爾雅通識課-《商法》公司法基礎(chǔ)知識重點.doc

FROM 天津大學 喪尸暴龍獸公司法商人包括哪些形態(tài)公司只是商人的一種形態(tài)，商人包括個體工商戶，合資企業(yè)，包括除了個人獨資企業(yè)，合伙公司以外的其他商業(yè)組織，甚至包括典型意義上的商自然人。（什么是商自然人不是以獨資企業(yè)，不是以合伙，不是以個體工商戶的名義來從事營業(yè)活動的自然人）公司是現(xiàn)代社會中最典型的一種商業(yè)組織形式。第一講 公司和公司法概述1.公司和公司法的概念公司的概念：在中華人民共和國境內(nèi)（境內(nèi)指海關(guān)的關(guān)口），依照中華人民共和國公司法設(shè)立（公司章程中應當記載著依照中華人民共和國公司法設(shè)立）的股東承擔有限責任（英文名必須有l(wèi)td）的企業(yè)法人。公司法的概念：規(guī)定公司的法律地位，調(diào)整公司組織關(guān)系（不是公司的外部關(guān)系，而是公司的內(nèi)部關(guān)系），規(guī)范公司的設(shè)立、變更、終止等組織行為的法律規(guī)范。不同國家公司法的法律表達方式：1、 制定統(tǒng)一的公司法，如日本。2、 制定單行的公司法，如德國。3、 把公司法的部分內(nèi)容寫入商法典中。中國不是以上三種。2.公司的特征：獨立性（人格獨立、財產(chǎn)獨立、責任獨立），團體性（團體來自于結(jié)社，多數(shù)決定原則），自治性（自律性），營利性，集中管理葉林老師對營利性含義的理解之一：公司是企業(yè)法人，公司以盈利為目的。之二：公司所得稅后利潤必須分配給公司股東。（投資者的營利性）集中管理的利與弊：利 高效率，弊 安全問題和管理層的私有利益問題從法國民法典（近代第一步民法典）開始，絕大多數(shù)的國家，所謂的人都是以單個的自然人為表現(xiàn)形式的。團體法：公司法，勞動法，消費者權(quán)益保護法葉林老師觀點：任何社會組織都應當具有自我療傷的功能。公司法中一個特別重要的原則：窮盡公司內(nèi)部救濟。公司的分類：制定法上的公司分類：有限責任公司和股份有限公司 母公司和子公司 行業(yè)分類理論上的公司分類：單一企業(yè)（一個自然人出資成立的一家公司）和關(guān)系企業(yè)（） 理論上的公司分類之二：人合公司、資合公司、人合兼資合公司 理論上的公司分類三：public company（公開公司）private （close）company（私人（閉鎖）公司）大陸法系國家傳統(tǒng)的五種公司分類：無限公司（跟合伙企業(yè)相似）、有限公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司。 （中國歷史上曾經(jīng)用過這五種分類）（中國事實上今天只存在有限公司和股份有限公司）（有限責任公司）（股東的財務會計賬簿的查詢權(quán)）股東可以要求查閱公司會計賬簿，股東要求查閱公司會計賬簿的，應當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當目地，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱。公司法把公司分為有限責任公司和股份有限公司。法律體系或法律結(jié)構(gòu)是法律解釋和法律適用的一個重要出發(fā)點。有限責任公司和股份有限公司的區(qū)別：1名稱的區(qū)別 2 投資者的稱謂（有限責任公司：股東（或投資者） 股份有限公司：投資者或股東或發(fā)起人，） 3 設(shè)立條件的差異（注冊資本：有限責任公司最低注冊資本3萬 股份有限公司 500萬） 4 資本的構(gòu)成單位稱謂有別（有限責任公司：出資額 股份有限公司：股份 在某種意義上，出資額代表了一個表決權(quán)，而股份是可分的，可拆解的，多個表決權(quán)）5 公司的機關(guān)不同（“新三會”：股東會、董事會、監(jiān)事會 “老三會”：黨委會、工會、職代會 股份公司必須具備“新三會” 有限責任公司可以不用“新三會”） 6 權(quán)利的流動性的區(qū)別（股份有限公司可以 有限責任公司不可以）監(jiān)事會主要是監(jiān)視董事的。發(fā)起人是指按照我國公司法的規(guī)定認購其應認購的股份，負責公司籌辦事物，并對公司的設(shè)立承擔責任的公司創(chuàng)辦人。我國通常用 股權(quán) 替代了出資額和股份公司崇尚的基本精神：財產(chǎn)，包括股權(quán)、股份、出資額，是可以自由轉(zhuǎn)讓的。在商業(yè)社會中，流動性（自由處分）是每一個民事主體的基本權(quán)利，流動性是財產(chǎn)的基本屬性。限制轉(zhuǎn)讓只是例外。流動性也是緩和和減少公司內(nèi)部矛盾的一個重要的機制股份有限公司和有限公司的關(guān)系德國人描述：有限責任公司是法學家餐桌上的創(chuàng)造物。意思：股份公司制度是自然而然形成的公司形式。有限責任公司是略式的股份有限公司。股份公司是公司法中最主要的公司形體。有限責任公司是股份公司的例外。股份有限公司相關(guān)的規(guī)定適用于有限責任公司，而有限責任公司的特別規(guī)定僅適用于有限責任公司。公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。從理論上講，公司可以分為單一企業(yè)和關(guān)系企業(yè)兩種。葉林老師觀點：在中國社會里，關(guān)系企業(yè)所占的比重和所發(fā)揮的作用要遠遠大于單一企業(yè)。從形態(tài)上講，子公司大致可以分為全資子公司（全資附屬公司100%） 非控股子公司（非控股附屬子公司1%） 控股子公司（控股非全資子公司50%）母公司和子公司在法律上是獨立的，他們都是企業(yè)法人。母公司和子公司的獨立是指法律上的獨立，而不是事實上的獨立。（事實上，子公司必然受到母公司利益上的約束）母公司和子公司的關(guān)系在一定意義上來說屬于關(guān)聯(lián)關(guān)系（是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系）母公司與子公司的交易，是一種控制者與被控制者之間的交易（是一種關(guān)聯(lián)交易）不公平的關(guān)聯(lián)交易可能導致抽逃資金。1公平交易價格是約束關(guān)聯(lián)交易的一個重要方面2通過 程序控制 控制關(guān)聯(lián)交易母公司和子公司進行關(guān)聯(lián)交易時，應當由無關(guān)聯(lián)的股東通過股東大會來決定是否與母公司之間進行交易。（母公司應回避表決權(quán)）母子公司之間可能形成更復雜的關(guān)系。（交叉持股:客觀上形成一種反收購的機制）中外合資經(jīng)營企業(yè) 類似于兩合公司理論上的公司分類之二：人合公司、資合公司、人合兼資合公司無論是人合還是資合強調(diào)的是公司存續(xù)的基礎(chǔ)資合：以股份和資產(chǎn)成立的公司 股份有限公司是資合公司的典范人合公司是基于信任和信賴為基礎(chǔ)的公司。典型的人合公司是指無限責任公司。兩合公司：無限公司和有限公司的組合股份兩合公司：無限公司和股份有限公司組合處于無線公司和股份有限公司中間狀態(tài)的公司叫做人合兼資合公司資合公司：股份有限公司 人合公司：無限公司中國強調(diào)資合。（公司法）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求意見，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。理論上的公司分類三：public company（公開公司）private （close）company（私人（閉鎖）公司）葉林老師認為：public company 應該叫公開持股公司或公眾持股公司。 Private company應該叫做非公開持股公司或非公眾持股公司日本 脫歐入美理論上的公司分類：小分類：股東管理型公司（管理權(quán)由股東承擔）和集中管理型公司（管理權(quán)由董事會承擔）中國的董事實際上缺乏了理論上所說的中立，而更像是一個委派方（股東）的代理人。葉林老師認為：中國的上市公司更接近于集中管理型公司，非上市公司接近于股東管理型公司。公司設(shè)立制度投資性的個體身份轉(zhuǎn)換為公司身份公司設(shè)立，是指為了創(chuàng)設(shè)公司法人的資格，投資者或者公司發(fā)起人以創(chuàng)設(shè)公司法人資格為目的而實施的各種籌備活動的總成。（始于公司籌備活動的開始，止于取得營業(yè)執(zhí)照中間的所有活動的總稱）理解公司設(shè)立時的注意點之一：不要單純地從法律行為的角度去看待公司的設(shè)立行為。 之二：公司的設(shè)立行為在本質(zhì)上是交易行為。 之三：中國的法律在講到公司的設(shè)立時，不是把設(shè)立與自由聯(lián)系在一起，而是把設(shè)立與管理、政府的許可聯(lián)系在一起。所有公司設(shè)立活動最核心的部分是在符合公司法的條件下最有效的利用合同法公司的設(shè)立制度本身在本質(zhì)上是私法意義上的行為，而不是公法意義上的行為。公司的設(shè)立方式：發(fā)起設(shè)立 募集設(shè)立發(fā)起設(shè)立：是指公司的全部資本都來自于發(fā)起人的公司設(shè)立方式。募集設(shè)立：發(fā)起人認購的股份不得少于公司擬發(fā)股份總數(shù)的35%，其余部分向發(fā)起人以外的投資者募集的（定向募集（特定投資者） 社會募集（公開募集）所有的社會募集（公開募集）必須符合證券法的規(guī)定）實際上在中國的今天，只有發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立中的定向募集。就現(xiàn)行的公司法而言，“發(fā)起設(shè)立”“募集設(shè)立”這個詞只用于股份有限公司，而不用于有限責任公司“發(fā)起設(shè)立”這個詞是股份有限公司意義上的概念，但其實質(zhì)上可以擴展到有限責任公司。亂集資、濫集資 沒有經(jīng)過證券監(jiān)管部分的批準而擅自地向社會籌資資金的行為。公司的設(shè)立條件：公司是社團 股份公司是資合 股份公司是法人 設(shè)立是行為公司法設(shè)立股份公司，應當具備以下條件：1.發(fā)起人符合法定人數(shù) 2.發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額。 3 股份發(fā)行、籌備事項符合法律規(guī)定 4 發(fā)起人制定公司章程，采取募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過。 5 有公司的名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu) 6 有公司的住所發(fā)起人是指按照公司法的規(guī)定認購其應認購的股份，負責公司籌辦事務，并對公司的設(shè)立承擔責任的公司創(chuàng)辦人。發(fā)起人持有的本公司的股份，自公司成立之日起一年之內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)須有住所。設(shè)立股份有限公司，應當有2人以上200人以下的發(fā)起人。（可以防止變相的公開募集）500萬是股份公司設(shè)立最低注冊資本金 10萬是有限責任公司里一人公司的最低注冊資本金 3萬是普通的有限責任公司最低注冊資本金 （除了3萬元那個別的可以分期交付 首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十）公司章程是公司設(shè)立和存續(xù)的基礎(chǔ)文件。在中國，只有一個法律文件叫公司章程。在英國和美國，公司的章程表現(xiàn)為兩個文件。一個叫做公司組織大綱（英：memorandum of association 美：articles of incorporation）另一個文件叫做公司細則（英：articles of association 美：by laws）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。公司的設(shè)立程序1簽訂發(fā)起人協(xié)議（具有合伙性質(zhì)的合同） 2 申請公司名稱的預先核準登記 3 簽署公司章程（草案） 4 募集股份（社會募集必須經(jīng)過證監(jiān)會的批準） 5 繳付股本 6 召開創(chuàng)立大會（形成模擬中的公司的一個決定性的程序 認股人投票決定是否成立公司 50%認股人到會為有效的創(chuàng)立大會，到會的50%以上投票通過，公司成立 創(chuàng)立大會也決定哪些債務由公司承擔，哪些債務由發(fā)起人承擔） 7 登記（工商行政管理局申請人是公司（柯芳枝教授認為） 英美法解釋當把相關(guān)法律文件交給登記機關(guān)時公司成立，我們認為經(jīng)過批準公司才成立）（其中程序1、4、6不適用于有限責任公司）對于股份公司而言，若采取募集設(shè)立的方式設(shè)立公司，其所簽署的章程只是發(fā)起人意向中想用的一種章程，而未必是最終使用的章程。公司設(shè)立中的交易設(shè)立中的公司不是公司設(shè)立行為在骨子里是交易行為。公司在設(shè)立的過程中會涉及：住所、技術(shù)、未來的銷售安排、產(chǎn)品銷售或其它方面的協(xié)議原則上，除了公司同意外，在公司設(shè)立過程中所產(chǎn)生的債務應當由發(fā)起人自行承擔。不可以轉(zhuǎn)由公司承擔（理由：合同的相對性，創(chuàng)立大會也決定哪些債務由公司承擔，哪些債務由發(fā)起人承擔）公司與股東和相關(guān)人的關(guān)系股東的概念：股東是一個在與公司的對應關(guān)系中存在的概念。簽訂了公司章程或認購股份的協(xié)議。（葉林老師認為這是錯的）（確權(quán)訴訟）誰出資誰擁有誰收益 是政策性文字，不是法律性文字登記是誰誰就是股東，關(guān)心的是形式上，而不是實際上。因為簽訂了公司章程或認購股份的協(xié)議，所以是股東，因為是股東，所以要向公司付款出資關(guān)系在本質(zhì)上是交易，出資要符合合同法最基本的道理（合同是雙方當事人意思表示一致的產(chǎn)物）（股東）欠繳出資（公司法中主要的救濟措施）股東不按前款規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，（有限責任公司）還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。（有限責任公司）股東和股東之間的關(guān)系是個合同關(guān)系。（額外的救濟措施）1限制權(quán)利（分紅權(quán) 表決權(quán)） 2公司股東除名（尤其對有限責任公司）股東按實繳的出資比例分取紅利，但是，全體股東約定不按照比例分取紅利或不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。有限責任公司中股東會會議由股東按出資比例行使表決權(quán)，但是公司章程另有規(guī)定的除外。日本人把有限責任公司叫做 contract company或者contractive company（合同公司）有限責任公司是介于股份公司或者公開公司和個人企業(yè)中的一種狀態(tài)，包含了合伙的屬性也包含了股份屬性。貌似只有西班牙、葡萄牙的法律中寫過除名。出資收受關(guān)系。公司接受出資，股東繳納出資。股東除了承擔出資義務之外還有別的義務嗎？（沒有?。┛偟膩碚f，出資義務是股東的唯一義務。組織關(guān)系公司法實際上是個組織法（團體法）根據(jù)股東行使權(quán)利的目的股權(quán)可分為自益權(quán)和共益權(quán)。（來自德國的學術(shù)分類）國家 中國 德國 法國名稱 自益權(quán) 財產(chǎn)權(quán) 個人權(quán) （基本一個意思，指的是以股權(quán)轉(zhuǎn)讓為核心，可能涉及盈余分配的請求權(quán)，新股的認購權(quán)）最典型的自益權(quán)是股份轉(zhuǎn)讓權(quán)，附帶包括盈余分配的請求權(quán)，還包括新股的認購權(quán)。股份原則上都允許自由轉(zhuǎn)讓。股東能自由轉(zhuǎn)讓自己的股份。（但是有限公司不能，必須服從優(yōu)先購買權(quán)）國家 中國 德國 法國名稱 共益權(quán) 管理權(quán) 集體權(quán) 最典型的共益權(quán)是表決權(quán)。葉林老師的觀點：決議