筆記資料《法理學》—立法

文章來源：中顧法律網(wǎng) 中國第一法律門戶 中顧法律網(wǎng)提供更多免費司法考試資料下載筆記資料法理學立法第二章 法的運行第一節(jié) 立法一、立法的定義1.立法是指一定的國家機關依照法定職權和程序，制定、修改和廢止法律和其他規(guī)范性法律文件及認可法律的活動，是將一定階級的意志上升為國家意志的活動，是對社會資源、社會利益進行第一次分配的活動。2.立法具有以下特點：(1)立法是以國家的名義進行的活動;(2)立法是一項國家職能活動，其目的是為了實現(xiàn)國家和社會生活的有效調(diào)整;(3)立法是以一定的客觀經(jīng)濟關系為基礎的人們的主觀意志活動，并且受其他社會因素的影響;(4)立法是產(chǎn)生具有規(guī)范性、國家強制性的普遍行為規(guī)則的活動;(5)立法是依照法定職權和程序進行的專門活動;(6)立法是對有限的社會資源進行制度性的分配，是對社會資源的第一次分配，反映了社會的利益傾向性。二、立法體制1.立法體制包括立法權限的劃分、立法機關的設置和立法權的行使等各方面的制度，主要為立法權的劃分。2.根據(jù)享有立法權的主體和形式的不同，立法權可以劃分為國家立法權、地方立法權、行政立法權、授權立法權等。3.立法體制的性質(zhì)是與國家的性質(zhì)相一致的，立法體制的形式則是與國家的結構形式和管理形式密切聯(lián)系的。3.當代中國是單一制國家，根據(jù)我國憲法規(guī)定，我國的立法體制是一元性的立法體制，全國只有一個立法體系;同時又是多層次的。筆記解讀法理學法律關系第一章 法的本體第七節(jié) 法律關系一、法律關系的概念與種類(一)法律關系的性質(zhì)和特征1.法律關系是根據(jù)法律規(guī)范建立的一種社會關系，具有合法性。(1)法律規(guī)范是法律關系產(chǎn)生的前提(2)法律關系不同于法律規(guī)范調(diào)整或保護的社會關系本身。社會關系是一個龐大的體系，其中有些領域是法律所調(diào)整的，也有些是不屬于法律調(diào)整或法律不宜調(diào)整的，還有些是法律所保護的對象，這些被保護的社會關系不屬于法律關系本身。即使那些受法律法規(guī)調(diào)整的社會關系，也并不能完全視為法律關系。(3)法律關系是法律規(guī)范的實現(xiàn)形式，是法律規(guī)范的內(nèi)容(行為模式及其后果)在現(xiàn)實社會生活中得到具體地貫徹。法律關系是人與人之間的合法關系。2.法律關系是體現(xiàn)意志性的特種社會關系。有些法律關系的產(chǎn)生，不僅要通過法律規(guī)范所體現(xiàn)的國家意志，而且要通過法律關系參加者的個人意志表示一直，也有很多法律關系的產(chǎn)生，并不需要這種意志表示。3.法律關系是特定法律關系主體之間的權利和義務關系。(二)法律關系的種類1.調(diào)整性法律關系和保護性法律關系 (按照法律關系產(chǎn)生的依據(jù)、執(zhí)行的職能和實現(xiàn)規(guī)范的內(nèi)容不同)(1)調(diào)整性法律關系是基于人們的合法行為而產(chǎn)生的、執(zhí)行法的調(diào)整職能的法律關系，它所實現(xiàn)的是法律規(guī)范(規(guī)則)的行為規(guī)則(指示)的內(nèi)容。調(diào)整性法律關系不需要適用法律制裁，法律主體之間即能夠依法行使權利、履行義務，如各種依法建立的民事法律關系、行政合同關系等。(2)保護性法律關系是由于違法行為而產(chǎn)生的、旨在恢復被破壞的權利和秩序的法律關系，它們執(zhí)行著法的保護職能，所實現(xiàn)的是法律規(guī)范(規(guī)則)的保護規(guī)則(否定性法律后果)的內(nèi)容，是法的實現(xiàn)的非正常形式。它的典型特征是一方主體(國家)適用法律制裁，另一方主體(通常是違法者)必須接受這種制裁，如刑事法律關系。筆記解讀法理學法律責任第一章 法的本體第八節(jié) 法律責任法律責任與法定權利與義務也有密切的聯(lián)系：(1)法律責任規(guī)范著法律關系主體行使權利的界限，以否定的法律后果防止權利行使不當或者濫用權利。(2)在權利受到妨礙，以及違反法定義務時，法律責任義務又成為救濟權利、強制履行義務或追加新義務的依據(jù);(3)法律責任通過否定的法律后果成為對權利、義務得以順利實現(xiàn)的保證。二、歸責與免責(一)法律責任的歸責原則1.在我國，歸責的原則主要可以概括為：責任法定、公正原則、效益原則和合理性原則。2.公正原則要求在追究法律責任方面：(1)對任何違法、違約的行為都應依法追究相應的責任。(2)責任與違法或損害相均衡。(3)公正要求綜合考慮使行為人承擔責任的多種因素，作到合理地區(qū)別對待。(4)公正要求自愛追究法律責任時依據(jù)法律程序追究法律責任，非依法律程序，不得追究法律責任。(5)堅持公民在法律面前一律平等。上述四項歸責的基本原則可以概括為合法、公正、有效、合理八個字。(二)法律責任的免責條件1.時效免責2.不訴及協(xié)議免責3.自首、立功免責4.因履行不能而免責。三、法律制裁1.法律制裁分為刑事制裁、民事制裁、行政制裁和違憲制裁。2.在現(xiàn)代社會，民事制裁與刑事制裁有三個區(qū)別：(1)制裁目的不同。(2)程序不同。(3)在方式上，刑事制裁以剝奪或限制自由為重要內(nèi)容，并以剝奪生命為最 的懲罰措施;民事制裁則主要是對受害人的財產(chǎn)補償，刑事制裁也有財產(chǎn)刑，但要上繳國庫。筆記解讀法理學法的效力第一章 法的本體第六節(jié) 法的效力2.根據(jù)我國法律，對人的效力包括兩個方面：(1)對中國公民的效力。(2)對外國人和無國籍人的效力：A.對在中國領域內(nèi)的外國人和無國籍人的法律適用問題。外國人和無國籍人在中國領域內(nèi)，除法律另有規(guī)定者外，適用中國法律。B.在中國領域外的外國人和無國籍人的法律適用問題。外國人在中國領域外對中國國家或者公民犯罪，而按中華人民共和國刑法規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑的，可以適用中國刑法;但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。三、法的空間效力一般來說，一國法律適用于該國主權范圍所及的全部領域，包括領土、領水及其底土和領空，以及作為領土延伸的本國駐外使館、在外船舶及飛機。四、法的時間效力1.法的生效時間：(1)自法律公布之日起生效(2)由該法律規(guī)定具體生效時間(3)規(guī)定法律公布后符合一定條件時生效2.法終止生效的時間：(1)明示的廢止(2)默示的廢止：適用法律中，出現(xiàn)新法與舊法沖突時，適用新法而使舊法事實上被廢止。3.法的溯及力：(1)就有關侵權、違約的法律和刑事法律而言，一般以法律不溯及既往為原則。目前各國采用的通例是“從舊兼從輕”的原則，即新法原則上不溯及既往，但是新法不認為犯罪或者處刑較輕的，適用新法。(2)而在某些有關民事權利的法律中，法律有溯及力。筆記解讀法理學法律部門與法律體系第一章 法的本體第五節(jié) 法律部門與法律體系(一)公法、私法與社會法1.公法與私法的劃分，最早是由古羅馬法學家烏爾比安提出來的。2.隨著社會的發(fā)展，“法律社會化”現(xiàn)象的出現(xiàn)，又形成了一種新的法律即社會法，如社會保障法等。(二)當代中國法律部門1.憲法：中華人民共和國憲法，主要國家機關組織法、選舉法、民族區(qū)域自治法、特別行政區(qū)基本法、授權法、立法法、國籍法等。2.行政法：行政復議法、行政處罰法、行政監(jiān)察法、政府采購法、國家公務員暫行條理等(一般行政法)。食品衛(wèi)生法、藥品管理法、治安管理出發(fā)條理(特別行政法)。3.民法：民法通則，合同法、擔保法、婚姻法、繼承法、收養(yǎng)法、商標法、專利法、著作權法。著作權法實施條例、商標法實施細則。4.商法：公司法、證券法、票據(jù)法、保險法、企業(yè)破產(chǎn)法、海商法。5.經(jīng)濟法：(1)有關企業(yè)管理的法律：全民所有制工業(yè)企業(yè)法、中外合資經(jīng)營企業(yè)法、外資企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法。(2)財政、金融和稅收方面的法律：中國人民銀行法、商業(yè)銀行法、個人所得稅法、稅收征收管理法;(3)有關宏觀調(diào)控的法律、法規(guī)：預算法、統(tǒng)計法、會計法、計量法。(4)有關市場主體、市場秩序的法律：產(chǎn)品質(zhì)量法、反不正當競爭法、消費者權益保護法。6.勞動法與社會保障法：勞動法、工會法、礦山安全法、安全生產(chǎn)法。7.自然資源與環(huán)境保護法：(1)屬