhǎng)

期不能獲得利潤(rùn)，也違反了中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法。在查清企業(yè)最后

盈余的基礎(chǔ)上，補(bǔ)償中方合營(yíng)者的損失。

五、案例分析題（本題15.分）

36.3月，美國(guó)甲公司與中國(guó)乙公司簽訂了排她許可合同，允許

乙公司于未來(lái)五年內(nèi)在中國(guó)使用其技術(shù)生產(chǎn)某種高級(jí)芯片，如有

爭(zhēng)議交由中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)在北京

仲裁解決。4月，因發(fā)現(xiàn)中國(guó)市場(chǎng)巨大，甲公司在中國(guó)投資設(shè)廠,

使用相同技術(shù)生

產(chǎn)同類(lèi)芯片。5月，甲公司因戰(zhàn)略調(diào)整，將其在華工廠設(shè)備賣(mài)給

丙公司，并允許丙

公司使用相同技術(shù)生產(chǎn)芯片。請(qǐng)回答如下問(wèn)題：（1）什么是排她許

可合同？（2）設(shè)該技術(shù)為自由進(jìn)出口技術(shù)，如果乙公司未將該技術(shù)

合同在中國(guó)主管部門(mén)登記，該合同是否有效?為什么？

（3）4月甲公司在中國(guó)使用相同技術(shù)生產(chǎn)同類(lèi)芯片是否合法?為什

么？（4）5月甲公司能否再行許可丙公司在中國(guó)使用相同技術(shù)生產(chǎn)

芯片？為什么？（5）如果甲公司和乙公司僅約定了仲裁機(jī)構(gòu)和地點(diǎn)，

而未約定應(yīng)適用的法律，應(yīng)如何解決這個(gè)問(wèn)題？（6）如果因丙公司

使用甲公司許可的技術(shù)而給乙公司造成了嚴(yán)重?fù)p害，乙公司應(yīng)向

誰(shuí)請(qǐng)求賠償？為什么？

五、36.（1）排她許可合同是指在一定的地域和期限內(nèi)，受方對(duì)受

讓的技術(shù)享有排她的使用權(quán)，供方在規(guī)定的期限內(nèi)不得在該地域

再將該項(xiàng)技術(shù)許可任何第三方使用，但供方依然有權(quán)利在該地域

內(nèi)使用該項(xiàng)技術(shù)制造和銷(xiāo)售相關(guān)產(chǎn)品.（3分）（2）有效.（1分）因?yàn)?/p>

在中國(guó)，自由進(jìn)出口的技術(shù)貿(mào)易合同自依法成立時(shí)生效，不以登

記為合同生效的條件。登記僅是政府對(duì)技術(shù)進(jìn)口或出口活動(dòng)進(jìn)行管

理的一項(xiàng)措施。（2分）（3）合法。（1分）因?yàn)榧坠九c乙公司的合同

為排她許可合同，這意味著合同只是排除甲公司再許可任何第三

方在中國(guó)境內(nèi)于規(guī)定期限內(nèi)使用該技術(shù)，甲公司仍有權(quán)在中國(guó)使

用該技術(shù)。（1分）（4）甲公司不能夠再許可丙公司在中國(guó)使用同類(lèi)

技術(shù)。（1分）因?yàn)榧坠九c乙公司的合同為排她性許可合同，這意

味著甲公司承諾五年內(nèi)不再將技術(shù)許可給任何第三人在中國(guó)使用，

甲公司許可丙公司使用時(shí)未超過(guò)五年。（1分）（5）在當(dāng)事人未規(guī)定

適用于其爭(zhēng)議的實(shí)體法時(shí)，由仲裁庭選擇應(yīng)適用的實(shí)體法，（1分）

仲裁庭可能經(jīng)過(guò)有關(guān)國(guó)家的沖突法規(guī)則或各國(guó)普遍接受的沖突法

規(guī)則決定應(yīng)適用的實(shí)體法。（2分）（6）乙公司應(yīng)向甲公司請(qǐng)求賠償。

（1分）因?yàn)榧坠緦?duì)乙公司違約導(dǎo)致丙公司使用該技術(shù)。（1分）

五、案例分析題

4月，中國(guó)鼎天有限責(zé)任公司與德國(guó)貝佛里奇有限責(zé)任公司簽

訂了冷軋卷板進(jìn)口合同。合同約定：貝佛里奇有限責(zé)任公司在6

月底前交貨。付款方式為信用證。

合同簽訂后，鼎天有限責(zé)任公司按期開(kāi)來(lái)了信用證。但直到6月

30日，鼎天有限責(zé)任公司仍未收到貝佛里奇有限責(zé)任公司任何關(guān)

于貨物已經(jīng)裝船或延期交貨的通知。7月3日，貝佛里奇有限責(zé)任

公司向鼎天有限責(zé)任公司發(fā)來(lái)傳真，稱(chēng)原定貨輪因故延至7月15

日才能起航，無(wú)法保證按期交貨，要求鼎天有限責(zé)任公司將信用

證裝船期延至7月15日，有效期延至7月31日，并要求鼎天有限

責(zé)任公司于7月4日回復(fù)傳真。

鼎天有限責(zé)任公司按期回復(fù)，告知貝佛里奇有限責(zé)任公司修改信

用證的條件是價(jià)格下調(diào)10%,否則將宣告撤消合同。

但貝佛里奇有限責(zé)任公司沒(méi)有同意，依然要求鼎天有限責(zé)任公司

延長(zhǎng)信用證有效期，否則將貨物另售她人。

鼎天有限責(zé)