大學債權法復習重點

1、債權法知識點1、 詞義辨析【1】種類之債與選擇之債 種類之債 定義：給付以其種類中的一定數(shù)量指示的債。 特定方法：1、債務人交付其物之必要行為完結 2、基于當事人約定，經(jīng)當事人或者第三人的指定 選擇之債 定義：是指債的客體或者其構成因素為兩項以上，當事人可以選擇其一進行履行的債。 特定方法：1.選擇，即債務人選擇 2.給付不能【2】債權人的代位權與撤銷權 代位權 定義：是指當債務人怠于行使其對第三人享有的權利而害及債權人的債權時，債權人為保全其債權，可以自己的名義代位行使債務人對第三人之權的權利。 成立要件：1、債務人享有對于第三人的權利 2、債務人怠于行使其權利 3、債務人已陷于遲延 4、有

2、保全債權的必要 撤銷權 定義：是指債權人對于債務人所為的危害債權的行為，可請求法院予以撤銷的權利。 成立要件：1、客觀要件 （1）須有債務人的行為 （2）債務人的行為必須以財產(chǎn)為標的 （3）債務人的行為有害債權 2、主觀要件 （1）債務人的惡意 （2）受益人的惡意 （3）轉(zhuǎn)得人的惡意【3】定金與違約金 定金 定義：定金是在合同訂立或在履行之前支付的一定數(shù)額的金錢或替代物作為擔保的擔保方式。 違約金 定義：當事人完全不履行或不適當履行債務時，必須按約定給付對方的一定數(shù)額的金錢或者金錢以外的其他財產(chǎn)。 二者的區(qū)別： 1、定金是合同的擔保，其目的在于確保合同債權的實現(xiàn)。 違約金是違約責任的一種形式，

3、目的在于填補損害。 2、定金表現(xiàn)為從合同內(nèi)容。 違約金屬于主合同內(nèi)容。 3、定金預先給付。 違約金在確認違約責任后給付。 4、定金依據(jù)雙方的約定。 違約金可約定，也可法定。 5、定金不能超過合同總價值的20%。 違約金視損失情況定，但可以預先確定?！?】單方允諾與單務合同 單方允諾 定義：指表意人向相對人作出的為自己設定某種義務，使相對人取得某種權利的意思表示。 單務合同 定義：指一方當事人只享有權利而不盡義務，另一方當事人只負義務而不享有權利的合同。 二者區(qū)別： 1、單方允諾為單方法律行為，表意人單方作出意思表示行為就成立。 單務合同是雙方法律行為，須雙方當事人意思表示一致。 2、單方允諾之

4、債在表意人作出意思表示之時就對表意人有一定的約束力，相對人的意思表示對單方允諾之債的成立沒有任何法律意義。 單務合同在性質(zhì)上是合同關系，要有雙方當事人意思表示一致合同才能成立，僅有一方的意思表示單務合同是不可能發(fā)生的。 3、單方允諾是大陸法系的說法。 單務合同是英美法系的說法?！?】連帶保證與連帶共同保證 連帶保證 定義：是指當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的保證。 特點： 1、連帶責任保證是由保證人與主債權人在保證合同中約定和法律推定的保證方式 2、由保證人與主債務人對主合同債務承擔連帶責任。 3、主債務人在債務履行期屆滿沒有履行債務時由保證人承擔保證責任。 連帶共同保

5、證 定義：共同保證的保證人未與債權人約定保證份額或者約定不明確的，為連帶保證。 連帶責任保證與連帶共同保證的區(qū)別 1、連帶共同保證發(fā)生在各個保證人之間的。 連帶責任保證發(fā)生在保證人與主債務人之間的。 2、連帶共同保證的保證人為兩個以上。 連帶責任保證的保證人可以是一個。 3、連帶共同保證發(fā)生在各個保證人之間的，其對應是按份共同保證。 連帶責任保證發(fā)生在保證人與主債務人之間的，其對應的是一般保證。 【6】先訴抗辯權與先履行抗辯權 先訴抗辯權 定義：指一般保證的保證人在主債權人向其請求履行保證責任時，有權要求主債權人先就債務人財產(chǎn)訴請強制執(zhí)行；在主合同債權債務糾紛未經(jīng)審判或仲裁，并就主債務人財產(chǎn)依

6、法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，保證人可以對主債權人拒絕承擔保證責任的特殊抗辯權。 先履行抗辯權 定義：是指當事人互負債務，有先后履行順序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有權拒絕其履行請求；先履行一方履行債務不符合債的本旨的，后履行一方有權拒絕其相應的履行請求?！?】再擔保與反擔保 再擔保 定義：是指為擔保人設立的擔保。當擔保人不能獨立承擔擔保責任時，再擔保人將按合同約定比例向債權人繼續(xù)剩余的清償，以保障債權的實現(xiàn)。 條件： 1、以主擔保存在為前提。再擔保的設定必須以主債權之上已設定擔保為前提，這是再擔保設立的對象條件。 2、再擔保人必須是主擔保人之外的人。 3、再擔保的設立需要當事人明確約定

7、。 反擔保 定義：指為保障債務人之外的擔保人將來承擔擔保責任后對債務人的追償權的實現(xiàn)而設定的擔保。 條件： 1、第三人先向債權人提供了擔保，才能有權要求債務人提供反擔保； 2、債務人或債務人之外的其他人向第三人提供擔保； 3、只有在第三人為債務人提供保證、抵押或質(zhì)押擔保時，才能要求債務人向其提供反擔保； 4、須符合法定形式，即反擔保應采用書面形式，依法需辦理登記或移交占有的，應辦理登記或轉(zhuǎn)交占有手續(xù)。 區(qū)別 1、反擔保中的債權人為原擔保人。 再擔保人在承擔再擔保責任之后享有向債務人和主擔保人的追償權。 2、反擔保僅僅限于約定擔保?！?】成約定金與立約定金 成約定金 定義：是指作為合同成立要件的

8、定金，因定金的交付，合同才成立。 立約定金 定義：是指為保證正式締約的定金。 區(qū)別： 當事人約定以交付定金作為訂立主合同擔保的，給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權要求返還定金；收受定金的一方拒絕訂立合同的，應當雙倍返還定金。 當事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效?！?】協(xié)議解除與單方約定解除 協(xié)議解除 定義：是指合同成立后，在未履行和未完全履行之前，當事人雙方通過協(xié)商而解除合同。由于該種方式是在合同成立后，通過雙方協(xié)商解除合同，而不是在合同訂立時約定解除，又稱事后協(xié)商解除。 單方約定解除

9、 定義：是指解除權人行使解除權將合同解除的行為，不必經(jīng)過對方當事人同意，只要解除權人將解除合同的意思表示直接通知對方，或通過人民法院或仲裁機構向?qū)Ψ街鲝?，即可發(fā)生合同解除的效果。 適用情形： 1、因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的。 2、在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務。 3、當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合同期限內(nèi)仍未履行的。 4、當事人一方遲延債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同的。 5、應當先履行債務的當事人有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的。 （1）經(jīng)營狀況嚴重惡化； （2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務； （3）喪失商業(yè)信譽； （4）有喪失

10、或者可能喪失履行債務能力的其他情形，可以終止履行。終止履行后對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，終止履行的一方可以解除合同。 6、法律規(guī)定的其他情形?！?0】不真正連帶責任與補充責任 不真正連帶責任 定義：是指各債務人基于不同的發(fā)生原因而對于同一債權人負有以同一給付為標的的數(shù)個債務，因一個債務人的履行而使全體債務均歸于消滅，此時數(shù)個債務人之間所負的責任即為不真正連帶責任。 特征： 1、是數(shù)人違反對同一個民事主體負有的法定義務因而構成數(shù)個侵權行為。 2、是基于同一個損害事實而發(fā)生的侵權責任。 3、不同的侵權行為人對同一損害事實發(fā)生的侵權責任相互重合。 4、在相互重合的侵權責任中只

11、須履行一個侵權責任即可保護受害人的權利。 補充責任： 定義：是指當存在多個責任人時，在第一責任人的財產(chǎn)不足以承擔其應負的民事責任時，負補充責任的人對不足部分承擔的責任。 不真正連帶責任與補充責任的區(qū)別： 1、不真正連帶責任中的多數(shù)責任是基于不同發(fā)生原因而偶然產(chǎn)生的對同一損害后果的清償，各負全部履行的義務，各個責任人是依自己與權利人之間的法律關系來確定具體的債務。 2、不真正連帶責任中，權利人可以依不同的法律關系任意選擇起訴債務人，而補充責任則不能選擇，必須先起訴主債務人，除非主債務人不確定。 3、不真正連帶責任中，各債務人均負全部履行義務，而補充責任中只有主債務人需負全部履行義務，補充責任人則

12、需根據(jù)具體情況決定承擔全部債務的補充責任還是部分債務的補充責任。 4、不真正連帶責任中存在終局責任人，各責任人依各自與權利人之間的法律關系而對同一損害后果承擔責任后，只能依其與主債務人之間的法律關系請求清償，并非純粹意義上的追償?！?1】人保與物保 人保 定義：是以建立在第三人所擁有的全部財產(chǎn)的基礎上的個人信譽作為債務人履行債務的擔保。 物保 定義：是以物擔保債務的履行，即以債務人自己或第三人的特定化或一定期間內(nèi)可特定化的財產(chǎn)作為債務人履行債務的擔保。 共同點： 1、從屬性。即不論是保證債權還是擔保物權都從屬于主債權，主債權消滅，擔保物權消滅。 2、補充性。即物保和人保對于債權的實現(xiàn)具有補充的

13、法律意義，一般只有在主債務人承擔法律責任無法得到滿足時才能實現(xiàn)擔保利益。 區(qū)別： 1、物?？梢杂蓚鶆杖俗约夯虻谌颂峁?，而人保則只能由第三人提供。 2、物保的信用基礎來源于特定的財產(chǎn)，人保的信用基礎是人。 3、物保是物權，人保是債權，因為物權優(yōu)于債權，所以物保優(yōu)先于人保承擔擔保責任?！?2】清償?shù)殖渑c代物清償 清償?shù)殖?定義：是指債務人對債權人負擔數(shù)宗同種類債務，而債務人的履行不足清償全部債務時，確定該履行抵充其中某宗或某幾宗債務。 條件： 1、必須是債務人對同一債權人負擔數(shù)宗債務。 2、數(shù)宗債務種類相同。 3、必須是債務人的給付不足以清償全部的債務，但至少是足以清償一宗債務，否則，債權人可以

14、拒絕其為一部清償，也不發(fā)生抵充問題。 代物清償 定義：是指債務人以他種給付代替其所負擔的給付，從而使債消滅的。 條件： 1、必須有原債務存在。 2、必須以他種給付代替原定給付。 3、必須有當事人雙方關于代物清償?shù)暮弦狻?4、必須有債權人等有受領權的人現(xiàn)實地受領給付。二、簡答與論述【1】債的發(fā)生原因 1、合同 合同是當事人之間訂立、變更、終止債權債務關系的協(xié)議?；诤贤a(chǎn)生的債的關系，是合同債。 2、締約過失 締約過失是指當事人在締約過程中具有過失，從而導致合同不成立、無效、被撤銷或者不被追認等，使他方當事人受到損害的情況。 3、單獨行為 單獨行為又稱單務約束，是指表意人向相對人做出的為自己設定

15、某種義務，使相對人取得某種權利的意思表示。 4、侵權行為 侵權行為是指不法侵害他人的民事權益，應承擔民事責任的行為。 5、無因管理 無因管理是指沒有法定或者約定的義務而為他人管理事務。 6、不當?shù)美?不當?shù)美侵笡]有合法依據(jù)，致使他人受有損失而取得利益。 7、其他 如拾得遺失物、親屬間的撫養(yǎng)請求權、受益人的法定補償義務等?！?】債的消滅情形 1、清償 亦即履行，指債務人按照法律的規(guī)定或者合同約定向債權人履行義務。 債務人清償了債務，債權人的權利實現(xiàn)，債的目的達到，債當然消滅。 2、抵銷 是指雙方互負同類給付債務，各使其債務與對方的債務在對等額內(nèi)相互消滅的法律行為。抵銷權為形成權，當事人以單方意

16、思表示即可發(fā)生效力。 3、提存 是指債務人在其債務已到履行期限由于債權人的原因而無法向其履行義務，債務人將該標的物交給有關部門予以保存而消滅債權債務的制度。 4、免除 是指債權人拋棄債權，從而消滅債的關系的單方行為。 5、混同 是指債權和債務同歸一人，致使債的關系消滅的事實。 混同原則上導致債權消滅，兩種情況例外： 1、債權作為第三人的權利之標的; 2、票據(jù)債權在到期之前轉(zhuǎn)讓到債務人手中不消滅?！?】法定抵銷的構成要件 根據(jù)合同法第99條規(guī)定，抵銷必須具備以下要件才能生效： 1、必須是雙方當事人互負債務、互享債權 當事人雙方存在的兩個債權債務，必須合法有效。 在附條件的債權中，如所附條件為停止

17、條件，在條件成就前，債權尚不能有效存在，就當然不能抵銷。 超過訴訟時效期間的債權，不得作為主動債權而主張抵銷，否則無異于強迫對方履行自然債務。 附有同時履行抗辯權的債權，不得以之為主動債權而主張抵銷，否則即為剝奪對方的抗辯權。 第三人的債權，即使取得該第三人的同意，也不能以之為抵銷。 2、雙方互負債務，必須標的物的種類、品質(zhì)相同 3、必須是自動債權已屆清償期 4、必須是非依債的性質(zhì)不能抵銷 所謂依債的性質(zhì)不能抵銷，是指依給付的性質(zhì)，如果允許抵銷，就不能達到債的目的?！?】最高額保證的特點 最高額保證，就是保證人于最高額限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的債權所提供的保證。它有如下特點： 1、最高額保證所

18、擔保的債務在保證設立時可能已經(jīng)發(fā)生，也可能沒有發(fā)生，最高額保證的生效與被保證的債務是否實際發(fā)生無關。 2、最高額保證所擔保的債務為一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債務。 3、最高額保證約定有保證人承擔保證責任的最高限額。 4、最高額保證所擔保的不是多筆債務的簡單累加，而是債務整體，各筆債務的清償期僅對債務人有意義，并不影響保證人承擔保證責任?！?】無因管理與不當?shù)美膮^(qū)別 無因管理指沒有法定或者約定義務，為避免造成損失（損失既包括自己也包括他人，或者僅為他人）,主動管理他人事務或為他人提供服務的法律事實。 不當?shù)美笡]有合法根據(jù)，或事后喪失了合法根據(jù)而被確認為是因致他人遭受損失而獲得的利益，應負返還的義務

19、。 不當?shù)美c無因管理的區(qū)別主要在于，無因管理屬于行為，管理人的意志內(nèi)容有意義，其是否有為他人利益管理的意思是能否成立無因管理的重要條件；而不當?shù)美麑儆谑录?，不論當事人的意志?nèi)容如何，均不會影響不當?shù)美某闪ⅰ?不當?shù)美臉嫵梢菦]有法律的根據(jù)，也就是說得利的違法性；而無因管理是一種合法的管理?！?】債務承擔的條件 1、須有有效債務存在。債務有效存在是債務承擔的前提，債務自始無效或者承擔時已經(jīng)消滅，即使當事人就此定有承擔合同，也不發(fā)生效力。 2、被轉(zhuǎn)移的債務應當具有可轉(zhuǎn)移性。不具有可轉(zhuǎn)移性的債務，不能夠成為債務承擔合同的標的。 3、第三人須與債務人就債務的轉(zhuǎn)移達成合意。 4、債務承擔須經(jīng)債權

20、人的同意。只有征得債權人的同意，原合同義務人與第三人之間的轉(zhuǎn)讓合同義務的協(xié)議才能對債權人生效。【7】不安抗辯權的行使條件 不安抗辯權是指當事人互負債務，有先后履行順序的，先履行的一方有確切證據(jù)表明另一方喪失履行債務能力時，在對方?jīng)]有恢復履行能力或者沒有提供擔保之前，有權中止合同履行的權利。 其行使條件： 1、因同一雙務合同互負債務，且兩債務間具有對價關系。 2、不安抗辯權適用的雙務合同屬于異時履行。 3、先履行方債務已屆清償期。 4、先履行方有確切證據(jù)證明后履行方于合同成立后喪失或可能喪失履行能力。包括：后履行方喪失或可能喪失能力、后履行方喪失或可能喪失履行能力發(fā)生于合同成立之后、先履行方對事

21、實負有舉證責任?！?】債權與物權的區(qū)別 1、債權是請求權，物權是支配權 2、債權是對人權，有相對性；物權是對事權，有絕對性 3、債權有期限性，物權有永久性 4、債權有相容性，物權有排他性 5、債權有平等性，物權有優(yōu)先性 6、債權不具有追及性，物權有追及性 7、債權的設立一般是意定的，物權的設立一般是法定的 8、債權的關系是動態(tài)的流轉(zhuǎn)關系，物權的關系是靜態(tài)的歸屬關系【9】保證的法律性質(zhì) 1、保證有附從性。 表現(xiàn)在三個方面： （1）成立上的附從性。保證以主債的成立為前提，于其存續(xù)中附從于主債。 （2）范圍和強度上的附從性。保證的范圍和強度原則上與主債相同，不得大于或強于主債。 （3）轉(zhuǎn)移上的附從性

22、。主債權轉(zhuǎn)移時，對于保證人的保證債權，原則上也隨之轉(zhuǎn)移。 2、保證有獨立性。 保證債務雖附從于主債務，但并非成為主債務的一部分，而是另一個獨立的債務，在附從主債務的范圍內(nèi)有獨立性。 3、保證有補充性。 在主債糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就主債務人的財產(chǎn)依法強制執(zhí)行無效果時，保證人對債權人可以拒絕承擔保證責任。3、 論述題【1】論債的義務群 債的義務群包括： 1、主合同義務，即直接決定民事主體之間交易類型的民事義務。主合同義務又稱主給付義務，通常需要基于當事人特別約定才能產(chǎn)生。 2、從合同義務，即輔助主合同義務實現(xiàn)債權人交易目的的民事義務。又稱從給付義務，其產(chǎn)生除了可以依據(jù)當事人之間的特別約定，還可

23、以基于交易習慣，也屬于預定義務。 3、附隨義務，即依據(jù)誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的、交易習慣產(chǎn)生的民事義務。附隨義務屬于法定義務。 4、間接義務，又稱不真正義務，是法律要求民事主體謹慎對待自己利益的民事義務。間接義務并非給付義務，不是請求權指向的對象，違反間接義務帶來的損失由義務違反者自己承擔。間接義務屬于法定義務。 上述義務群是合同法乃至債法的核心問題。處理合同問題，首先需要考慮 的是債務人負何種義務，可否請求履行，違反義務時的法律效果如何。現(xiàn)行合同法以主給付義務為規(guī)律對象，基于誠實信用原則，由近而遠，逐漸發(fā)生從給付義務，以及其他以輔助實現(xiàn)給付利益及維護對方人身和財產(chǎn)上利益為目的的附隨義務，組成了義務體系?！?】論債的履行 債的履行有如下含義： 1、債務是債務人應為的特定行為 2、債的履行是債務人履行其全部義務的行為 3、債的履行要求債權人予以協(xié)助 4、債的履行是債消滅的主要原因 債務履行的分類 1、完全正確的履行：是指按照合同的約定或者法律的規(guī)定全面地履行了自己的義務。 2、不當適履行