第7章合同管理-案例分析.ppt

1、工程項(xiàng)目合同管理,第7章,圖 1 注： 表示直接的合同關(guān)系 表示間接的合同關(guān)系,業(yè)主,工程咨詢,工程勘察設(shè)計(jì),工程施工,工程建設(shè)物資采購,工程監(jiān)理,工程建設(shè)活動(dòng)中有關(guān)各方之間相互關(guān)系,工程建設(shè)活動(dòng)中有關(guān)各方之間的相互關(guān)系的基本形式是合同關(guān)系，包括直接的合同關(guān)系和間接的合同關(guān)系，即建立在法律基礎(chǔ)上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系（債權(quán)債務(wù)關(guān)系）。,1 概述,工程項(xiàng)目合同的概念： 指承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付相應(yīng)價(jià)款的合同。 工程項(xiàng)目合同包括：勘察、設(shè)計(jì)合同、 施工合同,勘察合同、設(shè)計(jì)合同、施工承包合同屬于建設(shè)工程合同， 工程監(jiān)理合同、咨詢合同等屬于委托合同。,合同簽訂的概念 當(dāng)事人雙方就合同的主要內(nèi)容達(dá)成合意

2、（意思表示一致）的法律行為。 合同的形式 書面形式、口頭形式,2 工程項(xiàng)目合同的簽訂,【案例1:簽訂、合同文件、解除】,某工程項(xiàng)目通過招標(biāo)、投標(biāo)、評(píng)標(biāo)后確定A單位為中標(biāo)單位。招標(biāo)人于4月6日向A單位發(fā)出了中標(biāo)通知書，該項(xiàng)目的后續(xù)合同管理出現(xiàn)了如下事件： 事件1：通過談判，雙方于5月8日簽訂施工合同； 事件2：發(fā)包方提出在簽訂補(bǔ)充協(xié)議以調(diào)整合同單 價(jià)是否合適？ 事件3：在合同履行中，承包方發(fā)現(xiàn)合同協(xié)議書中單價(jià)清單包括的內(nèi)容與投標(biāo)書有矛盾，于是要求發(fā)包方按投標(biāo)書的內(nèi)容調(diào)整； 事件4：由于A單位在本項(xiàng)目的合同履行中破產(chǎn)了，確實(shí)無法履行施工合同，A單位提出解除施工合同。,事件1 ： 按照招投標(biāo)法規(guī)定，

3、招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)，按招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。 而本例超過了30天。,【案例 合同的簽訂】,合同的簽訂過程,1、要約：希望和他人訂立合同的意思表示 2、要約邀請(qǐng)：希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。,要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別 要約邀請(qǐng)是當(dāng)事人一方邀請(qǐng)對(duì)方向自己發(fā)出要約的事實(shí)行為，不具備一經(jīng)對(duì)方承諾便形成合同的效力，不完全具備確定的當(dāng)事人，要約邀請(qǐng)不具有明確的訂約意圖。,要約的約束力： 要約一經(jīng)生效，要約人即受到要約的約束，不得 隨意撤回、撤銷或?qū)σs內(nèi)容加以限制、變更和 擴(kuò)張； 受要約人在要約生效即取得依其承諾而成 立合同的法律地位（只有受要約人才享有對(duì)

4、要約 人的要約作出承諾的權(quán)利，承諾權(quán)不能繼承和隨 意轉(zhuǎn)讓，受要約人有權(quán)決定是否行使承諾權(quán)）。,合同的簽訂過程,3、還約,受要約人不同意或不完全同意要約人提出的條件，為了進(jìn)一步協(xié)商，對(duì)要約的條件提出修改意見。,合同的簽訂過程,4、承諾,受要約人同意要約的意思表示。,承諾有效的條件 承諾必須由受要約人向要約人作出； 承諾必須在承諾期限內(nèi)到達(dá)要約人； 承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致； 承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立合同； 承諾的方式必須符合要約的要求。 若無具體要求，可采用法律允許的各種方式。,合同的簽訂過程,招標(biāo)人通過媒體發(fā)布招標(biāo)公告，或向符合條件的投標(biāo)人發(fā)出招標(biāo)文件，為要約邀請(qǐng)； 投標(biāo)人根

5、據(jù)招標(biāo)文件內(nèi)容在約定的期限內(nèi)向招標(biāo)人提交投標(biāo)文件，為要約； 招標(biāo)人通過評(píng)標(biāo)確定中標(biāo)人，發(fā)出中標(biāo)通知書，為承諾； 招標(biāo)人和中標(biāo)人按照中標(biāo)通知書、招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件等訂立書面合同時(shí)，合同成立并生效。,合同的簽訂過程,事件2 ：不合適 按規(guī)定，簽訂合同后，招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再另行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。而合同單價(jià)為合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，因此對(duì)合同單價(jià)再以補(bǔ)充協(xié)議的形式進(jìn)行調(diào)整不合適。,【案例 合同的簽訂】,事件3 ：不合理,【案例 合同的簽訂】,優(yōu)先順序是不同的，解釋合同文件優(yōu)先順序的規(guī)定一般在合同通用條款內(nèi)，可以根據(jù)項(xiàng)目的具體情況在專用條款內(nèi)進(jìn)行調(diào)整。原則上應(yīng)把文件簽署日期在后的和內(nèi)

6、容重要的排在前面，即更加優(yōu)先。,按我國建設(shè)工程施工合同（示范文本）規(guī)定施工合同文件的組成及解釋順序如下： a. 合同協(xié)議書；b.中標(biāo)通知書； c.投標(biāo)書及其附件； e. 合同專用條款； f. 合同通用條款； g.標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件； h.圖紙；工程量清單； i.工程報(bào)價(jià)單或預(yù)算書； j.雙方有關(guān)工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件。,【案例 合同的簽訂】,合同示范文本 指由一定機(jī)關(guān)事先擬定的對(duì)當(dāng)事人訂立相關(guān)合同起示范文本作用的合同文本。 其形式本身不具有強(qiáng)制效力，當(dāng)事人可以通過協(xié)商確定修改其條款內(nèi)容（不違反法律、法規(guī)和慣例有關(guān)規(guī)定的前提下）、條款形式和格式，也可通過協(xié)商確定增減條款。,【案例

7、 合同的簽訂】,建設(shè)工程施工合同（示范文本）,各類公用建筑、民用住宅、工業(yè)廠房、交通設(shè)施及線路管道的施工和設(shè)備安裝的樣本。,協(xié)議書 通用條款 專用條款 附件,（承包人承攬工程一覽表、發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備一覽表、工程質(zhì)量保修書）,合同解除的概念 在合同尚未履行和尚未完全履行以前，消滅既存合同效率的法律行動(dòng)。,合同的解除,合同變更的特征： 必須經(jīng)過當(dāng)事人協(xié)商一致，必須遵守法定的程序和方式，應(yīng)擔(dān)負(fù)恢復(fù)原狀的義務(wù)；必須消滅原合同效力。,合同變更的概念 在合同尚未履行和尚未完全履行以前，合同當(dāng)事人雙方就合同的內(nèi)容進(jìn)行補(bǔ)充、修改的行為及所達(dá)成的協(xié)議。,合同的變更,合同變更的特征： 已存在合同關(guān)系，必須經(jīng)過當(dāng)

8、事人協(xié)商一致，必須遵守法定的程序和方式，必須使合同的內(nèi)容發(fā)生變化。,事件4 ：由于A公司已破產(chǎn)，按規(guī)定，按照一定的程序，可以解除合同。解除合同的情況有： a.當(dāng)事人雙方經(jīng)過協(xié)商同意，并且不因此損害國家和公共利益； b.由于不可抗力致使項(xiàng)目合同的全部義務(wù)不能履行； c. 由于另一方在合同約定期限內(nèi)沒有履行合同，且在被允許推遲履行的合理期限內(nèi)仍未履行； d.由于一方違約，使施工合同履行成為不必要 ； e.項(xiàng)目合同約定的解除合同的條件已經(jīng)出現(xiàn)。,【案例 合同的簽訂】,合同履行的概念： 按照合同規(guī)定，在適當(dāng)?shù)臅r(shí)間、地點(diǎn)、以適當(dāng)?shù)姆绞饺嫱瓿勺约核袚?dān)的義務(wù)。 合同履行的原則 實(shí)際履行原則 適當(dāng)履行原則

9、,3 合同的履行,【例2 合同的變更】,某設(shè)備安裝公司負(fù)責(zé)一軋鋼廠的設(shè)備管道安裝工作，工程進(jìn)行一半時(shí)，發(fā)包方為使車間更好的與廠區(qū)配合使用，提出變更新增部分附屬結(jié)構(gòu)的工程施工。結(jié)果導(dǎo)致其工期比合同商定的晚10天，甲方以此為由拒付新增工程變更的相關(guān)費(fèi)用。,問題：,1.發(fā)包方可以提出“新增工程”變更嗎？ 2.工程變更可以由那些部門提出？ 3.工程變更價(jià)款的確定原則？ 4.甲方拒付“新增工程”變更價(jià)款的做法有無道理？,分析：,1.甲方可以提出“新增工程”變更，但要辦理新增工程的簽證手續(xù)。或發(fā)施工聯(lián)絡(luò)單并由甲方有關(guān)部門確認(rèn)。 2.工程變更由建設(shè)單位、承包方、監(jiān)理工程師提出都可以，根據(jù)現(xiàn)場(chǎng)實(shí)際情況提出適當(dāng)

10、變更由設(shè)計(jì)部門進(jìn)行確認(rèn)簽證。,參照合同中的價(jià)格。 合同中有類似變更情況的價(jià)格可以作為基礎(chǔ)進(jìn)行參考。 無類似適用的價(jià)格，可由承包商提出變更價(jià)， 由監(jiān)理工程師批準(zhǔn)或與甲方造價(jià)部門協(xié)商執(zhí)行。,3、工程變更價(jià)款的確定原則,4、甲方拒付“新增變更”工程款不合理。,因甲方對(duì)今后的生產(chǎn)需要提出變更，新增了工程量就必須按工期進(jìn)行順延，且在順延工期中完成變更工作量，甲方就應(yīng)支付變更部分的價(jià)款。若工程變更中沒有對(duì)工期順延進(jìn)行明確規(guī)定時(shí)，則應(yīng)由甲乙雙方協(xié)商處理或提交仲裁或起訴。,合同終止的概念 合同終止指合同關(guān)系因客觀情況發(fā)生而消滅。 如：合同義務(wù)履行完畢，合同解除，債權(quán)債務(wù)統(tǒng)歸一人。,合同終止,違約責(zé)任的概念 合

11、同當(dāng)事人因違反合同義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。 違約責(zé)任的特點(diǎn)和構(gòu)成要件 特點(diǎn)：以當(dāng)事人不履行合同義務(wù)為前提，具 有相對(duì)性，具有補(bǔ)償性，具有一定程度的約定性，是一種民事責(zé)任（主要是財(cái)產(chǎn)責(zé)任）。 違約責(zé)任的構(gòu)成要件 當(dāng)事人在合同履行過程中有違約行為。,違約責(zé)任,承擔(dān)違約責(zé)任的形式： 損害賠償，繼續(xù)履行， 采取補(bǔ)救措施，違約金，約定損害賠償。,合同爭(zhēng)議的概念 當(dāng)事人雙方在合同履行過程中發(fā)生的基于合法生 效的合同的權(quán)利和義務(wù)爭(zhēng)議。 合同爭(zhēng)議的解決方式 協(xié)商，調(diào)解、仲裁，訴訟。,合同爭(zhēng)議的解決,6.6 工程項(xiàng)目合同的索賠,索賠的概念 工程合同履行中，當(dāng)事人一方因?yàn)榉亲陨硪蛩鼗驅(qū)Ψ讲宦男谢虿煌耆男泻贤?/p>

12、到經(jīng)濟(jì)損失或權(quán)利損害，通過一定程序向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)或時(shí)間補(bǔ)償?shù)囊蟆?（1）索賠是雙向的，承包人可以向發(fā)包人索賠，發(fā)包人也可以向承包人索賠。 （2）提出索賠的前提條件是由于非己方原因造成的，且實(shí)際發(fā)生了經(jīng)濟(jì)損失或權(quán)利損害。 （3）索賠是一種未經(jīng)確認(rèn)的單方行為，它與工程簽證不同。簽證是雙方達(dá)成一致的補(bǔ)充協(xié)議，可以直接作為工程款結(jié)算的依據(jù)，而索賠必須通過確認(rèn)后才能實(shí)現(xiàn)。,索賠的特征,提交索賠意向通知 在索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向工程師發(fā)出索賠意向通知。 起草并提交有關(guān)索賠報(bào)告 承包人在發(fā)出索賠意向通知后28天內(nèi)，向工程師提出延長(zhǎng)工期和（或）補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)損失的索賠報(bào)告及有關(guān)資料。 工程師提出解決辦法 工程

13、師收到承包人送交的索賠報(bào)告及有關(guān)資料后，于28天內(nèi)給予答復(fù)，或要求承包人進(jìn)一步補(bǔ)充索賠理由和證據(jù)。 業(yè)主對(duì)工程師的意見作出決定 承包商是否接受工程師的處理意見,索賠程序：,1,2,5,6,4,7,8,3,房屋 基礎(chǔ),房屋 主體,房屋 裝修,安裝 設(shè)備,調(diào)試,管溝,鋪設(shè)電纜,發(fā)射塔基礎(chǔ),發(fā)射塔制安,【例10 工程變更與索賠處理案例】,工期為38天。工期每提前（或拖后）1天獎(jiǎng)勵(lì)（或罰款）5000元。 實(shí)際施工中發(fā)生的事件： 事件1： 在房屋基坑開挖后，發(fā)現(xiàn)局部有軟弱下臥層，按甲方代表指示乙方配合地質(zhì)復(fù)查，配合用工為10個(gè)工日。地質(zhì)復(fù)查后, 根據(jù)經(jīng)甲方代表批準(zhǔn)的地基處理方案，增加直接費(fèi)4萬元，因地基

14、復(fù)查和處理使房屋基礎(chǔ)作業(yè)時(shí)間延長(zhǎng)3天，人工窩工15個(gè)工日。,事件2： 在發(fā)射塔基礎(chǔ)施工時(shí)，因發(fā)射塔原設(shè)計(jì)尺寸不當(dāng)，甲方代表要求拆除已施工的基礎(chǔ)，重新定位施工。由此造成增加用工30工日，材料費(fèi)1.2萬元，機(jī)械臺(tái)班費(fèi)3000元，發(fā)射塔基礎(chǔ)作業(yè)時(shí)間拖延2天。 事件3： 在房屋主體施工中，因施工機(jī)械故障，造成工人窩工8個(gè)工日，該項(xiàng)工作作業(yè)時(shí)間延長(zhǎng)2天。,事件4： 在房屋裝修施工基本結(jié)束時(shí),甲方代表對(duì)某項(xiàng)電氣暗管的敷設(shè)位置是否準(zhǔn)確有疑義, 要求乙方進(jìn)行剝漏檢查。檢查結(jié)果為某部位的偏差超出了規(guī)范允許范圍，乙方根據(jù)甲方代表的要求進(jìn)行返工處理，合格后甲方代表予以簽字驗(yàn)收。該項(xiàng)返工及覆蓋用工20個(gè)工日，材料費(fèi)為

15、1000元。因該項(xiàng)電氣暗管的重新檢驗(yàn)和返工處理使安裝設(shè)備的開始作業(yè)時(shí)間推遲了1天。,事件5： 在敷設(shè)電纜時(shí)，因乙方購買的電纜線材質(zhì)量差，甲方代表令乙方重新購買合格線材。由此造成該項(xiàng)工作多用人工8個(gè)工日，作業(yè)時(shí)間延長(zhǎng)4天，材料損失費(fèi)8000元。 事件6： 鑒于該工程工期較緊，經(jīng)甲方代表同意乙方在安裝設(shè)備作業(yè)過程中采取了加快施工的技術(shù)組織措施，使該項(xiàng)工作作業(yè)時(shí)間縮短2天，該項(xiàng)技術(shù)組織措施費(fèi)為6000元。,1. 在上述事件中，乙方可以就哪些事件向甲方提出工期補(bǔ)償和費(fèi)用補(bǔ)償要求？為什么？ 2. 實(shí)際施工天數(shù)為多少天？可得到的工期補(bǔ)償為多少天？工期獎(jiǎng)罰款為多少？ 3. 假設(shè)工程所在地人工費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)為30元/

16、工日，應(yīng)由甲方給予補(bǔ)償?shù)母C工人工費(fèi)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)為18元/工日，該工程綜合取費(fèi)率為30%。則在該工程結(jié)算時(shí)，乙方應(yīng)該得到的索賠款為多少？,問題：,分析：,1. 在上述事件中，乙方可以就事件1、事件2、事件6 提出索賠，因就索賠成立的條件：直接損失和非承包商責(zé)任，以上事件已具備條件。 2.實(shí)際施工天數(shù)： 38+3+2+1-2=42天 可得到的工期補(bǔ)償： 3天 工期獎(jiǎng)勵(lì)：38+3-42*5000=-5000元,因以下原因造成工期延誤，經(jīng)工程師確認(rèn)，工期相應(yīng)順延： 1發(fā)包人未能按專用條款的約定提供圖紙及開工條件； 2發(fā)包人未能按約定日期支付工程預(yù)付款、進(jìn)度款，致使施工不能正常進(jìn)行； 3工程師未按合同約定提

17、供所需指令、批準(zhǔn)等，致使施工不能正常進(jìn)行； 4設(shè)計(jì)變更和工程量增加； 5一周內(nèi)非承包商原因停水、停電、停氣造成停工累計(jì)超過8小時(shí)； 6不可抗力； 7專用條款中約定或工程師同意工期順延的其他情況。,3. 有關(guān)索賠費(fèi)用： 材料費(fèi)、機(jī)械費(fèi)：4+1.2+0.6=5.8萬元 人工費(fèi)：10*30+15*18+30*30+3000=0.447萬元 其它費(fèi)用：(5.8+0.447)*0.3=1.874萬元 索賠款：5.8+0.447+1.874=8.12萬元,【例8 不可抗力事件】,某鋼鐵公司A為擴(kuò)大再生產(chǎn)，擬定新建一個(gè)軋鋼廠。該軋鋼廠設(shè)備由鋼鐵公司從國外進(jìn)口，在招標(biāo)過程中某工程公司B中標(biāo)。廠房于1998年3

18、月1日開工建設(shè)，1998年9月15日將主要設(shè)備安裝完畢。 1998年10月3日洪水襲擊該城市，該套設(shè)備中電子控制系統(tǒng)嚴(yán)重破壞，施工單位大部分材料被沖走，幾部施工機(jī)械受破壞，并造成了施工單位兩人失蹤，工程被迫停工。,1998年10月10日洪水退去，在事故處理中，B公司向A提出甲方應(yīng)承擔(dān)他的材料，機(jī)具損失費(fèi)和人員傷亡賠償費(fèi)用，并為其現(xiàn)場(chǎng)管理人員購買人身保險(xiǎn)，同時(shí)造成工期延期；A則認(rèn)為工程未驗(yàn)收，B工程公司應(yīng)和其一起承擔(dān)新廠設(shè)備損失。雙方就此事向法院申請(qǐng)調(diào)解。,問題：,1.施工單位材料、機(jī)具損失由哪一方承擔(dān)責(zé)任？ 2.施工單位人員傷亡賠償金由誰支付，要求甲方為B公司管理人員購買保險(xiǎn)是否合理？ 3.甲方應(yīng)該認(rèn)可施工方提出的工程延