企業(yè)研究論文-完善一人有限責任公司治理的研究.doc

企業(yè)研究論文-完善一人有限責任公司治理的研究摘要:2005年10月通過的中華人民共和國公司法第一次確認一人有限責任公司的合法地位,這在我國公司法律制度的發(fā)展史上具有里程碑意義但新公司法對于一人有限責任公司的規(guī)定還有一些不太完善的地方,應當圍繞一人有限責任公司的范圍法定資本制公司財務會計監(jiān)督制度等方面進行完善,以期達到進一步規(guī)范一人有限責任公司有效運行的目的關鍵詞:一人公司；有限責任；公司治理由于一人公司本身的特點給傳統(tǒng)的公司法理論帶來了很大的挑戰(zhàn),在一人公司產生之初并未被公司法承認,但是,一人公司的立法發(fā)展并沒有因此停滯縱觀世界各國關于一人公司的立法,大致經(jīng)歷了一個“普遍禁止有條件確認允許設立”的發(fā)展歷程我國也是如此,我國1993年公司法承認國有獨資這一特殊形式的一人公司,外商投資企業(yè)法則承認包括自然人在內設立的外商獨資企業(yè),而將法人自然人等其他投資主體排除在一人公司之外然而現(xiàn)實當中除了公司法許可的兩個領域中的一人公司存在外,實質意義上的一人公司在我國經(jīng)濟生活中廣泛存在已是不爭的事實,對其加以否定或禁止有悖于法律本身的公平和正義的價值目標,也與現(xiàn)實脫節(jié)太大當然,因一人有限責任公司的股東僅有一人,所謂的董事會或監(jiān)事會亦極容易因個人利害關系,而為該一人股東所操縱,極有可能利用一人有限責任公司僅負有限責任之特性,對公司債權人或相對交易人為欺詐事件可見,對一人公司進行特殊規(guī)范顯得十分重要一、關于公司治理的分析1.公司治理的不同解釋公司治理是一個多角度多層次的概念,很難用簡單的術語來表達,目前,法學界比較通行的解釋主要有:第一種,英國牛津大學管理學院院長柯林梅耶在市場經(jīng)濟和過渡經(jīng)濟的企業(yè)治理機制中把公司治理定義為:“公司賴以代表和服務于他的投資者的一種組織安排它包括從公司董事會到執(zhí)行經(jīng)理人員激勵計劃的一切東西公司治理的需求隨市場經(jīng)濟中現(xiàn)代股份有限公司所有權和控制權相分離而產生”第二種,科克倫和沃特克將公司治理基本問題解釋為實然與應然之間矛盾的產物他們在1988年發(fā)表的公司治理文獻回顧中指出,公司治理問題的核心是:“(1)誰從公司決策及高級管理階層的行動中受益；(2)誰應該從公司決策及高級管理階層的行動中受益?當在是什么和應該是什么之間存在不一致時,一個公司的治理問題就會出現(xiàn)”第三種,南開大學公司治理研究中心認為,對公司治理應該從權利制衡與決策科學兩個方面去解釋狹義的公司治理,是指所有者對經(jīng)營者的一種監(jiān)督與制衡機制,通過一種制度安排來合理地配置所有者與經(jīng)營者之間的權利與責任關系；廣義的公司治理則不局限于股東對經(jīng)營者的制衡,它是通過一套包括正式或非正式內部或外部的制度或機制來協(xié)調公司與所有利害相關者之間的利益關系,以保證公司決策的科學化,從而最終維護公司各方面的利益第四種,法學上的常見的定義,認為公司治理包括公司內部所有機關及相互關系的架構,即股東大會董事會監(jiān)事會經(jīng)理之間的權力利益制衡關系總之,公司治理可能涵蓋了不同形式的制度安排(法律經(jīng)濟政治等),不同的主體(股東董事監(jiān)事經(jīng)理員工政府等),不同的客體(即公司治理的邊界,包括公司權力責任以及治理活動的范圍及程度),不同的治理手段和機制(約束激勵制衡等)等諸多方面的內容2.公司治理應遵循的準則公司治理應遵循的準則是:第一,提升公司治理框架的透明度,遵循法治原則,明確規(guī)定不同的監(jiān)管管理及執(zhí)行權力之間的責任劃分,這是公司治理總的準則；第二,確保所有股東利益得到平等的實現(xiàn)并便利于股東權利的行使如果他們的權利受到損害,應有機會得到有效補償；第三,應當確認利害相關者的合法權益,并且鼓勵公司和利害相關者在創(chuàng)造財富和工作機會以及為保持公司財務健全等方面而積極地進行工作；第四,確保及時準確的信息披露,這些問題包括公司的財務狀況經(jīng)營狀況股權結構及公司治理；第五,確保董事會對公司的戰(zhàn)略性指導和對經(jīng)理層的有效監(jiān)督,并確保董事對公司和股東所負有的責任,以便董事會能對公司事務作出客觀的獨立的判斷以上我們談的是公司治理的一般準則,它適合于所有公司類型的普遍治理一人有限責任公司只有一名股東,股東一人掌握著本應由三個機關各自行使的大權,股東權力的一人獨攬,破壞了公司團體性和法人性的特征傳統(tǒng)公司內部治理機構股東會董事會監(jiān)事會三個機關能否繼續(xù)發(fā)揮其原有的職能,是其中的一個關鍵命題一人公司法人是對以“社團性”為核心的傳統(tǒng)公司法人理論的挑戰(zhàn),不可避免的預示著公司制度的變革新公司法在對一人有限責任公司的規(guī)定上做了一定的變通,具有積極效果二、新公司法對一人有限責任公司治理方面的規(guī)定存在的缺陷縱觀新公司法可以發(fā)現(xiàn),有關一人有限責任公司的法律規(guī)定比較籠統(tǒng),許多應當細化的地方不是沒有規(guī)定就是相當簡潔,根本達不到規(guī)范的目標具體表現(xiàn)在以下幾個方面:第一,有關一人有限責任公司的范圍不確定新公司法第58條第2款規(guī)定,一個自然人股東或一個法人股東可以設立一個一人有限責任公司,并且規(guī)定一個自然人股東只能投資設立一個一人有限責任公司,但對一個法人股東是否可以再設立一個沒有作出明確規(guī)定；另外,關于發(fā)起設立的復數(shù)股東有限公司在公司運營過程中,因股份的合法轉讓或贈與而成為一人有限責任公司時的合法地位并沒有得到明確承認；對于一些規(guī)避一人公司規(guī)定而設立的夫妻有限責任公司,以及實際上由一人絕對控制的有限責任公司也沒有作出定性第二,新公司法第59條第1款,規(guī)定了一人有限責任公司注冊資本最低限額,和股東應當一次性地交足公司章程規(guī)定的出資額而對一人有限責任公司而言,只規(guī)定最低資本額并不意味著公司對債權人的財產擔保可一勞永逸,相反,還必須如實貫徹資本維持原則,這對一人有限責任公司顯得尤為重要這些在新公司法中沒有明確的條例規(guī)范第三,新公司法第61條規(guī)定一人有限責任公司章程由股東制定,卻沒有對股東制定的章程如何通過做出特殊規(guī)定第四,新公司法第64條規(guī)定一人有限責任公司的股東不能證明公司財產獨立于股東自己財產的,應當對公司債務承擔連帶責任,而這種連帶責任是并行連帶責任還是補充連帶責任并不明確；同時,這種舉證責任是倒置的,即一人有限責任公司股東必須證明自己的財產區(qū)別于公司財產,否則對公司債務負連帶責任而實踐中,一人有限責任公司股東財產與公司財產實難區(qū)分,如常見的有公司資本與唯一股東生活費用的混雜使用公司營業(yè)場所與唯一股東居所的合一等,股東自己真正分清都是不容易的,更何從舉出證據(jù)給世人看當然立法如此規(guī)定,也不是全無道理,其理由是一人有限責任公司股東更易濫用公司獨立人格與有限責任但如此一來,一人有限責任公司股東的責任形式表面上為有限形式,大多數(shù)情形下則為無限形式可見,我國公司法中對一人公司的規(guī)定之嚴格是世界范圍內少有的,過多的限制只會讓投資者望而生畏,而采取實質一人公司形式以規(guī)避法律第五,新公司法對一人有限公司組織機構的規(guī)定,如不設股東會,可只設董事會監(jiān)事會或設執(zhí)行董事和執(zhí)行監(jiān)事,由于法律未強行規(guī)定設立前者,出于降低公司經(jīng)營成本的需要,投資人多會考慮后者,只設執(zhí)行董事或自己兼任董事,至于監(jiān)事,找個“稻草人”即可這樣其內部監(jiān)督就很難實現(xiàn)第六,新公司法第63條規(guī)定,一人有限責任公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告,并經(jīng)會計事務所審計這樣規(guī)定不夠完善,仍可使股東有機可乘因為,財務會計人員的任免都由唯一股東決定,唯一股東權力過大,財務會計人員只能對其“言聽計從”,因此做假賬的行為在所難免三、完善一人有限責任公司治理的建議既然,一人有限責任公司的治理規(guī)定有如此的不足,筆者就試著針對上述的不足提出一些完善的建議,以供法學界有關學者參考,為新公司法的再次完善提供幫助第一,明確一人有限責任公司的范圍對一人公司的規(guī)定,主要是針對實質一人公司的,如果僅規(guī)定單個自然人不得設立兩個以上的一人公司,亦不得以轉投資的方式另