期貨交易中的常見法律問題及案例分析.ppt

鋼材期貨,期貨交易基本制度,及相律問題研究（下）,目 錄,期貨市場主體及各方法律關(guān)系,第一部分,期貨立法現(xiàn)狀及展望,期貨交易主要法律法規(guī), 期貨交易管理條例， 2007年4月15日 期貨業(yè)從業(yè)人員資格管理辦法， 2002年1月23日 期貨經(jīng)紀(jì)公司高級管理人員任職資格管理辦法 2002年1月23日 期貨交易所管理辦法, 2002年5月17日 期貨經(jīng)紀(jì)公司管理辦法， 2002年5月17日 最高人民法院關(guān)于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定， 2003年7月1日,地方各期貨交易所的交易規(guī)則,上海期貨交易所 上海期貨交易所交割細(xì)則 2009年3月27日 上海期貨交易所風(fēng)險控制管理辦法 2009年3月27日 上海期貨交易所指定鋼材廠庫交割辦法 2009年3月27日 上海期貨交易所標(biāo)準(zhǔn)倉單管理辦法 2009年3月27日 上海期貨交易所套期保值交易管理辦法 2009年3月27日 上海期貨交易所結(jié)算細(xì)則 2008年12月25日 上海期貨交易所交易細(xì)則 2008年12月25日 上海期貨交易所指定倉庫管理辦法2008年12月25日,地方各期貨交易所的交易規(guī)則,鄭州商品期貨交易所 鄭州商品交易所交易細(xì)則 鄭州商品交易所結(jié)算細(xì)則 鄭州商品交易所交割細(xì)則 鄭州商品交易所標(biāo)準(zhǔn)倉單管理辦法 鄭州商品交易所風(fēng)險控制管理辦法 鄭州商品交易所套期保值管理辦法 鄭州商品交易所制定商品交割倉庫管理辦法,各期貨交易所的交易規(guī)則,大連商品交易所 大連商品交易所交易細(xì)則 大連商品交易所交割細(xì)則 大連商品交易所風(fēng)險管理辦法及修正案 大連商品交易所指定交割倉庫管理辦法 大連商品交易所會員管理辦法 大連商品交易所套期保值管理辦法及修正案,期貨立法展望,第一、確定適當(dāng)?shù)牧⒎w例。 第二、準(zhǔn)確把握期貨立法目的。 第三、繼續(xù)堅持和維護(hù)對期貨市場實行集中統(tǒng)一的監(jiān)管體制。 第四、確定適度的調(diào)整范圍，為市場創(chuàng)新預(yù)留充足的空間。 第五、穩(wěn)步擴(kuò)大市場參與主體。,期貨立法展望,第二部分 期貨市場主體及法律關(guān)系,一、期貨市場的參與主體,期貨交易所：為期貨交易提供場所、設(shè)備，制定交易規(guī)則，設(shè)計期貨合同等; 期貨結(jié)算所：負(fù)責(zé)對期貨市場上交易的期貨合同提供擔(dān)保、進(jìn)行結(jié)算并調(diào)整結(jié)算會員的保證金賬戶; 期貨經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)：接受投資者委托、為其提供交易服務(wù); 期貨交易客戶：通過會員進(jìn)行期貨合同買賣的投資者。,（一） 期貨交易所,1、設(shè)立條件 期貨交易管理條例第六條：設(shè)立期貨交易所，由國務(wù)院期貨監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審批。未經(jīng)國務(wù)院期貨監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，任何單位或者個人不得設(shè)立期貨交易所或者以任何形式組織期貨交易及其相關(guān)活動。 期貨交易所管理辦法 第五條：中國證監(jiān)會依法對期貨交易所實行集中統(tǒng)一的監(jiān)督管理。,（一） 期貨交易所 2、組織形式,會員制期貨交易所由全體會員共同出資組建，以會員繳納的會員費作為注冊資本，交易所為會員制法人，以全額注冊資本對債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任； 會員制期貨交易所最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為全體會員組成的會員大會； 會員身份的取得是進(jìn)場交易或代理客戶交易的前提；,會員制交易所,（一） 期貨交易所,公司制期貨交易所有若干股東出資共同組建，以營利為目的，股份可以按照有關(guān)規(guī)定轉(zhuǎn)讓，盈利來自從交易所中收取的給中費用； 公司制交易所按照公司法的規(guī)定運作，最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為股東大會； 公司制期貨交易所進(jìn)場交易不以取得股東身份為前提。,公司制交易所,（一） 期貨交易所,會員制期貨交易所與公司制期貨交易所的區(qū)別 設(shè)立目的 適用法律 資金來源 組織結(jié)構(gòu) 開放程度 我國四大期貨交易所，除中國金融期交所外，都是會員制，根據(jù)期貨交易管理條例第條，期貨交易應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的期貨交易所或者國務(wù)院期貨監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的其他交易場所進(jìn)行。,（一） 期貨交易所,3、主要職能： 期貨交易管理條例： 提供交易的場所、設(shè)施和服務(wù)； 設(shè)計合約，安排合約上市； 組織并監(jiān)督交易、結(jié)算和交割； 保證合約的履行； 按照章程和交易規(guī)則對會員進(jìn)行監(jiān)督管理； 國務(wù)院期貨監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他職責(zé)。,期貨交易管理條例,（一） 期貨交易所,制定并實施期貨交易所的交易規(guī)則及其實施細(xì)則； 發(fā)布市場信息； 監(jiān)管會員及其客戶、指定交割倉庫、期貨保證金 監(jiān)管會員及期貨市場其他參與者的期貨業(yè)務(wù)； 查處違規(guī)行為。,期貨交易所管理辦法,（二）期貨公司,(一) 注冊資本 (二) 人員資質(zhì) (三) 公司章程； (四) 場所設(shè)施； (五) 規(guī)章制度； (六) 其他。,1、設(shè)立條件,特別規(guī)定 注冊資本 人員構(gòu)成,（二） 期貨公司,2、組織機(jī)構(gòu),接觸客戶 接受委托,風(fēng)險控制部門,結(jié)算部門、會計部門 現(xiàn)貨交割部門,合規(guī)審查部門,交易下單 傳送信息,3、 期貨公司職能與作用,（三） 期貨交易中的客戶,一般來說，完全行為能力的自然人和依法成立的公司和企業(yè)只要履行完畢一定的手續(xù)都可以從事期貨交易，除非法律法規(guī)作出特別例外的規(guī)定：,期貨交易管理條例中規(guī)定的期貨公司不得接 受委托進(jìn)行期貨交易的單位和個人： (一)國家機(jī)關(guān)和事業(yè)單位； (二)國務(wù)院期貨監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、期貨交易所、期貨保證 金安全存管監(jiān)控機(jī)構(gòu)和期貨業(yè)協(xié)會的工作人員； (三)證券、期貨市場禁止進(jìn)入者； (四)未能提供開戶證明材料的單位和個人； (五)國務(wù)院期貨監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定不得從事期貨交 的其他單位和個人。,（三） 期貨交易中的客戶, 期貨公司管理辦法規(guī)定的不得不得以 本人或者他人名義從事期貨交易的單位和個人： (一) 無民事行為能力人或者限制民事行為能力人 (二) 期貨公司的工作人員及其配偶 (三) 中國證監(jiān)會及其派出機(jī)構(gòu)、期貨交易所、 期貨保證金安全存管監(jiān)控機(jī)構(gòu)和中國期貨業(yè) 協(xié)會的工作人員及其配偶。,（四）期貨交易結(jié)算機(jī)構(gòu),期貨交易管理條例第8條：期貨交易所會員應(yīng)當(dāng)是在中華人民共和國境內(nèi)登記注冊的企業(yè)法人或者其他經(jīng)濟(jì)組織。 期貨交易所可以實行會員分級結(jié)算制度。實行會員分級結(jié)算制度的期貨交易所會員由結(jié)算會員和非結(jié)算會員組成。 結(jié)算會員的結(jié)算業(yè)務(wù)資格由國務(wù)院期貨監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。國務(wù)院期貨監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在受理結(jié)算業(yè)務(wù)資格申請之日起3個月內(nèi)做出批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)的決定。,（四）期貨交易結(jié)算機(jī)構(gòu),（四）期貨結(jié)算機(jī)構(gòu),在我國目前的四家期貨交易所中： 中國金融期貨交易所(分級結(jié)算) 結(jié)算會員 非結(jié)算會員 鄭州大連上海期貨交易交易會員（結(jié)算會員） 與分級結(jié)算相對應(yīng)，結(jié)算會員采取聯(lián)保制度，即會員通過繳納結(jié)算擔(dān)保金實行風(fēng)險共擔(dān)，一旦出現(xiàn)重大市場風(fēng)險，所有會員都有義務(wù)共同承擔(dān)市場風(fēng)險。,（五）期貨交易各主體之間的法律關(guān)系,授權(quán)委托書,聘用合同 /居間合同,委托交易協(xié)議書,居間合同,保證,（六）期貨經(jīng)紀(jì)公司與客戶之間的法律關(guān)系,（六） 、期貨經(jīng)紀(jì)公司與客戶之間的法律關(guān)系,關(guān)于行紀(jì)合同的一個疑問（與大家共商榷） 最高人民法院關(guān)于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定49條： 期貨交易所未代期貨公司履行期貨合約，期貨公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)客戶請求向期貨交易所主張權(quán)利。 期貨公司拒絕代客戶向期貨交易所主張權(quán)利的，客戶可直接起訴期貨交易所，期貨公司可作為第三人參加訴訟。,期貨公司,期貨交易所,客 戶,行紀(jì),？,（七）期貨公司與期貨經(jīng)紀(jì)人之間的關(guān)系,一、期貨經(jīng)紀(jì)人種類 1 、出市代表或交易員； 2 、居間人角色。 二、期貨公司與期貨經(jīng)紀(jì)人的合同關(guān)系與法律責(zé)任認(rèn)定 1、雇員責(zé)任說 2、代理人責(zé)任說 3、共同責(zé)任說,（八） 、客戶與期貨經(jīng)紀(jì)人之間的關(guān)系,1、期貨經(jīng)紀(jì)人是否有獨立法律人格？ 2、授權(quán)委托書的性質(zhì)？ 3、期貨經(jīng)紀(jì)人的法律責(zé)任？,問題與思考,（九）、期貨公司與期貨交易所之間關(guān)系,提供交易的場所、設(shè)施和服務(wù)； 設(shè)計合約，安排合約上市； 發(fā)布市場信息；,1、居間關(guān)系促成交易并收取傭金,2、期貨交易保證人 保證合約的履行；,（八）、期貨公司與期貨交易所之間關(guān)系,制定并實施交易規(guī)則； 組織并監(jiān)督交易進(jìn)行； 監(jiān)管期貨市場主體；,3、期貨市場監(jiān)管人,（十）、期貨交易 中的居間人,1、期貨交易居間人 最高人民法院關(guān)于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定第10 條： 公民、法人受期貨公司或者客戶的委托，作為居間人為其提供訂約的機(jī)會或者訂立期貨經(jīng)紀(jì)合同的中介服務(wù)的，期貨公司或者客戶應(yīng)當(dāng)按照約定向居間人支付報酬。居間人應(yīng)當(dāng)獨立承擔(dān)基于居間經(jīng)紀(jì)關(guān)系所產(chǎn)生的民事責(zé)任。 2、期貨居間人與期貨經(jīng)紀(jì)人的區(qū)別？,第三部分 期貨交易中的法律問題,一、期貨交易中的法律問題,（一）期貨經(jīng)紀(jì)合同的性質(zhì)和效力認(rèn)定 1、期貨經(jīng)紀(jì)合同性質(zhì) 行紀(jì)合同：適用合同法中有關(guān)行紀(jì)合同的規(guī)定。 格式合同： 適用合同法以及合同法司法解釋二的相關(guān)規(guī)定； 制定依據(jù)中國證監(jiān)會期貨經(jīng)紀(jì)合同指引（證監(jiān)期貨字【1999】21號），由中國期貨業(yè)協(xié)會對文本進(jìn)行登記和備案。,（一）期貨經(jīng)紀(jì)合同的性質(zhì)和效力認(rèn)定,【相關(guān)法律法規(guī)】 合同法 39條中提請注意義務(wù)和說明義務(wù)； 合同法 第40條中格式條款無效的情形； 合同法司法解釋二第6條中關(guān)于“合理方式的解釋”及舉證責(zé)任問題； 最高人民法院關(guān)于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定第16條格式合同的風(fēng)險提示義務(wù)及免責(zé)情形。,（一）期貨經(jīng)紀(jì)合同的性質(zhì)和效力認(rèn)定,2、期貨經(jīng)紀(jì)合同的效力 （1）關(guān)于合同無效的情形 a合同法第52 條關(guān)于合同無效的規(guī)定； b最高人民法院關(guān)于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定中關(guān)于合同無效的規(guī)定； （2）關(guān)于合同條款無效的情形 合同法司法解釋二第10條,（一）期貨經(jīng)紀(jì)合同的性質(zhì)和效力認(rèn)定,（3）關(guān)于合同可變更、可撤銷的的情形 合同法第54 條，重大誤解，顯失公平等情形。 （4）關(guān)于合同條款可變更、可撤銷的的情形 合同法司法解釋二第9條，違反提示和說明義務(wù)。,（二）期貨交易指令執(zhí)行中的法律問題,（1）、期貨交易指令內(nèi)容包括：期貨交易品種、交易方向、數(shù)量、月份、價格、日期、時間、期貨交易所名稱、投資者姓名、交易編碼和帳戶等，期貨交易指令原則上應(yīng)具體明確，并具備以上項目。但為了在保證期貨交易安全的同時促進(jìn)市場流通性和穩(wěn)定性，最高院司法解釋從以下幾方面做出一些創(chuàng)新：,1、期貨公司指令執(zhí)行內(nèi)容相關(guān)法律責(zé)任,（二）期貨交易指令執(zhí)行中的法律問題,對比合同法中欠確合同必備條款處理方式？,拒絕,未拒絕,對客戶損失賠償， 客戶追認(rèn)除外,期貨 公司,無需賠償,沒有成交價格,視為按市價交易,視為按開倉交易,客戶下達(dá)的交易指令,品種、數(shù)量 交易方向,客戶下達(dá)的交易指令 數(shù)量、買賣方向明確,沒有開平倉方向,無,思考,（二）期貨交易指令執(zhí)行中的法律問題,2、期貨公司錯誤執(zhí)行客戶交易指令 （1）處理方式 期貨公司發(fā)現(xiàn)錯單，應(yīng)在第一時間告知投資者，如果投資者堅持自己的交易指令，期貨公司將交易指令列入錯單帳戶，并予以賠償；如投資者愿意接受該筆錯單，則請投資者確認(rèn)，相當(dāng)于投資者修改了自己的交易指令，由投資者自己承擔(dān)投資風(fēng)險。,（1）處理方式,（二）期貨交易指令執(zhí)行中的法律問題,（2）損失賠償方法 a、交易數(shù)量發(fā)生錯誤的，多于指令數(shù)量的部分由期貨公司承擔(dān)，少于指令數(shù)量的部分，由期貨公司補足或者賠償直接損失； b、交易價格超出客戶指令價位范圍的，交易差價損失或者交易結(jié)果由期貨公司承擔(dān)。 期貨公司在處理錯單過程中哪個環(huán)節(jié)風(fēng)險最大？,思考,（二）期貨交易指令執(zhí)行中的法律問題,3、期貨公司接受非投資者委托的指令下達(dá)人進(jìn)行交易 根據(jù)合同法原理，非投資者委托的指令下達(dá)人從事的行為屬于無權(quán)代理行為，期貨交易所接受其交易指令，屬于從事無權(quán)代理行為，若無客戶的事后追認(rèn)，期貨交易所應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，非受托人應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。,（二）期貨交易指令執(zhí)行中的法律問題,4、期貨公司延誤執(zhí)行交易指令 （1）期貨公司指令傳遞程序,接單員,審核無誤打印時間 填寫指令單,提交書面指令,投資者,報單員,傳遞指令,交易員,傳遞指令，撮合成交,交易所,回報交易結(jié)果,回報結(jié)果,打印時間,（二）期貨交易指令執(zhí)行中的法律問題,（2）延期執(zhí)行的責(zé)任 期貨交易按時間優(yōu)先，價格優(yōu)先的原則，可能會因市場交易量大小有所不同。但期貨公司應(yīng)及時將交易指令傳遞到期貨交易所內(nèi)，由于遲延傳遞交易指令給客戶造成損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。,（二）期貨交易指令執(zhí)行中的法律問題,4、期貨公司延誤執(zhí)行交易指令 市場出現(xiàn)異常情況導(dǎo)致期貨交易指令未能全部或部分成交的，期貨公司有權(quán)免責(zé)。 根據(jù)期貨交易管理條例的規(guī)定，異常情況包括： a 人為方面原因的緊急狀況； b 自然原因的緊急狀況； c 中國證監(jiān)會規(guī)定的其他情形 。,免責(zé)事由,（二）期貨交易指令執(zhí)行中的法律問題,5、期貨公司超出投資者指令價位價差利益歸屬 （1）期貨交易中，一般只允許期貨公司按規(guī)定向投資者收取手續(xù)費，作為利益回報。如果期貨公司在交易時高于指令價位賣出或低于指令價位買入的，所得收益如何處理？,問題與思考,（二）期貨交易指令執(zhí)行中的法律問題,合同法418條： 行紀(jì)人高于委托人指定的價格賣出或者低于委托人指定的價格買入的，可以按照約定增加報酬。沒有約定或者約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，該利益屬于委托人。 委托人對價格有特別指示的，行紀(jì)人不得違背該指示賣出或者買入。 最高院的司法解釋原則上繼承了合同法的精神，對于差價利益，期貨經(jīng)紀(jì)合同中作出約定的，尊重當(dāng)事人的意思表示，未作出約定的，則差價利益由客戶享有，期貨公司占為己有的，客戶有權(quán)要求期貨公司予以返還。,（2）合同法中關(guān)于行紀(jì)合同的相關(guān)規(guī)定,（三）期貨公司實物交割環(huán)節(jié)的法律問題,到期未平倉期貨合約的交易雙方，根據(jù)期貨交易的規(guī)則和程序，通過期貨合約所載商品所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，將該到期未平倉合約進(jìn)行了結(jié)的行為。期貨交割制度是促使期貨價格和現(xiàn)貨價格趨向一致的制度保證。,1、期貨交割的概念,（三）期貨公司實物交割環(huán)節(jié)的法律問題,2、期貨交割制度 （1）交割必須由期貨交易所統(tǒng)一組織 （2）期貨交易所不得限制實物交割總量（原則） （3）交割倉庫由期貨交易所指定 關(guān)于交割倉庫的規(guī)定：期貨交易管理條例第39條 期貨交易的交割，由期貨交易所統(tǒng)一組織進(jìn)行。 交割倉庫由期貨交易所指定，期貨交易所應(yīng)當(dāng)與交割倉庫簽訂協(xié)議，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。交割倉庫不得有下列行為：,(一)出具虛假倉單； (二)違反期貨交易所業(yè)務(wù)規(guī)則，限制交割商品的入庫、出庫； (三)泄露與期貨交易有關(guān)的商業(yè)秘密； (四)違反國家有關(guān)規(guī)定參與期貨交易； (五)國務(wù)院期貨監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他行為,（三）期貨公司實物交割環(huán)節(jié)的法律問題,、實物交割方式與交割價格 交割方式集中交割和滾動交割，前者指所有到期合約在最后交易日過后交割的交割方式；后者指合約除了可在上述日期交割外，在交割月第一交易日至最后交易日之間的規(guī)定時間都可以交割的方式。 交割價格為交割配對日的結(jié)算價或期貨合約最后交易日的結(jié)算價 ，各交易所可以做出不同規(guī)定；交割商品計價以交割結(jié)算價為基礎(chǔ)，一次性集中再加上不同等級商品質(zhì)量升貼水及異地交割倉庫與基準(zhǔn)交割倉庫的升貼水。,（三）期貨公司實物交割環(huán)節(jié)的法律問題,在實物交割的具體操作中，買賣雙方不是直接進(jìn)行實物商品的交割，而是交收代表商品所有權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)倉單。 標(biāo)準(zhǔn)倉單指由期貨交易所統(tǒng)一制定的，期貨交易所指定交割倉庫在完成入庫商品驗收、確認(rèn)合格后簽發(fā)給貨主的實物提貨憑證。 標(biāo)準(zhǔn)倉單經(jīng)期貨交易所注冊后生效。,期貨交割過程中倉單的特點,（三）期貨公司實物交割環(huán)節(jié)的法律問題,（1）、標(biāo)準(zhǔn)倉單的生成流程,接收商品,期貨交易所注冊 生成標(biāo)準(zhǔn)倉單,發(fā)貨前向期交所辦理交割預(yù)報， 由后者指定交割倉庫,發(fā)貨前向期交所辦理交割預(yù)報，由后者指定交割倉庫,指定倉庫憑交割預(yù)報表安排貨位，接收商品,交割倉庫檢驗，合格以后填寫 儲存商品檢驗證明 期交所核查后開具標(biāo)準(zhǔn)倉單注冊申請表,與倉庫結(jié)清費用，憑標(biāo)準(zhǔn)倉單注冊申請表到期交所領(lǐng)取標(biāo)準(zhǔn)倉單持有憑證,（三）期貨公司實物交割環(huán)節(jié)的法律問題,（2）、標(biāo)準(zhǔn)倉單的流通環(huán)節(jié) （3）、期貨交易所與交割倉庫的關(guān)系？ 行政法律關(guān)系/居間法律關(guān)系/合同法律關(guān)系,賣方投資者,買方經(jīng)濟(jì)會員,買方投資者,賣方經(jīng)紀(jì)會員,背書,背書,期貨交易所,蓋章確認(rèn),背書,交單提貨,指定交割倉庫,辦理過戶 簽發(fā)新憑證,交貨,蓋章交貨,付款,付款,付款,付款,思考：,取得倉單,（三）期貨公司實物交割環(huán)節(jié)的法律問題,5、期貨交割中的法律責(zé)任 (1)貨物入庫時，倉庫未履行貨物驗收職責(zé)或保管不善的。 倉庫賠償 (2)未代客戶履行申請交割義務(wù)的 期貨公司賠償 . . .,期貨清算階段,實物交收階段,在期貨合約交割期內(nèi)，買方或者賣方客戶違約的，期貨交易所應(yīng)當(dāng)代期貨公司、期貨公司應(yīng)當(dāng)代客戶向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。 (期交所為第一責(zé)任人),交割倉庫不能在期貨交易所交易規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)，向標(biāo)準(zhǔn)倉單持有人交付符合期貨合約要求的貨物，造成標(biāo)準(zhǔn)倉單持有人損失的，交割倉庫應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，期貨交易所承擔(dān)連帶責(zé)任。 (期交所承擔(dān)補充連帶責(zé)任),（三）期貨公司實物交割環(huán)節(jié)的法律問題,6、案例分析 1996年廈門國貿(mào)等19家公司與海南中商期貨交易所（簡稱中商所）簽定委托代理協(xié)議書并開戶，從事1997年8月天然橡膠合同r708合約的期貨交易。1997年8月8日該合約的最后交易日，19家企業(yè)合計持倉8996手，8月18日閉市后，以上企業(yè)均直接或通過經(jīng)紀(jì)公司向中商所提出了實物交割申請，中商所收取了實物交割手續(xù)費，并于20日下午閉市后向上述企業(yè)發(fā)出實物交割通知。28 日， r708合約交割票據(jù)交換日，中商所又通知上述單位，因與r708合約相匹配的交割買方未向該所交足貨款，其中8149手構(gòu)成違約，中商所由于無法代為履行，遂通知上述企業(yè)領(lǐng)回倉單，并于9月5日分別向這些企業(yè)劃付了違約部分貨款總值20%的違約金。,（三）期貨公司實物交割環(huán)節(jié)的法律問題,案情簡圖,廈門國貿(mào) 等19家企業(yè),海南中 商期貨 交易所,8.18實物交割申請,8.20收取手續(xù)費 ,通知交割,8.28 通知違約，要求領(lǐng)回倉單,9.20支付違約金,買方群體,合約違約,(賣方群體）,（三）期貨公司實物交割環(huán)節(jié)的法律問題,上述企業(yè)在受領(lǐng)違約金并取回倉單后，提取貨物在現(xiàn)貨市場上出售，但由于市場一路下跌，遭受了不同程度的損失，遂要求中商所對現(xiàn)貨市場上的損失予以賠償。 （1） 、如由中商所賠償各企業(yè)在期貨市場的損失，損失標(biāo)準(zhǔn)如何計算？ （2）、本案中各企業(yè)就其在現(xiàn)貨市場上遭受的損失請求中交所予以賠償，是否應(yīng)得到支持？,【問題與思考】,（四）期貨公司強制平倉中的法律問題,1、強行平倉的概念 由期貨倉為持有者以外的第三人（期貨交易所或期貨公司）強行了結(jié)倉位持有者倉位的行為。 2、強行平倉的原因 （1）、交易保證金不足，又未能在接到通知后按期貨交易所規(guī)定的時間追加保證金的； （2）、因違反期貨交易的法律、法規(guī)而被強平； （3）、因政策或交易規(guī)則的強行變化被強平。,（四）期貨公司強制平倉中的法律問題,3、強行平倉的法律性質(zhì) 權(quán)利還是義務(wù)？ 權(quán)利說最高人民法院關(guān)于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定第36條 期貨公司的交易保證金不足，又未能按期貨交易所規(guī)定的時間追加保證金的，按交易規(guī)則的規(guī)定處理；規(guī)定不明確的，期貨交易所有權(quán)就其未平倉的期貨合約強行平倉，強行平倉所造成的損失，由期貨公司承擔(dān)。 客戶的交易保證金不足，又未能按期貨經(jīng)紀(jì)合同約定的時間追加保證金的，按期貨經(jīng)紀(jì)合同的約定處理；約定不明確的，期貨公司有權(quán)就其未平倉的期貨合約強行平倉，強行平倉造成的損失，由客戶承擔(dān)。,思考,（四）期貨公司強制平倉中的法律問題,義務(wù)說期貨交易管理條例第38條 期貨交易所會員的保證金不足時，應(yīng)當(dāng)及時追加保證金或者自行平倉。會員未在期貨交易所規(guī)定的時間內(nèi)追加保證金或者自行平倉的，期貨交易所應(yīng)當(dāng)將該會員的合約強行平倉，強行平倉的有關(guān)費用和發(fā)生的損失由該會員承擔(dān)。 客戶保證金不足時，應(yīng)當(dāng)及時追加保證金或者自行平倉?？蛻粑丛谄谪浌疽?guī)定的時間內(nèi)及時追加保證金或者自行平倉的，期貨公司應(yīng)當(dāng)將該客戶的合約強行平倉，強行平倉的有關(guān)費用和發(fā)生的損失由該客戶承擔(dān)。,（四）期貨公司強制平倉中的法律問題,【觀點】 強行平倉是一種在嚴(yán)格條件成就時，經(jīng)濟(jì)公司或交易所取得的處分客戶或會員持倉頭寸的權(quán)利，在未達(dá)到處分條件時，隨意處分，應(yīng)承擔(dān)違約和/侵權(quán)的責(zé)任。 而在條件成就時，如果期貨公司或期貨交易所不行使強行平倉的權(quán)利，則自有資金安全將會受到威脅，強行平倉目的并非是介入到他人的期貨交易中，而是保持自身財務(wù)的健全的需要。期貨公司或交易所有權(quán)選擇放棄強行平倉的權(quán)利，這屬于私權(quán)自治的范圍。,（四）期貨公司強制平倉中的法律問題,4、強行平倉的條件 （1）期貨交易者保證金不足或其他原因； （2）已經(jīng)履行通知義務(wù)； （3）追加保證金的時間按應(yīng)合理； （4）強行平倉應(yīng)適度； （5）應(yīng)按規(guī)定順序平倉。,（四）期貨公司強制平倉中的法律問題,5、 案例分析 【 案情】 2004年3月，周某經(jīng)人介紹與d期貨經(jīng)紀(jì)公司簽訂了期貨經(jīng)紀(jì)合同，合同對于風(fēng)險控制和強行平倉約定為：當(dāng)周某持倉風(fēng)險高于100%或保證金低于規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)時，周某須補足保證金或適當(dāng)減倉，否則d期貨公司有權(quán)實施強行平倉。 此外，對于通知事項約定為：d公司采取以下方式向周某發(fā)出追加保證金通知書、強行平倉通知書：d期貨經(jīng)紀(jì)公司在經(jīng)營場所向周某直接送達(dá)或以電話、傳真、電子信箱方式通知。在上述方式無法正常通知周某時，d期貨經(jīng)紀(jì)公司將在其營業(yè)場所發(fā)出公告，周某同意此公告視為d期貨經(jīng)紀(jì)公司履行了通知義務(wù)。,（四）期貨公司強制平倉中的法律問題,合同簽訂后，周某在d期貨經(jīng)紀(jì)公司開立了賬戶，并向其保證金賬戶劃入人民幣50萬元。同年4月16日至21日，周某通過網(wǎng)上自助交易方式四次買入0410鋁合約共計45手。同年4月22日，周某所持倉的合約因行情下跌風(fēng)險度已達(dá)177，d期貨經(jīng)紀(jì)公司在向周某直接通知和電話通知追加保證金未果的情況下，遂依約定在其經(jīng)營場所以張貼公告的方式向周某發(fā)出追加保證金通知。此后的兩個交易日，在周某既沒有追加保證金又沒有主動減倉的情況下，d期貨經(jīng)紀(jì)公司遂將上述45手鋁合約全部賣出平倉。之后，周某認(rèn)為d期貨公司強行平倉不當(dāng)，造成其虧損48萬元，遂向法院提起訴訟 。,（四）期貨公司強制平倉中的法律問題,【爭議焦點】 d期貨經(jīng)紀(jì)公司的強行平倉行為是否符合法規(guī)規(guī)定和合同約定的條件，以及是否應(yīng)該向周某承擔(dān)損失的賠償責(zé)任。 周某認(rèn)為：d期貨經(jīng)紀(jì)公司在未盡通知義務(wù)、沒有通知周某追加保證金的情況下，就擅自將周某的期貨合約強行平倉，這種強行平倉行為不符合法律規(guī)定和合同約定的強行平倉條件。 d期貨經(jīng)紀(jì)公司認(rèn)為：其已履行了應(yīng)盡的通知義務(wù)，在直接送達(dá)和電話通知未果的情況下，按照約定在營業(yè)場所進(jìn)行公告，而周某未按合同約定盡到應(yīng)盡的注意義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)由此發(fā)生的損失。,（四）期貨公司強制平倉中的法律問題,（1）期貨經(jīng)紀(jì)合同關(guān)于通知方式的約定是否有效？ （2）期貨公司在合同簽署時是否提請周某對相關(guān)條款予以注意？ （3）期貨公司是否已嚴(yán)格依照合同履行了通知義務(wù)？,分析與思考,（五）期貨公司透支交易中的法律問題,1、透支交易概念： 最高人民法院關(guān)于審理期貨糾紛案件若干問題的規(guī)定第31條 ： 期貨交易所在期貨公司沒有保證金或者保證金不足的情況下，允許期貨公司開倉交易或者繼續(xù)持倉，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為透支交易。 期貨公司在客戶沒有保證金或者保證金不足的情況下，允許客戶開倉交易或者繼續(xù)持倉，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為透支交易。 審查期貨公司或者客戶是否透支交易，應(yīng)當(dāng)以期貨交易所規(guī)定的保證金比例為標(biāo)準(zhǔn)。,（五）期貨公司透支交易中的法律問題,2、透支交易產(chǎn)生的前提期貨交易保證金制度 強行平倉 交易保證金不足 結(jié)算準(zhǔn)備金彌補 透支交易 3、透支交易的類型 （1）無意型透支因市場行情劇烈變化等原因來不及平倉或追加保證金； （2）默認(rèn)型透支交易對于透支客戶，仍接受指令； （3）合意型透支 事先達(dá)成協(xié)議，按比例分成。,（五）期貨公司透支交易中的法律問題,4、期貨透支法律性質(zhì) 非法融資行為我國實行金融業(yè)務(wù)專營制度，融資信貸業(yè)務(wù)權(quán)限僅賦予國家批準(zhǔn)的金融機(jī)構(gòu)；出借方融資一般不動用自有資金，而是有其管理的會員或客戶的資金。 5、 期貨透支交易的后果 融資法律關(guān)系因違法而無效，是否影響透支交易本身？,思考,（五）期貨公司透支交易中的法律問題,（1）盈利 客戶或期貨交易公司單獨提?。?客戶與期貨交易公司或期貨公司與期貨交易所的事先約定分成；（最高院解釋35條）,6 期貨透支交易的法律責(zé)任,（五）期貨公司透支交易中的法律問題,（2）虧損 期貨公司或期貨交易所現(xiàn)行代為墊付 墊付后的損失如何分配 最高院司法解釋的相關(guān)條款明確了風(fēng)險和收益相一致期貨交易原則： 第3條：人民法院審理期貨侵權(quán)糾紛和無效的期貨交易合同糾紛案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)各方當(dāng)事人是否有過錯，以及過錯的性質(zhì)、大小，過錯和損失之間的因果關(guān)系，確定過錯方承擔(dān)的民事責(zé)任。,（五）期貨公司透支交易中的法律問題,a、期貨交易所或期貨公司未履行通知義務(wù)產(chǎn)生的責(zé)任分配 此種情況下主要是期貨交易所或期貨公司違約，未及時進(jìn)行提示，因此承擔(dān)但主要賠償責(zé)任，同時期貨公司或客戶也負(fù)有一定的注意義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)次要責(zé)任： 期貨交易所對期貨公司不超過全部損失損失的60%； 期貨公司對客戶不超過全部損失的80%。,（五）期貨公司透支交易中的法律問題,b、會員或客戶主動要求持倉透支的責(zé)任分配 此種情況以期貨交易所或期貨公司履行通知義務(wù)為前提，透支主要依據(jù)客戶或期貨公司的真實意思表示，因此后者應(yīng)承動主要責(zé)任 ： 期貨交易所對期貨公司僅承擔(dān)穿倉損失，其他損失期貨公司承擔(dān)； 期貨公司對客戶僅承擔(dān)穿倉損失，其他損失期貨公司承擔(dān)；,（五）期貨公司透支交易中的法律問題,c、期貨交易所或期貨公司允許會員或客戶開倉透支交易的責(zé)任分配 此種情況下主要是期貨交易所或期貨公司在交易中起主導(dǎo)作用，或為拉攏會員或客戶或為賺取手續(xù)費，未及時進(jìn)行提示，因此應(yīng)承擔(dān)主要賠償責(zé)任，同時期貨交易所或客戶也負(fù)有一定的注意義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)次要賠償責(zé)任： 期貨交易所對期貨公司不超過全部損失損失的60%； 期貨公司對客戶不超過全部損失的80%。,（五）期貨公司透支交易中的法律問題,d、約定利益分享、風(fēng)險共擔(dān)交易的責(zé)任分配 司法解釋對此種情況風(fēng)險負(fù)擔(dān)未作約定，僅規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)的損失，但既然雙方對透支交易的盈虧明確約定共同享有或負(fù)擔(dān)，從意思自治原則和司法解釋中風(fēng)險和收益一致的精神，應(yīng)認(rèn)為由各方分別承擔(dān)與其過錯程度相當(dāng)?shù)呢?zé)任。,（五）期貨公司透支交易中的法律問題,透支交易中是否存在會員或客戶侵占對期貨交易所或期貨公司侵權(quán)的問題？,思考,（五）期貨公司透支交易中的法律問題,案情 一客戶在4月某一交易日，由于行情波動出現(xiàn)可用資金為負(fù)，當(dāng)時客戶持倉為天膠和銅，期貨公司對其收取的保證金比例為天膠9%，銅8%，合同約定客戶確認(rèn)方式為現(xiàn)場簽單，但在可用資金出現(xiàn)負(fù)數(shù)后，期貨公司向客戶發(fā)出追加保證金通知（在結(jié)算單下方），并電話通知客戶進(jìn)行結(jié)算確認(rèn)，但并未提及透支事項，結(jié)果客戶未到現(xiàn)場簽單確認(rèn)，至4月23日，客戶持倉未變，后期貨公司對其進(jìn)行強平，并最終形成虧損2.3萬元?？蛻魧μ潛p持異議。,7、案例分析,（五）期貨公司透支交易中的法律問題,一、可否認(rèn)定期貨公司已經(jīng)履行了通知義務(wù)？ 二、如果認(rèn)定已經(jīng)履行，期貨公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種 責(zé)任？若認(rèn)定為未履行通知義務(wù)，又承擔(dān)何種責(zé)任？ 三、如果期貨公司能夠證明已經(jīng)履行了通知義務(wù)，客戶若想減輕損失，可以提出何種抗辯理由？,【問題與思考】,（六）期貨交易中的侵權(quán)責(zé)任,1、期貨交易中的欺詐民事責(zé)任 （1）、構(gòu)成欺詐的條件 a實施欺詐的是期交所、期貨公司或其工作人員； b信息系通過特定場所或特定方式發(fā)布； c存在虛假散布信息的故意和行為， d客戶因誤導(dǎo)產(chǎn)生了錯誤認(rèn)識并實施了相應(yīng)的期貨交易行為； e客戶因從事期貨交易遭受損失且損失與誤導(dǎo)行為存在因果關(guān)系。 注意： 欺詐和誤導(dǎo)在期貨交易中并不總是涇渭分明，但一般來說，期貨交易所或期貨公司根據(jù)市場行情作出的分析和預(yù)測一般只是為客戶做出決斷提供參考依據(jù)，如果客戶以次做出錯誤決策并遭受損失的，不能將上述行為視為為欺詐行為。,（六）期貨交易中的侵權(quán)責(zé)任,(2)、期貨交易中欺詐的性質(zhì) 期貨交易中的欺詐從其性質(zhì)上來說是一種民事欺詐，但與一般民事欺詐相比，又有自己的特點，在認(rèn)定上應(yīng)有別于一般民事欺詐。一般民事關(guān)系雙方當(dāng)事人的地位是平等的，而在期貨交易中雙方當(dāng)事人的地位并不對等，這尤其表現(xiàn)在客戶與期交所、期貨公司的關(guān)系上。對于客戶來說，期貨交易是一個陌生且復(fù)雜的領(lǐng)域，而對方則是由專業(yè)人士組成的有雄厚經(jīng)濟(jì)實力的專業(yè)性組織，雙方地位明顯不對等，根據(jù)保護(hù)弱小一方的法律原則，法律應(yīng)傾向于保護(hù)客戶利益，而對期交所、期貨公司的行為加以嚴(yán)格限制。 例如，在一般合同中，一方當(dāng)事人為吸引對方簽訂合同而片面強調(diào)交易可能獲利，一般不能構(gòu)成欺詐。而在期貨交易中，經(jīng)紀(jì)公司如片面強調(diào)從事期貨交易獲利的可能性，不充分說明存在的風(fēng)險，制作虛假的或引人誤導(dǎo)的“風(fēng)險揭示書”，則可能被認(rèn)定為欺詐。在簽訂行紀(jì)合同之前，期貨經(jīng)紀(jì)公司應(yīng)當(dāng)“風(fēng)險揭示書”交由投資者閱讀并簽字確認(rèn)已完全理解其內(nèi)容。,（六）期貨交易中的侵權(quán)責(zé)任責(zé)任,2、期貨公司私下對沖、對賭，不將客戶指令入市交易行為的民事責(zé)任。 【私下對沖的含義】 對沖：指通過賣入或賣出合約，取得一個與最初交易部或未平倉部位相反，數(shù)量相等的第二個期貨或期權(quán)部位。正常對沖應(yīng)由交易者通知其經(jīng)紀(jì)人，并由期貨經(jīng)紀(jì)人在場內(nèi)以集中競價的方式成交。 私下對沖，期貨公司接到客戶的平倉指令后，沒有將客戶指令傳遞到場內(nèi)競價成交，而是把其它客戶的相同頭寸直接轉(zhuǎn)移給要求平倉的客戶，自行撮合成交。,（六）期貨交易中的侵權(quán)責(zé)任責(zé)任,3、期貨公司擅自挪有客戶保證金的民事責(zé)任 （1）客戶保證金帳戶： 客戶保證金是在期貨交易中起擔(dān)保作用的定金或押金，客戶保證金帳戶屬于信托帳戶，應(yīng)與期貨公司的自由資金帳戶嚴(yán)格分離，避免被期貨公司挪用或在 期貨公司陷入危機(jī)時被債權(quán)人索取。 （2）期貨公司挪用客戶資金行為性質(zhì) 期貨公司與客戶之間的信托關(guān)系，期貨公司應(yīng)盡善良管理人義務(wù)管理客戶保證金，挪用客戶資金構(gòu)成違約；保證金所有權(quán)屬于客戶，期貨公司挪用資金構(gòu)成侵權(quán)。,（六）期貨交易中的侵權(quán)責(zé)任責(zé)任,（3）期貨公司挪用客戶資金的處理方式 挪用客戶保證金屬于違約和侵權(quán)行為競合，處理此類糾紛，期貨合約有約定的，以約定處理；沒有約定的，應(yīng)允許當(dāng)事人在兩者之間進(jìn)行選擇。,（六）期貨交易中的侵權(quán)責(zé)任責(zé)任,期貨公司挪用客戶保證金給客戶遭成損失，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，自無疑義，那么如果獲利應(yīng)如何處理呢？ a 依據(jù)保證金歸屬而定，客戶的保證金，應(yīng)由客戶取得盈利； b 依據(jù)交易帳戶，通過期貨公司帳戶進(jìn)行交易的，無論交易資金來源如何，只要賠償了客戶相應(yīng)損失，期貨公司取得盈利； c 挪用保證金屬于無權(quán)代理行為，客戶如追認(rèn)，則歸客戶所有；不予追認(rèn)的，期貨公司在賠償客戶損失后有權(quán)取得盈利； d 期貨公司挪用保證金違反法規(guī)禁止性規(guī)定，所得盈利，為非法所得，應(yīng)予以沒收