國際商法課件

1、,崔盈,國際商法,International Commercial Law,參考資料,一、書目 1、沈四寶.王軍.焦津洪主編.國際商法論叢第 1、2 、3 、4 、5 卷M.北京:法律出版社。 2、余非.孫紅湘：國際商法M.中國時代經(jīng)濟出版社2004年1月版。 3、張圣翠： 國際商法（第五版)M.上海財經(jīng)大學出版社2009年7月版。 4、沈四寶.劉剛仿：國際商法（第二版）M.中國人民出版社2008年6月版。 5、左海聰：國際商法 M.法律出版社2008年8月版。 6、丁丁編著：英美商事組織法（案例精粹系列叢書）M.對外經(jīng)濟貿(mào)易大學出版社2004年版。,7、李?。郝?lián)合國國際貨物銷售合同公約評釋M

2、.法律出版 社2002年版。 8、王定開編著：國際貨物買賣法案例選評M.對外經(jīng)濟貿(mào) 易大學出版社2005年版。 二、網(wǎng)絡(luò)資料 1、/（中國國際商會） 2、 3、cn/（中華人民共和國對外貿(mào)易經(jīng)濟 合作部） 4、 文網(wǎng)） 5、http:/ 6、/（聯(lián)合國貿(mào)法會）,本課程的法律結(jié)構(gòu)體系,第一編 國際商法導論,1、加入WTO后，中國經(jīng)濟進一步融入國際經(jīng)濟體系，中國企業(yè) 必須進一步熟悉國際市場通行的“游戲規(guī)則”，而國際商法正是這 種“游戲規(guī)則”的一部分。 2、國際商法是隨著商品經(jīng)濟

3、的產(chǎn)生和發(fā)展而產(chǎn)生和發(fā)展起來 的，它的形成經(jīng)歷漫長的歷史過程。 3、其中，資本主義兩大法系對其影響極大。 本編內(nèi)容是國際商法的基礎(chǔ)理論，本章的學習為以后國際商法 具體制度的創(chuàng)設(shè)和完善提供理論基礎(chǔ)。,第一章 國際商法概述,2007年6月30日，美國與韓國在華盛頓簽署了自由貿(mào)易協(xié) 定。這是美國自1994年建立北美自由貿(mào)易區(qū)以來簽署的最大最重 要的自由貿(mào)易協(xié)定，也是韓國有史以來最大的自由貿(mào)易協(xié)定。 美韓自由貿(mào)易協(xié)定將為雙方的貿(mào)易帶來極大的發(fā)展空間。自 由貿(mào)易協(xié)定可以進一步擴大市場準入，雙方的出口額度都會大幅 度增加。除了貿(mào)易以外，該協(xié)定還能夠消除投資壁壘，進一步擴 大美國在韓國的海外投資。從宏觀上，

4、美韓自由貿(mào)易協(xié)定能夠加 強美韓戰(zhàn)略聯(lián)盟，加強美國企業(yè)在亞太經(jīng)濟圈中的地位，增強美 國和韓國的經(jīng)貿(mào)往來。而且，美韓自由貿(mào)易協(xié)定還可能成為和亞 洲國家簽訂自由貿(mào)易協(xié)定的范本。如果該項貿(mào)易協(xié)定能夠獲得雙 方國會的批準，可能在亞洲各地掀起一波貿(mào)易自由化與經(jīng)濟改革 浪潮。 問題：美韓簽訂貿(mào)易協(xié)定是否國際商事關(guān)系？應(yīng)否屬國際商 法的范疇？,【開篇案例】,（一）概念 （二）范圍 1、含有“涉外” 或“國際”因素 2、廣義商事活動 3、商事私主體間的平等性,【案例】營業(yè)地分別位于中國和美國的企業(yè)簽訂了 價值為900萬美元的機械進出口合同。到貨后，雙方因機械質(zhì)量問題產(chǎn)生嚴重分歧，買方美國公司以中方存在欺詐為由向

5、中國法院起訴，要求撤銷合同，退還合同價金并進行損害賠償。中方則認為其出口機械經(jīng)過中國商檢機構(gòu)檢驗，屬合格商品，合同合法有效。后法院查明：兩臺存在質(zhì)量問題的機械中有一臺在海上運輸過程中因意外事件遭受損害，而另一臺在產(chǎn)品質(zhì)量方面的確存在缺陷。雙方在貨物買賣合同中約定合同爭議適用1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約來解決。 問：上述法院在國際條約、國際慣例和國內(nèi)法適 用上是否存在先后次序？,（一）國際法淵源 1、國際商事條約 概念和類型 效力,2、國際商事慣例 概念和歷史發(fā)展 國際商事慣例的特征 我國立法對國際慣例的肯定 （二）國內(nèi)法淵源 （三）國際商法法律淵源的使用次序 三、國際商法的基本原則 （

6、一）平等互利原則 （二）意思自治原則 （三）誠實信用原則,第二章 國際商法的歷史發(fā)展,第三章 兩大法系與國際商法,辛普森殺妻案世紀審判,第二編 國際商事主體法,第一章 國際商事主體法概述,1,【案例分析】 李查蒂是墨西哥人，22歲，1861年在法國巴黎從一個珠寶商那里購買一批珠寶，并簽署了8萬法郎的期票。但后來其拒絕支付價款，并堅持其在訂立買賣珠寶合同時，按照其本國法還是未成年人（墨西哥法律規(guī)定25歲成年），故買賣合同無效，其沒有支付義務(wù)。 問：對于實施國際商事行為的主體須具備什么條件才能使行為產(chǎn)生法律效力？,（一）含義 （二）自然人的權(quán)利能力 （三）法人的民事權(quán)利能力,2,代理相關(guān)法律規(guī)范

7、民法通則（1986年） 第六十三條 公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。 代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任。 依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定，應(yīng)當由本人實施的民事法律行為，不得代理。 第六十四條 代理包括委托代理、法定代理和指定代理。 委托代理人按照被代理人的委托行使代理權(quán)，法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)，指定代理人按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權(quán)。 第六十五條 民事法律行為的委托代理，可以用書面形式，也可以用口頭形式。法律規(guī)定用書面形式的，應(yīng)當用書面形式。 書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當載明代理人的姓名或者名稱

8、、代理事項、權(quán)限和期間，并由委托人簽名或者蓋章。 委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當向第三人承擔民事責任，代理人,負連帶責任。 第六十六條 沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只 有經(jīng)過被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任。未經(jīng)追認的行為 ，由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而 不作否認表示的，視為同意。 代理人不履行職責而給被代理人造成損害的，應(yīng)當承擔民事責任。 代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人 負連帶責任。 第三人知道行為人無代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行 為人實施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負連帶責任。 第六

9、十七條 代理人知道被委托代理的事項違法仍然進行代理活動的， 或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，由被代理人 和代理人負連帶責任。 第六十八條 委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當 事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的，應(yīng)當在事后 及時告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人 的行為負民事責任，但在緊急情況下，為了保護被代理人的利益而轉(zhuǎn)托,他人代理的除外。 第六十九條 有下列情形之一的，委托代理終止： （一）代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成； （二）被代理人取消委托或者代理人辭去委托； （三）代理人死亡； （四）代理人喪失民事行為能力； （

10、五）作為被代理人或者代理人的法人終止。 第七十條 有下列情形之一的，法定代理或者指定代理終止： （一）被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力； （二）被代理人或者代理人死亡； （三）代理人喪失民事行為能力； （四）指定代理的人民法院或者指定單位取消指定； （五）由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關(guān) 系消滅。 合同法（1999年） 第三百九十六條 委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委 托人事務(wù)的合同。,第四百條 受托人應(yīng)當親自處理委托事務(wù)。經(jīng)委托人同意，受托人可以 轉(zhuǎn)委托。轉(zhuǎn)委托經(jīng)同意的，委托人可以就委托事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的 第三人，受托人僅就第三人的選任及其對第三人的指示承擔責任。轉(zhuǎn)

11、 委托未經(jīng)同意的，受托人應(yīng)當對轉(zhuǎn)委托的第三人行為承擔責任，但在 緊急情況下受托人為維護委托人利益需要轉(zhuǎn)委托的除外。 第四百一十條 委托人或受托人可隨時解除委托合同。因解除合同給對 方造成損失的，除不可歸責于該當事人的事由除外，應(yīng)當賠償損失。 對外貿(mào)易法（2004年） 第八條本法所稱對外貿(mào)易經(jīng)營者，是指依法辦理工商登記或者其他執(zhí) 業(yè)手續(xù)，依照本法和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定從事對外貿(mào)易經(jīng) 營活動的法人、其他組織或者個人。 第十二條對外貿(mào)易經(jīng)營者可以接受他人的委托，在經(jīng)營范圍內(nèi)代為辦 理對外貿(mào)易業(yè)務(wù)。 關(guān)于外貿(mào)代理制的暫行規(guī)定（1991年）,香港紅日家具廠委托深圳江南貿(mào)易公司代其尋找 客戶并簽訂

12、了10套紅木家具的銷售合同，雙方協(xié)議規(guī) 定：紅木家具售價不低于12000元套，按合同標的額 的10%支付給貿(mào)易公司作為報酬。后貿(mào)易公司代家具廠 與深圳星華酒店簽訂售價為12800元套的買賣合同。 問：家具廠同貿(mào)易公司之間存在什么法律關(guān)系？ 若家具出現(xiàn)質(zhì)量問題由誰承擔責任？,【開篇案例】,（一）含義 代理人依據(jù)代理權(quán)，以被代理人名義與第三 人為法律行為，所產(chǎn)生的法律效果歸屬于被代理人的 法律關(guān)系。 涉及三方當事人，形成代理內(nèi)部和外部兩種 法律關(guān)系：,（二）特征 1、代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)獨立進行意思表示 2、代理人以被代理人名義實施代理行為 3、代理行為是具有法律意義的合法行為 4、代理行為的法

13、律效果直接歸屬于被代理人 （三）有關(guān)代理的法律規(guī)范 1、國內(nèi)法 2、國際公約 3、國際慣例,（一）根據(jù)代理權(quán)來源分類 法定代理、指定代理、委托代理,（二）根據(jù)代理權(quán)限范圍分類 一般代理、特別代理 （三）根據(jù)代理行為的名義分類 直接代理、間接代理 （四）根據(jù)本人公開程度分類 顯名代理、不顯名代理、隱名代理 （五）根據(jù)代理權(quán)屬于一人還是數(shù)人 單獨代理、共同代理,（一）原則,1、在代理權(quán)限范圍內(nèi)行使代理權(quán)，不得無權(quán)代理 含義和特征 狹義無權(quán)代理保護本人利益，第三人有過錯 A概念 行為人無代理權(quán)，也沒有令第三人相信其有代理 權(quán)的事實或理由，而以本人名義所為的代理。 B類型 根本未經(jīng)授權(quán)的代理；超越代理

14、權(quán)的代理；代理 權(quán)終止之后又再代理。 C效力待定 D無權(quán)代理人的責任 表見代理保護善意無過錯相對人合法利益， 本人有過錯,【案例分析1】,A市某食品公司經(jīng)理劉宇委托去B市辦事的張芳將該公司營業(yè)執(zhí)照副本和蓋有公司合同專用章的空白合同書交公司駐B市辦事處王玲。張芳得知B市某糧油廠欲購買玉米，便持食品公司上述文件與加工廠訂約供應(yīng)300噸玉米。加工廠將約定的30萬定金匯入A市工商行張芳的指定賬戶。后因張芳組織貨源不成，合同無法履行。加工廠找到劉宇，要求食品公司承擔違約責任，劉宇以合同非本公司人員所簽，且定金并未匯入其公司賬戶為由，拒絕承擔責任，雙方遂訴至法院。 問：1、本案存在哪些法律關(guān)系？ 2、食品

15、公司是否應(yīng)對張芳所簽買賣合同承擔責 任？為什么？ 3、本案應(yīng)如何處理？,A概念 本屬無權(quán)代理，但因本人與無權(quán)代理人之間的關(guān) 系具有外表授權(quán)的特征，使善意第三人有理由相信 行為人有代理權(quán)，而基于此信賴與無權(quán)代理人進行 交易，由此造成的法律效果由被代理人承擔的代理。 B該制度的價值 C構(gòu)成要件 表見代理=無權(quán)代理+外部授權(quán)+善意第三人 D效力 有效代理,2、親自行使代理權(quán)，不得任意轉(zhuǎn)托他人代理復(fù)代理含義和特征 產(chǎn)生情形 代理人在復(fù)代理中的責任 選任、指示復(fù)代理人以及轉(zhuǎn)委托授權(quán)不明 3、代理人應(yīng)積極行使代理權(quán)，盡勤勉和謹慎的義務(wù) 注意義務(wù) 報告和保密義務(wù) 忠實義務(wù),【案例分析2】,甲委托好友乙將一批

16、香煙運往A市銷售，途中乙因患病入院搶救，無奈之下專托司機丙代為處理。 問：1、此案中，若甲對轉(zhuǎn)委托表示異議，是否能據(jù)此拒絕履行合同義務(wù)？ 2、若丙在收到香煙貨款后卷款潛逃，因此給甲造 成的損失誰來承擔？ 3、若在丙運輸香煙的途中遭遇大雨，部分貨物被 淋濕報廢，對此損失應(yīng)由誰承擔？ 4、若由于乙授權(quán)不明，使丙在銷售香煙中因過錯 給相對人丁造成損失4000元，該損失應(yīng)由誰負責？,（二）對代理行為的限制禁止濫用代理權(quán) 1、概述 含義 與無權(quán)代理的區(qū)別 2、構(gòu)成要件 3、類型 自己代理、雙方代理、惡意串通 4、效力 無效代理,【案例分析3】,某縣農(nóng)行經(jīng)上級主管部門批準開辦有獎儲蓄業(yè)務(wù) ，委托十里鋪鄉(xiāng)人

17、民政府干部趙金山代理發(fā)售有獎儲 蓄單1000張，每張面額50元。到開獎日時，趙金山代 售有獎儲蓄單尚有50張未售出。趙金山將中獎號碼抄 回發(fā)現(xiàn)，尚未出售的50張獎券中有一張中了頭等獎。 他立即購買該儲蓄單并趕往縣城兌獎。銀行儲蓄員在 查對其身份證件時發(fā)現(xiàn)其是自己銀行有獎儲蓄單的代 理發(fā)售人，便拒付獎金，趙金山于是向法院提起訴訟 狀告銀行詐騙，要求銀行兌付獎金并賠償利息損失。 問：本案中，原告趙金山的行為屬于什么性質(zhì)的行 為？是否有效？,（一）含義及在我國的產(chǎn)生和實踐做法 （二）外貿(mào)代理中的法律問題,外貿(mào)代理中的法律問題,第二章 國際商事組織法,相關(guān)法條個人獨資企業(yè)法 第2條：本法所稱個人獨資企

18、業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資者個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任的經(jīng)營實體。 第8條：設(shè)立個人獨資企業(yè)應(yīng)當具備下列條件： (一)投資人為一個自然人； (二)有合法的企業(yè)名稱； (三)有投資人申報的出資； (四)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件； (五)有必要的從業(yè)人員；,1,（一）含義 由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任的商事組織。 （二）特征 1、投資主體和投資形式 2、產(chǎn)權(quán)關(guān)系和組織管理 3、法律地位 4、責任承擔形式 （三）與近似企業(yè)類型的區(qū)別,（一）投資人 （二）出資,（一）投資人 1、消

19、極資格 2、投資人財產(chǎn)權(quán)利 3、投資人財產(chǎn)責任,【案例分析】,巴克利于2007年1月25日投資設(shè)立個人獨資企 業(yè)，委托貝爾管理企業(yè)事務(wù)。兩人訂立委托管理合 同，載明：貝爾僅對500萬英鎊以下交易有決定權(quán)。 后貝爾以獨資企業(yè)名義與維利公司訂立一項3500萬英 鎊的購貨合同。維利公司依合同按期供貨，獨資企業(yè) 卻未按期付款，雙方發(fā)生爭議，訴至法院。 問：1、貝爾以獨資企業(yè)名義與維利公司訂立的購貨 合同是否有效？為什么？ 2、3500萬英鎊貸款應(yīng)怎樣支付？貝爾行為給企 業(yè)造成的損失應(yīng)如何救濟？,（二）個人獨資企業(yè)事務(wù)管理 投資人自主決策經(jīng)營管理方式，委托他人管 理的，受托人具有民事行為能力，并通過簽訂

20、委托 授權(quán)合同，形成委托代理關(guān)系，投資人對受托人職 權(quán)的限制不得對抗善意第三人。,（一）解散企業(yè)消滅原因 （二）清算 （三）責任消滅制度,【綜合案例分析】,潘某是高校在職研究生，經(jīng)濟獨立于其家庭。2002年8月在工商行政管理機關(guān)注冊成立一家經(jīng)濟咨詢的個人獨資企業(yè)，注冊資本為人民幣1元。營業(yè)頭兩個月業(yè)績良好，另一家有限責任公司看好該企業(yè)，遂與潘某協(xié)商參加該企業(yè)的投資經(jīng)營，并投資50萬元人民幣。后該企業(yè)經(jīng)營不善，負債60萬元，潘某決定2002年12月自行解散該企業(yè)。2008年，債權(quán)人張某要求潘某償還企業(yè)存續(xù)期間所欠債務(wù)，并訴至法院。,問：1、潘某企業(yè)注冊資本是否合法？為什么？ 2、潘某企業(yè)在經(jīng)營期

21、間接受另一公司投資，共 同經(jīng)營的行為是否合法？為什么？ 3、潘某將其企業(yè)自行解散的行為是否有效？60 萬元債務(wù)如何清償？ 4、潘某企業(yè)負債，債權(quán)人是否可以其家庭財產(chǎn) 存在而求償？ 5、張某的主張是否能得到法院的支持？,2,相關(guān)法條合伙企業(yè)法 第二條 本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組 織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙 企業(yè)。 第四條 合伙協(xié)議依法由全體合伙人協(xié)商一致，以書面形式訂立。 第十四條 設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)具備下列條件： （一）有兩個以上合伙人。合伙人為自然人的，應(yīng)具 有完全民事行為能力； （二）有書面合伙協(xié)議； （三）有合伙人認繳或者實際繳付的出資； （四）有合伙

22、企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所； （五）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。,（一）概念 兩個或兩個以上的合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)，共同出資、共享利潤、共擔風險而組成的企業(yè)。 （二）特征 1、合伙協(xié)議 2、人合性 3、無限連帶責任 4、平等經(jīng)營管理企業(yè)的權(quán)利 5、法律地位,（一）民事合伙和商事合伙 （二）普通合伙和有限合伙 （三）顯名合伙和隱名合伙,（一）合伙企業(yè)的優(yōu)勢與缺陷 （二）各國有關(guān)合伙企業(yè)的立法,（一）合伙人范圍 （二）合伙協(xié)議 （三）出資 （四）設(shè)立登記,（一）合伙企業(yè)的財產(chǎn) 1、合伙企業(yè)財產(chǎn)的概念和范圍 2、合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì),合伙人出資財產(chǎn)部分的性質(zhì) A以現(xiàn)金或明確以財產(chǎn)所有權(quán)出資 B使用權(quán)出

23、資的 合伙企業(yè)積累財產(chǎn)的性質(zhì) 3、合伙企業(yè)財產(chǎn)的管理和使用 合伙企業(yè)財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的限制性規(guī)定 合伙人以其在企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì) 合伙人不得私自轉(zhuǎn)移或處分合伙企業(yè)財產(chǎn) （二）合伙人權(quán)利義務(wù) 1、合伙人權(quán)利,財產(chǎn)性權(quán)利 管理性權(quán)利 2、合伙人義務(wù) 出資義務(wù) 忠實義務(wù) 競業(yè)禁止義務(wù) 謹慎、注意義務(wù),（三）合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行 1、全體合伙人共同執(zhí)行 2、部分合伙人執(zhí)行 3、委托第三人執(zhí)行 （四）合伙企業(yè)損益分配 1、一般規(guī)則 2、特別規(guī)定 3、公平原則,【案例分析2】,甲、乙、丙3人各出資5萬元組成合伙企業(yè)松美汽車配 件廠。合伙協(xié)議中規(guī)定利潤分配和虧損分擔的比例為： 3：1：1，合伙企業(yè)的負責人是甲，對外

24、代表該合伙企 業(yè)，企業(yè)經(jīng)營汽車配件生產(chǎn)、銷售，經(jīng)營期限為2年。 問：1、乙、丙在執(zhí)行該合伙企業(yè)事務(wù)中擁有什么權(quán)利？ 2、甲在擔當合伙企業(yè)負責人期間，能否與王某再合 作建一個經(jīng)營汽車配件的門市部，并將門市部的貨賣給松 美汽車配件廠？為什么？ 3、若合伙協(xié)議中明確規(guī)定，甲不得代表合伙企業(yè)簽 訂標的額為10萬元以上的合同，而其與某機械公司簽訂的 12萬元合同是否有效? 為什么？,（一）合伙人的對外代表權(quán) 1、以所有合伙人都擁有對外代表權(quán)為原則 2、執(zhí)行合伙人在授權(quán)范圍內(nèi)對外代表企業(yè) 3、企業(yè)對執(zhí)行企業(yè)事務(wù)的限制不得對抗善意第三人 4、執(zhí)行企業(yè)事務(wù)構(gòu)成侵權(quán)由企業(yè)承擔責任,【案例分析3】,趙、錢、孫、李

25、四人設(shè)立合伙企業(yè)，合伙協(xié)議約定趙 以貨幣出資10萬元，錢以實物折價出資8萬元，經(jīng)其他三 人同意，孫以勞務(wù)折價出資6萬元，李以房屋使用權(quán)折價 出資4萬元。由趙執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，但簽訂大于10萬元 的銷售合同應(yīng)經(jīng)其他合伙人同意。后趙擅自以合伙企業(yè)名 義與天鴻公司簽訂20萬元銷售合同，天鴻公司不知合伙企 業(yè)對趙權(quán)限的限制，依約定履行合同。錢獲知后認為該合 同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與孫、李商議后向天鴻公司表 示對該合同不予承認。由于合伙企業(yè)未按時供貨致天鴻公 司遭經(jīng)濟損失10萬元。為此，天鴻公司向法院提起訴訟。 問：趙以合伙企業(yè)名義與天鴻公司所簽訂的合同是否有效？ 天鴻公司遭受的10萬元損失應(yīng)由誰來賠

26、償？為什么？,（二）合伙企業(yè)和合伙人債務(wù)的清償 1、合伙企業(yè)債務(wù)清償與合伙人的關(guān)系 合伙企業(yè)對外責任的承擔 合伙人之間債務(wù)分擔和追償 【例題】 合伙人甲、乙、丙以合伙企業(yè)名義向丁借款12萬 元。三人約定該借款各自負責償還4萬元。下列關(guān)于此 債務(wù)清償?shù)呐袛噱e誤的是？ A丁有權(quán)直接向甲要求清償12萬元 B丁只有在乙、丙無力清償時才可要求甲償還12萬元 C甲有權(quán)依據(jù)約定的清償份額，主張自己只承擔4萬元 D若丁據(jù)合伙人財產(chǎn)狀況要求甲償還8萬元，乙、丙各償 還2萬元，應(yīng)予以支持,2、合伙人個人債務(wù)與合伙企業(yè)的關(guān)系 合伙人的債權(quán)人不得對合伙企業(yè)行使抵消權(quán) 合伙人的債權(quán)人不得代位行使合伙人在企業(yè)中 的財產(chǎn)權(quán)

27、利 合伙人只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于 清償或由債權(quán)人依法請求法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙 企業(yè)中的財產(chǎn)份額。,【案例分析4】,合伙企業(yè)合伙人劉某因妻子生病向其朋友徐某借款3 萬元，而徐某曾與合伙企業(yè)簽訂買賣合同，購買該合伙企 業(yè)的一批茶具，尚欠該企業(yè)貨款3.5萬元。當該企業(yè)向徐 某催要貨款時，徐某提出由于劉某欠其3萬元，所以只需 向企業(yè)支付5000元即可。 問：徐某的做法是否成立？為什么？ 徐某可采取什么辦法實現(xiàn)其對劉某的3萬元債權(quán)？,（一）入伙 1、含義 合伙企業(yè)存續(xù)期間，原不具有合伙人身份 的主體加入合伙企業(yè)，取得合伙人身份的法律行為。 2、條件和程序 全體合伙人一致同意 訂立書面入

28、伙協(xié)議 3、入伙的效果 （二）退伙 1、含義 2、形式,【退伙類型】,（一）解散 （二）清算 1、清算人選任 2、清算人主要事務(wù) 了結(jié)合伙事務(wù) 收取合伙債權(quán)，清償合伙債務(wù) 返還合伙人出資 分配剩余財產(chǎn) 3、除斥期間,3,相關(guān)法條公司法 第二條 本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的 有限責任公司和股份有限公司。 第三條 公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法 人財產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任。 有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對 公司承擔責任；股份有限公司的股東以其認購的股份為 限對公司承擔責任。 第十一條 設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程 對公司、股東、董事、監(jiān)

29、事、高級管理人員具有拘束力,（一）概念 依法定條件和程序設(shè)立，由股東出資組成的以營利為目的的企業(yè)法人。 （二）基本法律特征 1、營利性 2、法人資格,人格獨立；財產(chǎn)獨立；意志獨立；責任獨立 3、永久存續(xù)性,（一）封閉式公司與開放式公司 以資本認購對象及股份轉(zhuǎn)讓方式為標準 （二）總公司和分公司 按公司內(nèi)的隸屬關(guān)系所做劃分 （三）母公司和子公司 依公司間的控制與依附關(guān)系進行的分類,【案例分析】,新加坡興鵬私人有限責任公司依法在北京設(shè)立分公 司，指定張力為分公司負責人，注冊資本70萬元。后興 鵬公司又在深圳設(shè)立一獨資公司為興達有限公司，注冊 資本300萬元。2006年興鵬公司在北京分公司和興達公 司

30、分別與西安遠壯保健品進出口公司簽訂兩份體育保健 品買賣合同。興達公司收到遠壯公司供貨后，依約付款 ；而興鵬公司北京分公司尚有90萬貨款到期未能清償。 遠壯公司隨即以該兩公司為被告向法院起訴，要求兩被 告承擔90萬元債務(wù)的連帶清償責任。 問：該案原告的訴訟請求法院是否應(yīng)予支持？為什么？,（四）無限公司、兩合公司、有限責任公司和股 份有限公司 按股東對公司債務(wù)承擔責任的不同劃分 無限公司（unlimited liability company）由2個以上自 然人股東組成，全體股東對公司債務(wù)負無限連帶責任 的公司。 兩合公司（joint venture company）由承擔無限責任 的股東與承擔有

31、限責任的股東所組成的公司。,（一）含義和特征 （二）設(shè)立方式 1、發(fā)起設(shè)立 由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。發(fā)起人出資構(gòu)成公司資本總額。 2、募集設(shè)立 發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余向社會公眾募集而設(shè)立公司。 （三）設(shè)立要件 1、發(fā)起人 向公司出資或認購公司股份，并承擔公司籌,辦事務(wù)，在公司初始章程上簽字蓋章的人。 人數(shù) 資格 發(fā)起人責任 2、公司章程 規(guī)范公司宗旨、業(yè)務(wù)范圍、資本狀況、經(jīng)營管理 及公司對外經(jīng)營的準則，是組建公司及公司內(nèi)部運作 的必備核心文件。 基本特征 效力 變更,3、認購與繳納股份 資本是設(shè)立公司不可缺少的要素 注冊資本限制條件 出資方式 公司組織機構(gòu)

32、注冊登記 【案例分析】2006年8月，某市4家企業(yè)擬發(fā)起成立一 家高新技術(shù)開發(fā)的立新股份有限公司，資本總額為 400萬元，4家發(fā)起企業(yè)共認購125萬元（每股1元）， 其余部分向社會公開募股。10月，發(fā)起人中的3家企 業(yè)以現(xiàn)金認購70萬元的股份，另一家企業(yè)以其非專利 技術(shù)入股，作價180萬元。11月，社會認股人繳納200 萬元，發(fā)起人以立新股份有限公司名義申請銀行抵押,貸款75萬元，從而募足股款。12月，在A市證券監(jiān)督管 理機構(gòu)的主持下，召開立新股份有限公司創(chuàng)立大會，做 出建立公司的決定。 問：依據(jù)我國公司法，立新股份有限公司的成 立有哪些不合法之處？,公司資金=公司資本+借貸資本 （一）公司資

33、本 1、概念 公司成立時，由公司章程確定的股東出資構(gòu) 成的公司財產(chǎn)總額。,2、特征 屬公司自有資本 股東永久性投資 公司債務(wù)總擔保 3、公司資本的不同含義和形式 注冊資本 發(fā)行資本 實繳資本 三者關(guān)系為：注冊資本發(fā)行資本實繳資本 4、有限責任公司股東的出資及其轉(zhuǎn)讓 出資憑證,股東出資的轉(zhuǎn)讓 6、股份有限公司股份的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓 股份含義及其代表的權(quán)利 股份的發(fā)行 股份的轉(zhuǎn)讓 依法可自由轉(zhuǎn)讓 A轉(zhuǎn)讓方式 B股份轉(zhuǎn)讓的限制性條件 第一，對發(fā)起人的限制 第二，對在職的公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理 第三，上述人員離職后的限制 第四，公司章程的限制,（二）公司債 1、概念 公司依法定條件和程序，通過發(fā)行有價證券 或

34、簽訂貸款合同的方式，向社會公眾募集資金并約定 在一定期限內(nèi)還本付息的債務(wù)。 2、與股份的區(qū)別 法律關(guān)系性質(zhì)不同 投資者承擔風險不同 投資者享有權(quán)利不同 清償順序不同,各國公司治理結(jié)構(gòu)示意圖,（一）股東（大）會權(quán)力機構(gòu) 1、職權(quán) 2、股東會會議 類型 股東會決議 （二）董事會日常經(jīng)營決策機構(gòu) 1、組成 2、董事資格 3、董事會職權(quán) 4、董事會議事方式和表決程序 （三）經(jīng)理等公司高級管理人員執(zhí)行機構(gòu) 1、性質(zhì) 2、資格和責任,（四）監(jiān)事會監(jiān)督機構(gòu) 1、性質(zhì) 2、產(chǎn)生和組成 3、職責,（一）合并 兩個或以上公司訂立合并協(xié)議，依公司法規(guī)定 不經(jīng)過清算程序，直接合并為一個公司的法律行為。,2、合并程序由

35、內(nèi)至外獲得批準,第三編,國際商事行為法,第一章 國際貨物買賣法,1,（一）標的物為貨物 （二）性質(zhì)是銷售 （三）國際性,（一）關(guān)于貨物買賣的國內(nèi)立法 1、大陸法系 2、英美法系 3、中國 （二）國際貨物買賣的國際公約 1、兩個海牙公約,2、聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約CISG 適用主體 營業(yè)地位于不同國家的當事人間訂立的國際貨物銷 售合同 適用范圍 不適用于以下6種貨物銷售： A 供私人、家屬或家庭使用而購買的貨物的銷售； B 經(jīng)由拍賣的銷售； C 根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的銷售； D 股票、債券、票據(jù)、貨幣及其他投資證券的交易； E 船舶、飛機、氣墊船的買賣； F 電力的買賣；,效力問題 僅

36、適用于合同的訂立，不涉及： 第一，合同效力或其他任何條款的效力問題 第二，合同對所售貨物所有權(quán)產(chǎn)生的影響 第三，所售貨物對人身造成傷亡或損害的產(chǎn)品責任問題 適用的任意性 我國的保留 （三）國際貨物買賣的國際商業(yè)（貿(mào)易）慣例 1、華沙牛津規(guī)則（Warsaw-Oxford）CIF 2、美國1941年修訂的對外貿(mào)易定義 3、國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則,【案例分析】,某公司以FOB條件向境外出售一級大米300噸，裝船 時經(jīng)公證人檢驗，貨物符合合同規(guī)定的品質(zhì)要求。賣方 在貨物裝船后及時發(fā)出裝船通知，但由于運輸途中海浪 過大，大米被海水浸泡，當貨物到達目的港后，只能按 三級大米的價格出售，故買方要求賣方賠償大米

37、質(zhì)量下 降造成的差價損失。 問：1、賣方是否應(yīng)對該項損失負責？為什么？ 2、如以CIF、CFR術(shù)語成交，賣方是否應(yīng)對該 項損失承擔責任？為什么？,【案例】2005年10月5日，俄羅斯某鋼鐵公司接到中國 老客戶上海某進出口公司的電話，要求其在2006年3月 31日前提供螺紋鋼1000噸，單價每噸250美元，滿洲里 邊界交貨，貨到三日付款。合同按約履行。 問：1、國際貨物買賣合同的形式是什么？ 2、國際貨物買賣合同的內(nèi)容有哪些？,（一）發(fā)價 希望同他人訂立合同的意思表示 1、生效要件 向特定的人發(fā)出,發(fā)價內(nèi)容必須十分確定 發(fā)價人須有當其發(fā)價得到接受時而受其內(nèi)容約束 的意思 2、發(fā)價與發(fā)價邀請的區(qū)別

38、 3、發(fā)價生效的時間 4、發(fā)價的撤回與撤銷 撤回 在發(fā)價發(fā)出后尚未到達受發(fā)價人之前，將該發(fā)價 收回，使其不發(fā)生效力的法律行為。 A撤回發(fā)價的理由 B撤回發(fā)價的時間 C撤回發(fā)價的程序,撤銷 對已生效的發(fā)價，在受發(fā)價人作出接受之前，將該 發(fā)價取消，從而使已生效的發(fā)價效力歸于消滅的法律 行為。 A合同成立前，發(fā)價得予撤銷，但撤銷通知須于受發(fā) 價人作出接受前送達受發(fā)價人。 B不得撤銷的發(fā)價 5、發(fā)價的終止或失效 （二）接受 1、含義 受發(fā)價人以作出聲明或以其行為對某一發(fā)價表 示同意的意思表示。,2、有效接受的條件 由發(fā)價人作出 接受針對發(fā)價作出，與發(fā)價內(nèi)容一致，遵循“鏡 像規(guī)則” A原則上，對發(fā)價內(nèi)容

39、作出變更構(gòu)成反發(fā)價 BCISG作出靈活規(guī)定：接受對發(fā)價內(nèi)容作出的是 非實質(zhì)性的變更，且發(fā)價人未在不過分遲延的時間內(nèi)以 口頭或書面方式對變更提出異議，該接受有效，合同成 立，且以附加變更后的條件為準。,案例一,中國某進出口公司于2月1日向美國商人報出發(fā)盤， 除列明各項必要條件外，還表示“用堅固包裝”。在 發(fā)盤有效期內(nèi)美商復(fù)電稱：“用新包裝”。中方收到 上述復(fù)電即著手備貨。數(shù)日后該產(chǎn)品價格猛跌，美商 來電稱：“我方對包裝條件作了更改，你方未予確認， 合同并未成立。 ”雙方發(fā)生爭議。 問：該案如何處理？為什么？,案例二,法國公司甲給中國公司乙發(fā)盤：“供應(yīng)50臺拖拉 機，100馬力，每臺CIF北京40

40、00美元。合同訂立后3 個月裝船，不可撤銷即期信用證付款，請復(fù)電。”乙 還盤：“接受你方發(fā)盤，訂立合同后即裝盤?！?問：雙方貨物買賣合同是否成立？為什么？,接受應(yīng)在發(fā)價規(guī)定的有效期間內(nèi)作出。 A原則上，逾期接受不是有效接受，而是新的發(fā)價 B若發(fā)價人毫不遲延的以口頭或書面方式通知受發(fā) 價人其逾期接受有效，則逾期接受具有承諾效力，合 同成立 C若有充分證據(jù)證明受發(fā)價人在發(fā)價存續(xù)期間作出 承諾，依通常情形在規(guī)定時間內(nèi)可送達發(fā)價人，造成 逾期的事由是郵寄失誤，除非發(fā)價人毫不遲延的以口 頭或書面方式通知受發(fā)價人該逾期無效，否則逾期接 受有效，合同成立。,案例三逾期接受,10月10日甲國A公司向乙國B公司

41、發(fā)函稱：“我公 司向你公司出售紅棗3000噸，單價80美元/噸，F(xiàn)OB （港），合同訂立后三個月裝船，不可撤銷即期 信用證付款，要約有效期為15日?！毙藕?0月15日到 達乙國B公司，10月17日B公司答復(fù)：“完全同意”。 回復(fù)以快件形式當日寄交，由于郵寄傳遞失誤，B公司 回函于11月5日到達A公司。而其因遲遲未收到回復(fù)， 已于10月31日將該批紅棗售予本國C公司，故對B公司 的遲延信件未作任何答復(fù)。B公司依合同約定將裝船情 況通知A公司時，A公司才提出否認雙方之間存在任何 貨物買賣合同，雙方發(fā)生爭議。 問：雙方的貨物買賣合同是否成立？為什么？,（一）交付貨物 1、交貨地點 2、交貨時間 （二

42、）交付單據(jù) （三）品質(zhì)擔保 賣方對其出售貨物的質(zhì)量、用途、性能及特征等方面的擔保。 1、具體內(nèi)容 2、責任期間 3、對品質(zhì)擔保的限制,（四）權(quán)利擔保 指賣方應(yīng)保證對其所出售的貨物享有合法權(quán) 利，沒有侵犯任何第三人的權(quán)利，并且任何第三人都 不會就該項貨物向買方主張任何權(quán)利。 權(quán)利擔保義務(wù)的內(nèi)容包含：物權(quán)、債權(quán)擔保和 知識產(chǎn)權(quán)擔保。 1、物權(quán)、債權(quán)擔保 賣方應(yīng)保證對其出售的貨物享合法權(quán)利，且該 貨物上不存在買方不知道的抵押權(quán)等權(quán)利負擔，賣方 所交付的貨物必須是第三方不能提出任何權(quán)利或請求 權(quán)的貨物。,2、知識產(chǎn)權(quán)擔保 賣方所交付的貨物必須是第三方不能根據(jù)工業(yè) 產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)提出任何權(quán)利或請求權(quán)

43、的貨物。 【案例】2005年，我國某機械進出口公司向一個法國 商人出售一批機床。法國商人又將該機床轉(zhuǎn)售到美國 及歐洲一些國家。機床進入美國后，美國進口商在國 內(nèi)被訴侵犯有效的專利權(quán)，法院判令被告賠償專利人 損失。隨后美國進口商向法國出口商追索，法商又向 我方索賠。 問：我方是否應(yīng)承擔責任？為什么？ 買賣雙方在訂立合同時買方有義務(wù)告知賣方其 所購貨物要銷往的國家，否則賣方只對貨物侵犯買方 所在國知識產(chǎn)權(quán)人權(quán)利向買方承擔責任。,（一）支付價款 （二）受領(lǐng)貨物 【案例】甲國公司和乙國公司簽訂一份大米銷售合同， 規(guī)定按賣方倉庫交貨條件買賣，買方提貨時間是8月。合同訂立后賣方于8月5日將提貨單交給買方，

44、買方據(jù)此付 清全部貨款。由于買方未在8月底前提貨賣方遂將該批貨 物移放到另外的倉庫。但9月10日買方前來提貨時發(fā)現(xiàn)， 該批貨物已部分腐爛變質(zhì)，雙方發(fā)生爭議。 問：該案誰應(yīng)對上述貨物損失承擔責任？為什么?,5,（一）雙方都可采取的救濟方法 1、損害賠償 歸責原則 責任范圍,A違約的損害賠償范圍 損害賠償額=實際損失+利潤損失（所失利益） B對責任范圍的限制可預(yù)見原則 C守約方減輕損失義務(wù) 2、對預(yù)期違約采取的救濟方法 中止履行 援引中止履行的必要條件 相對方顯然將不履行其大部分義務(wù) 通知程序,案例分析,加拿大甲公司與泰國乙公司訂立一份出口精密儀 器的合同，規(guī)定乙公司應(yīng)在精密儀器制造過程中按進 度

45、預(yù)付貨款。合同訂立后乙公司獲悉甲公司供應(yīng)的儀 器質(zhì)量不穩(wěn)定，于是立即通知甲公司：“據(jù)悉，你公 司供貨質(zhì)量不穩(wěn)定，故我方暫時中止履行合同?！奔?公司收到通知后，立即向乙公司提供書面保證：如不 能履行義務(wù)，將由銀行償付乙公司支付的款項。但乙 公司仍堅持中止履行合同。 問：泰國公司的做法是否妥當？為什么？,3、分批交貨合同發(fā)生違約的救濟方法 若不履行對其中任何一批貨物的義務(wù)，對方可宣告 合同對該批貨物無效，不能撤銷整個合同。 若不履行對其中任何一批貨物的義務(wù)，使另一方有 理由斷定今后各批貨物將會發(fā)生根本違反合同，則可 宣告合同今后無效，但此前已經(jīng)履行義務(wù)的各批貨物 仍有效。 若合同項下各批貨物是互相

46、依存、不可分割的， 則可宣告合同對各批貨物均為無效，撤銷整個合同。 （二）賣方違約時買方的救濟方法,【非根本違約】,（三）買方違約時賣方救濟方法,6,（一）對于需向買方交付貨物風險的轉(zhuǎn)移 1、賣方涉及運輸?shù)慕回?2、賣方不涉及運輸?shù)慕回洠ㄙI方辦理運輸）,（一）以交貨時間確定風險的原則 （二）國際慣例優(yōu)先原則 （三）特定化是風險發(fā)生轉(zhuǎn)移的前提條件 （四）過失劃分原則,（二）對于在途出售貨物風險的轉(zhuǎn)移 【案例】香港A公司與北京B公司1997年10月2日簽訂 進口服裝合同。11月2日貨物出運，11月4日香港公司 與瑞士C公司簽訂合同，將該批貨物轉(zhuǎn)賣，此時貨物仍 在運輸途中。 問：貨物風險何時由香港A

47、公司轉(zhuǎn)移給瑞士C公司？ 1、原則上，從訂立合同時起，風險轉(zhuǎn)移于買方； 2、特殊例外 3、風險轉(zhuǎn)移中的誠信原則,第二章,國際貨物運輸與保險法,1,（一）概念 （二）特點,1、運輸?shù)膶ο笫秦浳?2、運輸?shù)呢浳锉仨毧鐕缌鲃?3、必須通過運輸合同來實現(xiàn) 4、運輸?shù)呢浳锉仨毷呛戏ㄎ?5、運輸關(guān)系是獨立的法律關(guān)系 6、各國法律在此領(lǐng)域趨于一致 （三）國際貨物運輸方式,（一）國際海上貨物運輸?shù)母拍詈皖愋?1、概念 2、類型 班輪運輸（Liner Transport） A定義 B特點：第一，具有“四固定”特點；第二，運 價包含裝卸費用；第三，當事人權(quán)義格式化。 租船運輸（Carriage by Charte

48、r） A定義 B特點：第一，不具有“四固定”特點；第二， 船舶運價協(xié)商確定；第三，租船合同內(nèi)容受各國合同法 調(diào)整。,（二）提單運輸?shù)姆蓡栴} 1、提單運輸?shù)漠斒氯?2、提單的概念和法律特征 概念 法律特征 第一，國際海上貨物運輸合同的憑證；,第二，承運人已接管貨物的收據(jù) 【案例】某輪將15000袋咖啡豆從巴西運往中國上海， 船長簽發(fā)兩張清潔提單，載明每袋60公斤咖啡豆，其 狀況良好。貨到目的港卸貨后發(fā)現(xiàn)其中930袋有重量不 足或松袋現(xiàn)象，經(jīng)過磅約短少25%。收貨人遂提起訴 訟認為承運人所交貨物數(shù)量與提單記載不符，要求承 運人賠償短卸損失。承運人認為裝船時未對貨物一一 核對，其不負賠償責任。,第

49、三，貨物所有權(quán)憑證 3、提單的簽發(fā)和轉(zhuǎn)讓 簽發(fā) 轉(zhuǎn)讓 性質(zhì)：轉(zhuǎn)移項下貨物及其權(quán)利 方式：背書或交付 條件：真實意圖；交貨前進行 4、提單的分類 依貨物是否裝船分類,依收貨人抬頭的不同 依提單對貨物表面狀況有無不良損害的批注 5、提單項下承運人、托運人的權(quán)利義務(wù) 承運人主要權(quán)義 A權(quán)利 第一，運費和其他合理費用請求權(quán)； 第二，貨物留置權(quán); 第三，免責權(quán)和責任限制權(quán); B義務(wù) 第一，提供適航船舶； 第二，不得不合理繞航； 第三，卸貨與交貨；,第四，承擔貨物損害賠償責任 托運人主要權(quán)義 A權(quán)利 第一，安全運輸權(quán)； 第二，損害賠償請求權(quán); B義務(wù) 第一，提供約定貨物； 第二，對貨物情況正確性負責 第三

50、，支付運費和其他費用； 第四，接收貨物; 6、調(diào)整國際海上提單運輸?shù)膰H公約,（三）租船運輸?shù)姆蓡栴} 1、租船運輸合同的性質(zhì)及其當事人 2、分類,【學習指南】 1本節(jié)結(jié)構(gòu)及目的 共涉及保險理論概述、保險合同、國際海上貨物運 輸保險三方面內(nèi)容，要求學生掌握國際貨物運輸保險 合同的法律關(guān)系及海洋貨物運輸保險合同條款。 2需重點掌握的內(nèi)容 （1）國際貨物運輸保險的基本原則。 （2）海洋運輸貨物保險的主要險別與附加險別。 （3）委付和代位求償權(quán)及其特點 3必讀法規(guī)和參考書目 （ 1 ）中華人民共和國海商法 （ 2 ）中華人民共和國保險法 （ 3 ）中國人民保險公司海洋運輸貨物保險條款,2,一、,（一

51、）含義 投保人與保險人簽訂保險合同，約定投保人支付保險費，當保險標的物遭受國際運輸途中約定的保險事故損害時，由保險人按照保險單的規(guī)定給予被保險人進行經(jīng)濟賠償?shù)囊环N法律關(guān)系。 （二）要素 1、危險要素：無危險即無保險 2、互助要素：運作根源 3、補償要素：基本功能,（一）保險利益原則無利益即無損失 1、概念 投保人或被保險人在保險標的上具有合法的、 可投保的利害關(guān)系。 2、構(gòu)成要件 凡對被保險貨物享有所有權(quán)、擔保物權(quán)或承擔 風險、責任的人都可視為對該批貨物具有可保利益。 風險責任承擔決定保險利益。 合法性、可確定性、價值性、相對性 3、法律效力保險利益決定保險合同效力 沒有可保利益或超越范圍，保

52、險合同無效,（二）最大誠信原則 1、含義 保險合同簽訂和履行過程中，雙方均應(yīng)本著絕對 誠意辦事，恪守信用、互不隱瞞和欺騙。 2、內(nèi)容,就投保人和被保險人而言，向保險人做正確陳述和披露,遵守所作保證。 就保險人而言，如實向投保人說明保險主要條款和免責條款。 3、違反該原則的法律后果 解除保險合同 （三）近因原則 保險人只對承保風險作為近因而導致的任何損失承擔責任。 近因是指造成保險標的損失的主要、決定性、直接原因。在具體確定致?lián)p近因時應(yīng)遵循“鏈條規(guī)則”。,（一）保險合同主體及其法律關(guān)系 1、保險合同當事人 保險人：收取保費并在保險事故發(fā)生后向被保險人進行賠償?shù)娜恕?投保人：對保險標的具有可保利益

53、，向保險人申請訂立保險合同，并負有繳付保費義務(wù)的人。,2、保險合同關(guān)系人 被保險人：對保險標的具有可保利益，在保險事故發(fā)生后遭受損害，并有權(quán)接受賠償金額的人。 受益人：被保險人或投保人約定享賠償請求權(quán)的人。,（二）保險費、保險金額、保險價值 1、保險費:投保人付給保險人使其承擔保險責任的 代價。 保險費=保險金額保險費率 2、保險金額：是保險合同約定的保險人在保險事故 發(fā)生時應(yīng)向被保險人支付補償?shù)淖罡呓痤~。 3、保險價值：是投保財產(chǎn)的市場實際價值 （三）保險標的、保險事故、保險責任 1、保險標的:即國際貨物運輸中的貨物，應(yīng)為有形 動產(chǎn)，包括貿(mào)易貨物和非貿(mào)易貨物。,2、保險事故:是己經(jīng)發(fā)生了的保

54、險危險，是引起保險人支付補償?shù)母鶕?jù)。 3、保險責任:是保險人對約定的危險事故造成的損失所承擔的賠償責任。 （四）保險人的賠償原則 1、因果關(guān)系 2、危險事故及其造成的損失在承保范圍之內(nèi)。,（一）承保范圍,1、承保的風險,含義、性質(zhì)、效力,共同海損與單獨海損的區(qū)別,保險貨物遭遇保險事項，除貨物本身損失外，還 會產(chǎn)生下列費用也在承擔范圍內(nèi)：施救費用、救助費用、 特別費用、額外費用。,3、承保的費用,1、主要險保險單上列舉的風險（基本責任） 平安險（Free from Particular Average） 單獨海損不賠 水漬險（With Particular Average） 平安險被保險貨物由于自然災(zāi)害造成的部分損失 一切險（All Risks）保險責任最大 水漬險一般附加險,（二）保險險別,2、附加險附加條款加保的風險（特約責任） 一般附加險 偷竊提貨不著險、淡水雨淋險、短量險、滲漏險、串味險、受潮受熱險。 特別附加險 超出一切險范疇，包