物權(quán)法的視野：農(nóng)村墳地的法律保護.doc

物權(quán)法的視野：農(nóng)村墳地的法律保護摘 要：近年來，農(nóng)村墳地糾紛的案件不斷增多，引起了社會各界得廣泛關(guān)注。由于我國尚未對農(nóng)村墳地問題作出專門的立法規(guī)定，在發(fā)生墳地侵權(quán)案件時，經(jīng)常在墳地權(quán)屬確認、責任承擔等方面發(fā)生嚴重分歧。這對于依法保護墳地使用者的合法權(quán)益、懲治違法行為人等都產(chǎn)生了不良影響。本文主要從物權(quán)法的角度，并結(jié)合其他的法律法規(guī)，探討農(nóng)村墳地的法律保護問題，對墳地所有權(quán)、使用權(quán)、相鄰關(guān)系、收益、地役權(quán)、抵押權(quán)等問題作了初步探討，以期對涉及墳地問題的立法和司法完善有所裨益。關(guān)鍵詞：墳地；權(quán)屬；損害賠償abstract：in recent years, the rural cemetery increasing cases of disputes, have caused widespread concern in the community. due to the rural cemetery in china has yet to issue specific legislative provisions, in the event of infringement cases graves and often in the cemetery to confirm ownership, responsibility and so serious differences. this is in accordance with the law to protect the legitimate rights and interests of users of the cemetery, to punish all violations of people have a negative impact. in this paper, mainly from the perspective of property law, and in combination with other laws and regulations, to explore the legal protection of the rural cemetery issues, ownership of the cemetery, the right to use the adjacent relations, income, easements, mortgages and other issues was discussed, cemetery with a view to involving the issue of improving the legislative and judicial benefits.keyword：cemetery ； ownership ； damages目 錄摘要（1）關(guān)鍵詞（1）英文摘要和關(guān)鍵詞（1）一、農(nóng)村墳地的歷史遺留問題和現(xiàn)狀分析（3）二、農(nóng)村墳地的所有權(quán)問題（4）三、農(nóng)村墳地的使用權(quán)問題（5）(一) 農(nóng)村墳地的使用權(quán)確認問題（5）(二) 農(nóng)村墳地的使用權(quán)轉(zhuǎn)讓問題（5）(三) 農(nóng)村墳地的使用期限問題（6）(四) 農(nóng)村墳地的統(tǒng)一登記問題（6）四、農(nóng)村墳地的其它物權(quán)問題（7）(一) 農(nóng)村墳地的相鄰關(guān)系問題（7）(二) 農(nóng)村墳地的收益問題（7）(三) 農(nóng)村墳地的地役權(quán)問題（8）(四) 農(nóng)村墳地的抵押權(quán)問題（8）五、農(nóng)村墳地的法律保護（8）(一) 農(nóng)村墳地的物質(zhì)損害賠償（9）(二) 農(nóng)村墳地的精神損害賠償（9）(三) 農(nóng)村墳地的征收征用補償（9）六、結(jié)語（10）致謝（10）參考文獻（10）在中國人的心目中，墳地作為聯(lián)結(jié)死人與活人關(guān)系的特殊建筑物，歷來受到世人的極大重視。由于我國尚未對農(nóng)村墳地問題作出專門的立法規(guī)定，物權(quán)法中也沒有專門條款針對墳地問題，一系列社會和法律問題也隨之而來。近年來，農(nóng)村墳地糾紛案件不斷涌現(xiàn)。筆者認為，現(xiàn)有的物權(quán)法律框架雖然通過習慣物權(quán)條款等可以延伸到農(nóng)村墳地問題。但是，對于矛盾重重的農(nóng)村墳地來說，還有很多問題具有特殊復(fù)雜性，并無任何法律依據(jù)可以對其進行規(guī)范。深化農(nóng)村墳地問題的研究，促使出臺一些相關(guān)法律法規(guī)以規(guī)范農(nóng)村墳地的相關(guān)法律問題，是非常重要的。一、農(nóng)村墳地的歷史遺留問題和現(xiàn)狀分析墳地歷來受到人們的重視，所謂“墳”，又叫“陰宅”，是風水學的重要分支。古人認為人死之后，其精氣仍在尸骨之內(nèi)，即使火化成灰亦不能滅之。若將其葬在山川自然“龍穴”之“生地”，其精氣可以化生為祥和之氣，從而影響子孫；若將其葬于“死絕”之地，其精氣可以化生為“邪氣”，從而對其子孫不利。正是因為此種迷信之說，才使越來越多的國人崇拜墳?zāi)?，有些人甚至在生前就以選好安葬自己的墳地。中國人不單單熱愛墳?zāi)?，而且還建立了一整套葬后禮儀，使得墳?zāi)共粩嗟貙钊耸澜绠a(chǎn)生深刻的影響。對于生者而言，躺在墳?zāi)怪械乃勒吲c守候在墳?zāi)古缘纳咧g，有著持續(xù)性的、不言而喻的義務(wù)關(guān)系，墓地為實現(xiàn)這種義務(wù)關(guān)系提供了適當?shù)脠龊稀埲?中國民俗墳?zāi)褂^念分析j.武漢交通職業(yè)學院學報,1989,2:54-58.在每一年中的某些固定時節(jié)（如清明節(jié)、寒食節(jié)等），人們就會按時回到墓地來祭奠死者，除了舉行掃墓活動外，還在一些特定的時刻回到墓地，以便履行一種儀式或完成某個許諾，了卻一樁心愿或懷念一下先輩，發(fā)出一個誓言或表達某種情感等等。以便完成生者對死者義不容辭的道德義務(wù)，報答死者對生者的養(yǎng)育之恩，彌補生者對死者所欠下的種種情債。但隨著農(nóng)村老齡人數(shù)日益增多，人老喪葬，墳地亂占田、林已成為一個較為普遍的現(xiàn)象。由于受到封建迷信影響，很多良田、山林被墳地強占，致使農(nóng)村用地出現(xiàn)嚴重緊張的局面。目前，我國每年死亡人數(shù)不少于900萬人，據(jù)統(tǒng)計，每年殯葬占去的土地就在幾十平方公里，這相當于每兩年就吞噬掉一個海南省的園林綠地面積。趙群 李桂文.城市公墓的可持續(xù)發(fā)展j.華中建筑,2008,2:129-131.除此之外，再加上推行火葬制度之前，已經(jīng)存在著眾多的“歷史墳地”。因此，如何解決農(nóng)村墳地問題已經(jīng)成為影響我國農(nóng)村發(fā)展的一個難題。明代的李元陽曾說“一墳所占不過十步，而有力之人廣圖風水，遂致占田為墳，而刀耕火種之民無從措手，恐非長久之策也”。 土地不僅是農(nóng)民最基本的生產(chǎn)要素之一，而且還是他們賴以生存和農(nóng)村持續(xù)發(fā)展的最重要的資源。雖然在1997年7月21日國務(wù)院頒布了國家殯葬管理條例，要求實行火葬，但中國人有著數(shù)千年的土葬習慣，并鑄成了根深蒂固的傳統(tǒng)殯葬觀念，想要一下子扭轉(zhuǎn)這種觀念，顯得十分困難。而殯葬管理條例第四條規(guī)定：人口稠密、耕地較少、交通方便的地區(qū)，應(yīng)當實行火葬；暫不具備條件實行火葬的地區(qū)，允許土葬。這也就是表明在中國的一些地方還是允許實行土葬的。即使是火葬了的，也還經(jīng)常通過建墳的方式埋葬骨灰。國家殯葬管理條例明確規(guī)定，私人墓地面積不得超過1平方米。至于公共墓地，必須經(jīng)過有關(guān)部門審批，否則就是擅自占用土地。任意占用耕地建墓地，違犯了土地管理法律法規(guī)，應(yīng)當受到嚴厲處罰。在很多地方，違反規(guī)定，圈地建墓、奢侈浪費的勢頭愈演愈烈。全國人大代表、農(nóng)工黨貴州省委副主任委員萬龍君的這樣說道：“骨灰不過一抔，墳?zāi)拐嫉卣捎?。”重慶市渝北區(qū)某村，一公司老板為安葬老人，用了十幾戶村民的耕地，建成的墓地約400平方米。有些人為了占所謂風水好的地段，不惜侵占耕地，以此炫耀身份和地位。一些地方干脆拿耕地、青山作墓地交易，修建高規(guī)格殯葬陵園牟取暴利，為喪葬亂占地、多占地推波助瀾。占用耕地少則十幾畝，多則幾十畝。 參見中華人民共和國國土資源部：勿使圈地建墓成風，見/xwdt/jrxw/200703/t20070319_79817.htm（上網(wǎng)時間：2008年12月29日）.另據(jù)無錫日報報道，去年冬天到今年春天以來，在惠山、青龍山部分區(qū)域出現(xiàn)了整治墳?zāi)埂盎爻薄爆F(xiàn)象，清明節(jié)期間更是有所蔓延。整治墳?zāi)埂盎爻薄敝饕憩F(xiàn)為：擅自復(fù)壘后擋墻，對已平毀的墳欄圈進行修復(fù)等。同時，有些墳?zāi)辜o念標志被擅自涂改、毀壞；新的私埋亂葬現(xiàn)象時有發(fā)生。除了上述問題之外，農(nóng)村墳地的侵權(quán)現(xiàn)象也日益增多，主要包括行政機關(guān)侵權(quán)和非行政機關(guān)侵權(quán)兩類。墳地糾紛案件主要有六種：建墳用地糾紛、地墳相鄰糾紛、地墳與其它建筑物糾紛、遷墳糾紛、復(fù)墳糾紛、毀墳糾紛。曾仁銑、潘昌盛.墳地糾紛種種j.人民調(diào)解,1995,5:21.目前，我國法律并未對農(nóng)村墳地進行專門的立法規(guī)制，在現(xiàn)行的法律框架下也很難找到解決農(nóng)村墳地問題的具體規(guī)定，司法的不統(tǒng)一和無法可依的現(xiàn)狀，使得農(nóng)村墳地得不到確認，受害人得不到救濟，判決理由難以得到普遍認可，經(jīng)常會受到公眾的質(zhì)疑。對農(nóng)村墳地進行怎樣的物權(quán)歸屬確定才是最科學合理的，它的所有權(quán)歸誰，使用權(quán)又歸誰，使用期限又該是多少，是否需要實行統(tǒng)一登記等，這一系列問題一直困擾著學術(shù)界。雖然2007年期盼已久的中華人民共和國物權(quán)法出臺了，可對于上述問題，物權(quán)法并沒有給出答案。而對農(nóng)村墳地的保護，更沒有做明確地規(guī)定，只是在第八十五條中提到，“法律、法規(guī)沒有規(guī)定的，可以按照當?shù)亓晳T”，也即我們通常所講的習慣物權(quán)。基于此，筆者將通過對農(nóng)村墳地所有權(quán)問題、使用權(quán)問題及其它物權(quán)問題等的分析探討，致力于研究農(nóng)村墳地的法律保護和法律規(guī)制，以期對農(nóng)村墳地侵權(quán)損害案件的處理和立法有所裨益。二、農(nóng)村墳地的所有權(quán)問題土地所有權(quán)屬于財產(chǎn)所有權(quán)的范疇，具有所有權(quán)的一般屬性，在土地產(chǎn)權(quán)中，所有權(quán)是主要的、居支配地位的，其它排它性權(quán)利都是所有權(quán)的派生權(quán)利，如使用權(quán)、收益權(quán)和處分權(quán)等，因此，土地所有權(quán)是全部土地問題的核心。只有解決并明確農(nóng)村墳地的所有權(quán)問題，才能更好地去探討農(nóng)村墳地的其它物權(quán)。我國物權(quán)法第四十七條規(guī)定：“城市的土地，屬于國家所有。法律規(guī)定屬于國家所有的農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地，屬于國家所有?！钡谖迨藯l進一步明確到，法律規(guī)定屬于集體所有的土地屬于集體所有的不動產(chǎn)。除此之外，憲法、土地管理法、農(nóng)村土地承包法還有具體的規(guī)定。我國憲法第十條規(guī)定：“城市的土地屬于國家所有。農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地，除由法律規(guī)定屬于國家所有的以外，屬于集體所有；宅基地和自留地、自留山，也屬于集體所有?！蓖恋毓芾矸ǖ诎藯l規(guī)定到：“城市市區(qū)的土地屬于國家所有。農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地，除由法律規(guī)定屬于國家所有的以外，屬于農(nóng)民集體所有；宅基地和自留地、自留山，屬于農(nóng)民集體所有?！鞭r(nóng)村土地承包法第二條規(guī)定到：“本法所稱農(nóng)村土地，是指農(nóng)民集體所有和國家所有依法由農(nóng)民集體使用的耕地、林地、草地，以及其他依法用于農(nóng)業(yè)的土地?！备鶕?jù)我國以上法律的規(guī)定，我們不難看出，我國實行的是土地國有制度，即國家所有和農(nóng)民集體所有，不存在私人所有。由此可見，農(nóng)村墳地的所有權(quán)屬于國家或集體所有，不能為個人所有。我國法律規(guī)定的農(nóng)村土地的所有權(quán)只屬于國家或集體所有，只能適用于建國后。假如在建國之前就出錢購買了此墳地的所有權(quán)，那么建國后這塊墳地的所有權(quán)又歸誰所有了呢？答案依舊是明確的，不管是不是建國前購買的，農(nóng)村墳地的所有權(quán)只能歸國家或集體所有。在江西省贛州市就發(fā)生了“民國祖先購墳地，今朝后人起風波”的糾紛，贛州中院認為，根據(jù)我國法律規(guī)定，個人不能擁有土地的所有權(quán)。賴余陽與賴發(fā)慶雙方的祖先共同購買墳地的行為并不符合現(xiàn)行法律規(guī)定。該購買行為發(fā)生在民國時期，即使當時約定了所購墳地的面積范圍，但在我國現(xiàn)行法律制度下，當事人僅可以依法使用本村集體土地建墳，而對墳?zāi)拐嫉胤秶獾耐恋夭⒉灰颉百徺I”、繼承而取得使用權(quán)，墳?zāi)拐嫉胤秶獾耐恋厝詫俅迕窦w所有，他人亦可在法律和政策允許的條件下建墳。根據(jù)中國供銷商情(村官)2007年2月的報道，原告賴發(fā)慶等人與被告賴余陽等人系居住在江西某縣同村的兩戶村民。民國時期，雙方的祖先共同購買一塊山地作為自有葬墳地。土改時期，政府發(fā)證給賴發(fā)慶的祖父，確定其對該墳地有所有權(quán)。上世紀八十年代初期，賴余陽的父親未經(jīng)賴發(fā)慶家人的同意，將賴余陽祖父母的遺骨葬于此山。2005年9月24 日，賴發(fā)慶的家人與賴余陽的家人簽訂了一份祖墳地轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定賴余陽一方將其祖先名下的祖墳地管理使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給賴發(fā)慶一家。轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后，賴發(fā)慶一家將祖先的墳?zāi)怪匦?。最后，賴余陽一家將賴發(fā)慶家重修的祖墳外墳堂土墻扒毀一部分。賴發(fā)慶等人向法院起訴，要求賴余陽等人將祖墳遷出。一審法院判決支持了賴發(fā)慶等人的訴訟請求，判令賴余陽等人將祖墳遷出。針對這個審判結(jié)果，賴余陽一家不服判決，并向贛州市中級法院提起上訴。三、農(nóng)村墳地的使用權(quán)問題與土地所有權(quán)一樣，土地使用權(quán)是一種對物的權(quán)利。土地使用權(quán)是所有者所享有的占有、使用、收益和處分的四種權(quán)能之一。從法律上講, 對土地的使用有兩種不同的情況：一是土地所有人對自己所擁有的土地的使用；另一種是對土地的使用是非土地所有人以自己的名義對他人土地的使用, 這種使用有的是在合法的、享有權(quán)利的條件下進行的。我國所采用的土地使用權(quán)正是后一種情況，由此推知，農(nóng)村墳地的使用權(quán)是農(nóng)民以自己的名義對國家或集體所有的土地的合法使用，而使用的目的就是為了建設(shè)墳?zāi)?。（一）農(nóng)村墳地的使用權(quán)確認問題在墳地的使用過程中, 使用權(quán)人首先應(yīng)當占有土地, 即依照一定的法定程序，把土地歸于自己的實際控制之下, 使自己的使用成為事實上和法律上的可能。要確定農(nóng)村墳地的使用權(quán)，就必須從以下兩個方面來考慮：首先，要確定土地的性質(zhì)。按照土地利用現(xiàn)狀分類國家標準，我國土地利用現(xiàn)狀采用一級、二級兩個層次的分類體系，共分12個一級類、56個二級類。其中一級類包括：耕地、園地、林地、草地、商服用地、工礦倉儲用地、住宅用地、公共管理與公共服務(wù)用地、特殊用地、交通運輸用地、水域及水利設(shè)施用地、其他土地。墳地屬于一級類中的特別用地，在二級類中明確規(guī)定了“殯葬用地”。其次，確定該土地的使用權(quán)人。我國實行不動產(chǎn)登記制度，物權(quán)法第九條規(guī)定：不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。因此，墳地使用權(quán)人的最終確定要以登記為標準，誰先登記誰就取得該土地的使用權(quán)。除此之外，土地使用權(quán)的設(shè)立,還要履行必要的行政程序, 要受行政法的調(diào)整。但這種權(quán)利在設(shè)立之后, 卻不是一種行政權(quán)利, 而是一種比較充分獨立的民事權(quán)利。但并不是在所有農(nóng)村土地上都可興建墳地， 國務(wù)院殯葬管理條例第十條明令：禁止在下列地區(qū)建造墳?zāi)梗海ㄒ唬└亍⒘值?；（二）城市公園、風景名勝區(qū)和文物保護區(qū)；（三）水庫及河流堤壩附近和水源保護區(qū)；（四）鐵路、公路主干線兩側(cè)。（二）農(nóng)村墳地的使用權(quán)轉(zhuǎn)讓問題土地轉(zhuǎn)讓行為只能發(fā)生在土地私有制的社會里，我國在農(nóng)業(yè)、手工業(yè)和資本主義工商業(yè)社會主義改造基本完成之后，土地變私有制為公有制，因而不允許土地轉(zhuǎn)讓。我國土地管理法規(guī)定，農(nóng)村集體所有者不能買賣土地產(chǎn)權(quán)，只能依法在一定期限內(nèi)有償出租或讓渡土地使用權(quán)；也不能隨意改變所屬耕地的用途，因特殊情況確需征占自己所有耕地時，也必須經(jīng)國家有關(guān)部門批準。由此可見土地的使用權(quán)是可以依法轉(zhuǎn)讓的，受讓人僅對土地享有使用權(quán)，而所有權(quán)仍屬于國家或集體。農(nóng)村墳地的使用權(quán)最主要有以下兩個問題：第一，農(nóng)村墳地的使用權(quán)能否依法轉(zhuǎn)讓。土地利用現(xiàn)狀分類國家標準把土地共分為農(nóng)用地、未利用土地和建設(shè)用地三大類，而墳地被劃歸為建設(shè)用地。物權(quán)法第一百四十三條規(guī)定：建設(shè)用地使用權(quán)人有權(quán)將建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、互換、出資、贈與或者抵押，但法律另有規(guī)定的除外。筆者查遍了自身所能涉及到的法律，并無明確表明墳地不能轉(zhuǎn)讓。同時，受讓者還可以進行預(yù)告登記以保護自己的權(quán)利。物權(quán)法第二十條規(guī)定：當事人簽訂買賣房屋或者其他不動產(chǎn)物權(quán)的協(xié)議，為保障將來實現(xiàn)物權(quán)，按照約定可以向登記機構(gòu)申請預(yù)告登記。預(yù)告登記后，未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人同意，處分該不動產(chǎn)的，不發(fā)生物權(quán)效力。預(yù)告登記后，債權(quán)消滅或者自能夠進行不動產(chǎn)登記之日起三個月內(nèi)未申請登記的，預(yù)告登記失效。第二，轉(zhuǎn)讓農(nóng)村墳地的使用權(quán)時是否必須要有一定的限制。答案是肯定的，物權(quán)法第一百四十條規(guī)定：建設(shè)用地使用權(quán)人應(yīng)當合理利用土地，不得改變土地用途；需要改變土地用途的，應(yīng)當依法經(jīng)有關(guān)行政主管部門批準。依據(jù)此法規(guī)，受讓人轉(zhuǎn)讓墳地的使用權(quán)時，只能用于建設(shè)墳地，不得用于其它目的，除非依法經(jīng)有關(guān)行政主管部門批準。之所以有這樣的規(guī)定，就是為了防止少部分人利用轉(zhuǎn)讓之機從中謀取暴利，擾亂農(nóng)村土地的使用規(guī)劃。而第一百四十四條對轉(zhuǎn)讓有了更深的限制，規(guī)定到：建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、互換、出資、贈與或者抵押的，當事人應(yīng)當采取書面形式訂立相應(yīng)的合同。使用期限由當事人約定，但不得超過建設(shè)用地使用權(quán)的剩余期限。（三）農(nóng)村墳地的使用期限問題現(xiàn)在的土地都是有期使用的，物權(quán)法明確規(guī)定，耕地的承包期為三十年，草地的承包期為三十年至五十年，林地的承包期為三十年至七十年。墳地的使用期限又該是多少年呢？使用到期后又該如何處理呢？筆者將針對這兩個問題分別展開自己的論述：第一，物權(quán)法對于墳地的使用期限并沒有做詳細的規(guī)定，但民政部關(guān)于貫徹執(zhí)行殯葬管理條例有關(guān)條款解釋的函第四條規(guī)定：“關(guān)于公墓墓穴占地面積和使用年限問題條例第二章第十一條規(guī)定：“嚴格限制公墓墓穴占地面積和使用年限?！边@一規(guī)定是指：按通知要求，埋葬骨灰的單人、雙人合葬墓占地面積不得超過1平方米，埋葬遺體的單人墓占地面積不得超過4平方米，雙人合葬墓不得超過6平方米；墓穴（含骨灰堂骨灰存放格位）原則上以20年為一個使用周期?！庇纱丝梢姡谵r(nóng)村公墓內(nèi)的墳地，其使用期限為20年。但是在農(nóng)村，很多墳地都是埋在公墓外的，對于這種情況，又該如何處理呢？國務(wù)院殯葬管理條例第十一條規(guī)定：“按照規(guī)劃允許土葬或者允許埋葬骨灰的，埋葬遺體或者埋葬骨灰的墓穴占地面積和使用年限，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府按照節(jié)約土地、不占耕地的原則規(guī)定。”因此，對于農(nóng)村墳地的使用期限要分為兩種情況：農(nóng)村墳地建在公墓內(nèi)的，則其使用期限為20年；建在公墓外的，則由省、自治區(qū)、直轄市人民政府按照節(jié)約土地、不占耕地的原則規(guī)定使用期限。第二，物權(quán)法第一百四十九條規(guī)定：住宅建設(shè)用地使用權(quán)期間屆滿的，自動續(xù)期。非住宅建設(shè)用地使用權(quán)期間屆滿后的續(xù)期，依照法律規(guī)定辦理。這里又出現(xiàn)了一個關(guān)鍵問題：墳地到底屬于住宅建設(shè)用地還是非住宅建設(shè)用地。對此問題，國內(nèi)外專家并沒有提及，但筆者認為，至少在中國，墳地因?qū)儆谧≌ㄔO(shè)用地，原因為墳地是給死者“住”的，在民間墳地又被稱為“陰宅”。因此，筆者認為，墳地20年使用到期后，應(yīng)當自動續(xù)期，但必須繳納一定的土地使用費。（四）農(nóng)村墳地的統(tǒng)一登記問題物權(quán)法第十條規(guī)定：不動產(chǎn)登記，由不動產(chǎn)所在地的登記機構(gòu)辦理。國家對不動產(chǎn)實行統(tǒng)一登記制度。統(tǒng)一登記的范圍、登記機構(gòu)和登記辦法，由法律、行政法規(guī)規(guī)定。第十六條規(guī)定：不動產(chǎn)登記簿是物權(quán)歸屬和內(nèi)容的根據(jù)。不動產(chǎn)登記簿由登記機構(gòu)管理。由此可見，我國對土地權(quán)屬實行行政機關(guān)登記確認制度，具體登記內(nèi)容由法律行政法規(guī)規(guī)定，并且由市、縣級人民政府具體實施。如果想得到墳地的使用權(quán)，就必須到相應(yīng)的機關(guān)進行登記，并且領(lǐng)取該土地的權(quán)屬證書。物權(quán)法第十七條明確說到：不動產(chǎn)權(quán)屬證書是權(quán)利人享有該不動產(chǎn)物權(quán)的證明。不動產(chǎn)權(quán)屬證書記載的事項，應(yīng)當與不動產(chǎn)登記簿一致；記載不一致的，除有證據(jù)證明不動產(chǎn)登記簿確有錯誤外，以不動產(chǎn)登記簿為準。由于現(xiàn)行登記制度不夠完善，許多已經(jīng)使用或即將使用墳地的農(nóng)民未能到市縣政府登記領(lǐng)取該土地的權(quán)屬證書。物權(quán)法實施后墳地使用者應(yīng)積極辦理該土地使用登記，未經(jīng)過登記的土地將不受物權(quán)保護。如果權(quán)利人、利害關(guān)系人認為不動產(chǎn)登記簿記載的事項錯誤的，可以申請更正登記。不動產(chǎn)登記簿記載的權(quán)利人書面同意更正或者有證據(jù)證明登記確有錯誤的，登記機構(gòu)應(yīng)當予以更正。不動產(chǎn)登記簿記載的權(quán)利人不同意更正的，利害關(guān)系人可以申請異議登記。登記機構(gòu)予以異議登記的，申請人在異議登記之日起十五日內(nèi)不起訴，異議登記失效。異議登記不當，造成權(quán)利人損害的，權(quán)利人可以向申請人請求損害賠償。若農(nóng)村墳地的統(tǒng)一登記問題不解決，則會發(fā)生三個嚴重后果：受到侵害時，其合法權(quán)益得不到保護；拆遷時，得不到應(yīng)有的補償；發(fā)生糾紛時，得不到法律的承認。四、農(nóng)村墳地的其它物權(quán)問題。前面主要探討了農(nóng)村墳地的所有權(quán)和使用權(quán)問題，但從物權(quán)法的角度來看農(nóng)村墳地的保護，還有許多其它的物權(quán)需要詳細的分析，接下來筆者將從農(nóng)村墳地的相鄰關(guān)系、收益、地役權(quán)、抵押權(quán)四個物權(quán)問題分別進行進一步的闡述：（一）農(nóng)村墳地的相鄰關(guān)系問題物權(quán)法出臺之前，我國對于相鄰關(guān)系是規(guī)定在民法通則和民通意見中的。民法通則第83 條為：不動產(chǎn)的相鄰各方，應(yīng)當按照有利生產(chǎn)、方便生活、團結(jié)互助、公平合理的處理截水、排水、通行、通風、采光等方面的相鄰關(guān)系。給相鄰方造成妨礙或者損失的，應(yīng)當停止侵害，排除妨礙，賠償損失。民通意見97-103 條中還另外增加了有關(guān)滴水、挖掘土地和種植竹木等相鄰關(guān)系。物權(quán)法的84 至92 條對我國相鄰關(guān)系的規(guī)定明顯更為詳盡和先進。物權(quán)法第八十四條規(guī)定：不動產(chǎn)的相鄰權(quán)利人應(yīng)當按照有利生產(chǎn)、方便生活、團結(jié)互助、公平合理的原則，正確處理相鄰關(guān)系。第八十五條規(guī)定：法律、法規(guī)對處理相鄰關(guān)系有規(guī)定的，依照其規(guī)定；法律、法規(guī)沒有規(guī)定的，可以按照當?shù)亓晳T，也即是我們通常所說的習慣物權(quán)。這是首次把習慣納入處理相鄰關(guān)系的標準，更符合實際生活規(guī)律，在處理墳地的相鄰關(guān)系時更容易得到適用?，F(xiàn)實中，關(guān)于墳地之間相鄰關(guān)系的矛盾與問題比較多，比如說甲的墳地在乙的旁邊，甲修建墳?zāi)箷r必須通過乙的墳地，乙因否允許甲通過？如果乙允許，甲通過時是否要支付報酬？物權(quán)法第八十七條規(guī)定：不動產(chǎn)權(quán)利人對相鄰權(quán)利人因通行等必須利用其土地的，應(yīng)當提供必要的便利。據(jù)此規(guī)定，乙有一定的“容忍”義務(wù)，當然，相應(yīng)的另一方甲也應(yīng)當履行必要的“注意”義務(wù)，即甲在行使權(quán)利時，應(yīng)當選擇給相鄰方乙造成損失最小的方法和路徑；如果選擇合理的方式后仍然給乙造成損失的，如損壞了乙的墓地，則應(yīng)當給予適當?shù)馁r償。這一點在物權(quán)法第九十二條中就有明確規(guī)定：不動產(chǎn)權(quán)利人因用水、排水、通行、鋪設(shè)管線等利用相鄰不動產(chǎn)的，應(yīng)當盡量避免對相鄰的不動產(chǎn)權(quán)利人造成損害；造成損害的，應(yīng)當給予賠償。（二）農(nóng)村墳地的收益問題一般而論，增加農(nóng)村居民的財產(chǎn)性收入，主要有兩種途徑：一是創(chuàng)造條件讓農(nóng)民現(xiàn)有的財產(chǎn)實現(xiàn)其經(jīng)濟價值即獲得財產(chǎn)性收入；二是創(chuàng)造條件讓農(nóng)民不斷增加各種收入，不斷積累財產(chǎn)并進一步獲得更多的財產(chǎn)性收入。張合林. 實現(xiàn)農(nóng)民的土地財產(chǎn)權(quán)益是增加農(nóng)村居民財產(chǎn)性收入的根本途徑j(luò). 城市發(fā)展研究,2008,5:72-76.土地是有值產(chǎn)物，應(yīng)該給土地所有者帶來收益，以體現(xiàn)所有者的基本權(quán)益并增加使用者對土地的投入。物權(quán)法第一百一十七條也說到：用益物權(quán)人對他人所有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，依法享有占有、使用和收益的權(quán)利。既然墳地屬于建設(shè)用地，使用權(quán)人應(yīng)當享有收益的權(quán)利。但筆者對此有不同的看法，墳地并非像一般的土地那樣，可以自由買賣，謀取利潤。對于墳地使用權(quán)與土地承包經(jīng)營權(quán)、宅基地使用權(quán)等其他土地使用權(quán)應(yīng)當區(qū)別對待，墳地的使用更高的是受風土民俗的影響，它埋葬的是列祖列宗，在地上建造的是供子孫后代膜拜吊念的墓碑，在地下安葬的是列祖列宗的遺體或骨灰，雖然法律并無明文規(guī)定，可如果拿墳地進行交易，牟取利益，則會違背我國的道德理念，更與民法的公序良俗原則相脫離。但現(xiàn)實生活中，的確有一部人靠出賣墳地收取高額利潤，對于此種現(xiàn)象，筆者認為行政部門在墳地的審批和轉(zhuǎn)讓方面要進行嚴格把關(guān)，以防止有人利用墳地賺取不當之財。（三）農(nóng)村墳地的地役權(quán)問題我國1986 年制定的民法通則僅規(guī)定了相鄰關(guān)系，而對地役權(quán)制度的規(guī)定卻無任何提及，這顯然已經(jīng)不能適應(yīng)我國對土地利用的現(xiàn)實需要，在2007 年出臺的物權(quán)法中首次設(shè)立了地役權(quán)制度。物權(quán)法第156 條規(guī)定：“地役權(quán)人有權(quán)按照合同約定，利用他人的不動產(chǎn)，以提高自己的不動產(chǎn)的效益。”地役權(quán)涉及“供需”兩塊不動產(chǎn)。被利用的他人的不動產(chǎn)為供役地, 地役權(quán)人的不動產(chǎn)為需役地。現(xiàn)實社會中，墳地與地役權(quán)的問題息息相關(guān)。例如，甲工廠在某村設(shè)立了一個農(nóng)產(chǎn)品加工廠，加工該村的農(nóng)產(chǎn)品，幫助該村村民增加收入?？杉坠S原有道路狹窄、繞遠, 為通行方便, 欲在乙的墳地前面（此土地仍在乙的使用權(quán)范圍內(nèi)）開辟一條寬直的近道, 直通自己的土地, 就可以采取設(shè)定地役權(quán)的方式完成。值得注意的是，國土資源部2007年11 月28 日公布，2008 年2月1 日施行的土地登記辦法首次就地役權(quán)登記作了詳細規(guī)定，該辦法第37 條規(guī)定：“在土地上設(shè)定地役權(quán)后，當事人申請地役權(quán)登記的，供役地權(quán)利人和需役地權(quán)利人應(yīng)當向國土資源行政主管部門提交土地權(quán)利證書和地役權(quán)合同等相關(guān)證明材料。符合地役權(quán)登記條件的，國土資源行政主管部門應(yīng)當將地役權(quán)合同約定的有關(guān)事項分別記載于供役地和需役地的土地登記簿和土地權(quán)利證書，并將地役權(quán)合同保存于供役地和需役地的宗地檔案中。供役地、需役地分屬不同國土資源行政主管部門管轄的，當事人可以向負責供役地登記的國土資源行政主管部門申請地役權(quán)登記。負責供役地登記的國土資源行政主管部門完成登記后，應(yīng)當通知負責需役地登記的國土資源行政主管部門，由其記載于需役地的土地登記簿?！绷硗猓鶕?jù)物權(quán)法關(guān)于地役權(quán)的相關(guān)規(guī)定，地役權(quán)的設(shè)立，雙方當事人應(yīng)訂立書面地役合同，地役權(quán)自地役合同生效時設(shè)立，也即地役權(quán)的生效采意思主義，但未經(jīng)地役權(quán)登記的，不得對抗善意第三人，可見地役權(quán)登記不是合同的生效要件，也不是地役權(quán)的生效要件，只是地役權(quán)的對抗要件。同時地役權(quán)的期限應(yīng)當由當事人約定，但不得超過土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)等用益物權(quán)的剩余期限。（四）農(nóng)村墳地的抵押權(quán)問題土地抵押權(quán)與使用權(quán)是兩種不同的權(quán)利，土地抵押權(quán)必須是基于土地使用權(quán)才能成立的，并且以土地使用權(quán)作為實現(xiàn)抵押權(quán)的標的。提供土地使用權(quán)作為擔保的，為抵押人，接受土地使用權(quán)作為擔保的為債權(quán)人。物權(quán)法第一百八十條規(guī)定：債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財產(chǎn)可以抵押：（一）建筑物和其他土地附著物；（二）建設(shè)用地使用權(quán)；（三）以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)；（四）生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通運輸工具；（七）法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押。根據(jù)土地利用現(xiàn)狀分類國家標準的分類，墳地屬于建設(shè)用地，對于該墳地的使用權(quán)理應(yīng)可以抵押。但筆者認為，墳地作為特殊的建設(shè)用地，不單單包含著物質(zhì)利益，更重要的是它擁有著更高的精神寄托，如果墳地可以進行抵押，則會擾亂我國的倫理道德，這也與民法的公序良俗原則相違背，因此墳地不能進行抵押?？墒欠刹]有明確規(guī)定墳地不能抵押，這也是我國就有關(guān)墳地保護方面的一個漏洞，希望在不久的將來可以彌補上這個缺失。五、農(nóng)村墳地的法律保護以上對農(nóng)村墳地問題的分析與探討是為了更好地保護農(nóng)村墳地，解決農(nóng)村墳地問題的同時也是在保護它。如果墳地遭到破壞，則應(yīng)進一步保護墳地的完整性及懲罰破壞者。如果墳地的合法使用人的權(quán)利遭到侵害，則應(yīng)進一步保護使用人的權(quán)利。（一）農(nóng)村墳地的物質(zhì)損害賠償當農(nóng)村墳地遭到損害時，死者近親屬可以依據(jù)物權(quán)法第三十六條：“造成不動產(chǎn)或者動產(chǎn)毀損的，權(quán)利人可以請求修理、重作、更換或者恢復(fù)原狀?！焙偷谌邨l：“侵害物權(quán)，造成權(quán)利人損害的，權(quán)利人可以請求損害賠償，也可以請求承擔其他民事責任。”的規(guī)定，責令侵害人恢復(fù)原狀或者賠償死者近親屬因修復(fù)被毀壞墳?zāi)顾С龅暮侠碣M用。同時也可以依民法通則第一百零六條第二款：“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的，應(yīng)當承擔民事責任?！焙偷谝话僖皇邨l第二款：“損壞國家的、集體的財產(chǎn)或者他人財產(chǎn)的，應(yīng)當恢復(fù)原狀或者折價賠償。”的規(guī)定，責令侵害人恢復(fù)原狀或者賠償死者近親屬因修復(fù)被毀壞墳?zāi)顾С龅暮侠碣M用。（二）農(nóng)村墳地的精神損害賠償按照物權(quán)法第三十七條：“侵害物權(quán)，造成權(quán)利人損害的，權(quán)利人可以請求損害賠償，也可以請求承擔其他民事責任。”的規(guī)定，當墳地遭到損害時，權(quán)利人可以請求損害賠償，這里的賠償除了包括物質(zhì)損害賠償外，還應(yīng)當包括精神損害賠償。死者近親屬請求精神損害賠償?shù)?，還可以進一步依據(jù)最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題的解釋第三條 該條規(guī)定：“自然人死亡后，其近親屬因下列侵權(quán)行為遭受精神痛苦，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當依法予以受理：（三）非法利用、損害遺體、遺骨，或者以違反社會公共利益、社會公德的其他方式侵害遺體、遺骨。”的規(guī)定處理。雖然侵犯墳地不是直接侵犯遺體、遺骨，但是墳地是埋葬死者遺體或者骨灰的地方，侵犯墳?zāi)沟男袨?，可以認為是對遺體、遺骨的侵犯，至少也是對遺體、遺骨的間接侵犯，所以可以參照該司法解釋的規(guī)定判處賠償精神撫慰金。精神損害賠償?shù)臄?shù)額如何確定，歷來都是法學研究和司法實踐的一個難點問題。由于無形的精神損害難以用物質(zhì)尺度準確估量，墳地侵權(quán)行為在多大范圍內(nèi)造成不良影響等，均難以做出準確的考量。因此，墳地侵權(quán)精神損害賠償數(shù)額的確定，更是存在著巨大的困難。最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題的解釋第十條規(guī)定：“精神損害的賠償數(shù)額根據(jù)以下因素確定：（一）侵權(quán)人的過錯程度，法律另有規(guī)定的除外；（二）侵害的手段、場合、行為方式等具體情節(jié)；（三）侵權(quán)行為所造成的后果；（四）侵權(quán)人的獲利情況；（五）侵權(quán)人承擔責任的經(jīng)濟能力；（六）受訴法院所在地平均生活水平?！钡?，該規(guī)定具體運用到墳地侵權(quán)司法實踐中，還是具有一定的局限性，并不能很合理地解決精神損害賠償數(shù)額的具體確定問題。筆者認為，確定墳地侵權(quán)精神損害賠償數(shù)額時，除考慮上述規(guī)定中的六因素外，還應(yīng)結(jié)合以下三個因素進行綜合考量：一是該墳地的登記因素，即該墳地有沒有按照物權(quán)法的規(guī)定進行依法登記，并領(lǐng)取土地使用權(quán)憑證；二是侵害人事后的態(tài)度如何，是否認識錯誤，能否主動賠禮道歉并消除影響等；三是死者近親屬精神損害的程度和后果，即死者近親屬精神痛苦的輕重。（三）農(nóng)村墳地的征收征用補償當農(nóng)村墳地遭到征收征用時，它的合法權(quán)益又該得到怎樣的保護呢？對此，物權(quán)法第一百二十一條規(guī)定到：“因不動產(chǎn)或者動產(chǎn)被征收、征用致使用益物權(quán)消滅或者影響用益物權(quán)行使的，用益物權(quán)人有權(quán)依照本法第四十二條、第四十四條的規(guī)定獲得相應(yīng)補償?！蹦敲吹降讘?yīng)該如何具體補償呢，筆者接下來將做進一步論述：1、農(nóng)村墳地的征收補償。物權(quán)法第四十二條規(guī)定：“為了公共利益的需要，依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個人的房屋及其他不動產(chǎn)。征收集體所有的土地，應(yīng)當依法足額支付土地補償費、安置補助費、地上附著物和青苗的補償費等費用，安排被征地農(nóng)民的社會保障費用，保障被征地農(nóng)民的生活，維護被征地農(nóng)民的合法權(quán)益。征收單位、個人的房屋及其他不動產(chǎn)，應(yīng)當依法給予拆遷補償，維護被征收人的合法權(quán)益；征收個人住宅的，還應(yīng)當保障被征收人的居住條件。任何單位和個人不得貪污、挪用、私分、截留、拖欠征收補償費等費用?！庇捎趬灥嘏c一般土地具有極大的不同，征收時不需要安置補助費、地上附著物和青苗的補償費，也不需要安排被征地農(nóng)民的社會保障費用，保障被征地農(nóng)民的生活及居住條件，只需要依法足額支付土地補償費或給予拆遷補償，維護被征收人的合法權(quán)益即可。2、農(nóng)村墳地的征用補償。物權(quán)法第四十四條規(guī)定：“因搶險、救災(zāi)等緊急需要，依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序可以征用單位、個人的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)。被征用的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)使用后，應(yīng)當返還被征用人。單位、個人的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)被征用或者征用后毀損、滅失的，應(yīng)當給予補償。”從上述規(guī)定可以看出，只有在搶險、救災(zāi)等緊急需要的情況下，依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序才可以依法征用農(nóng)村的墳地，被征用后，應(yīng)當返還給被征用人，如有毀損、滅失的，應(yīng)當給予補償。物權(quán)法對于農(nóng)村墳地的征收征用補償問題已經(jīng)進行了比較全面的處理，這也進一步保護了墳地使用者的合法權(quán)益。六、結(jié)語“萬物生長地是根，百業(yè)興旺土為本”，土地是中國老百姓的命根子。如何在保護農(nóng)村墳地合法權(quán)益的同時，促使其不斷走向規(guī)范，已成為迫在眉睫的問題。一方面，我們要禁止占用耕地建墳，允許建墳的地方，應(yīng)當限定墓地和墓穴面積。尊重少數(shù)民族喪葬習俗，實行土葬的應(yīng)在指定墳地埋葬。另一方面，嚴格墳地審批、轉(zhuǎn)讓和登記，對于合法擁有著應(yīng)當給與法律的保護。墳地損害賠償糾紛作為一種特殊侵權(quán)糾紛，其直接與社會公序良俗、民族習俗相關(guān)，與當?shù)厣鐣€(wěn)定密切相關(guān)，因此，我們必須盡快在法律上制定專門更多的與此有關(guān)的規(guī)定。致謝：能夠完成這篇論文，我首先要感謝的就是我的指導(dǎo)老師方益權(quán)教授。這篇論文從創(chuàng)意、提出研究思路和寫作提綱，到最后的完稿，均離不開方益權(quán)的悉心指導(dǎo)。在整個過程中，方老師給我了多方面的極其珍貴的教誨，沒有他的指導(dǎo)，我是不可能按期完成畢業(yè)論文的。同時，在我寫作過程中，我還得到許多人的關(guān)心、支持和幫助。感謝所有的朋友們。參考文獻：1王利明.物權(quán)法研究(下卷)m.北京:中國人民大學出版社,2007:50-1102全國人民代表大會常務(wù)委員會法制工作委員會民法室.物權(quán)法立法背景與觀點全集m.北京:法律出版社, 2007：20-603楊立新.侵權(quán)責任法m.北京:中國法制出版社,2006:49-104.4梁慧星主編. 民商法論叢m.法律出版社, 2004：44-865理查德a愛潑斯坦著侵權(quán)法m北京：中信出版社，2003：435-4366馬克西米利安?？怂怪R曉琨譯侵權(quán)行為法m北京：法律出版社，2006：186-1907黃愛學.我國農(nóng)村土地權(quán)利制度的立法思考j.甘肅社會科學,2008,2:164-167 8王曦.論我國農(nóng)村土地所有權(quán)制度改革的目標與核心問題j.南京師大學報(社會科學版),2007,4:36-419閔桂林 祝愛武.中國農(nóng)村土地產(chǎn)權(quán)制度改革方向探討j.中國流通經(jīng)濟,2007,12:26-2810許恒富.農(nóng)村土地使用權(quán)流轉(zhuǎn)探析j.農(nóng)業(yè)經(jīng)濟,2007,1:42-4411王成芳.節(jié)約方寸地，留與子孫耕墓地占地現(xiàn)象及其對策研究j.規(guī)劃師,2002,10:66-6812張三夕.中國民俗墳?zāi)褂^念分析j.武漢交通職業(yè)學院學報,1989,2:54-58 13趙群 李桂文.城市公墓的可持續(xù)發(fā)展j.華中建筑,2008,2:129-131 中國墳地保護問題的研究淺談 在當代中國合理保護墳地的依據(jù)與重要性及合理保護墳地的可行性辦法摘 要：建國以來，我國在農(nóng)村墳地的合法權(quán)益保護問題的界定上一直處于模糊的狀態(tài)，尚未有對農(nóng)村墳地問題作出專門的立法規(guī)定。而隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，農(nóng)村土地糾紛案件不斷增多，引起了社會的廣泛關(guān)注。從現(xiàn)有的學術(shù)界對墳地問題的主流觀點來看，往往主張通過法律移植照搬西方模式，重用益物權(quán)而輕墳地保護。而墳地作為死人與活人關(guān)系的特殊土地附著物，歷來受到中國人的極大重視。雖然隨著物權(quán)法的頒布，按照現(xiàn)有的物權(quán)法的法律框架，墳地問題的解決可以依照習慣物權(quán)的相關(guān)條款來進行延伸解決。但在具體的案件解決上，農(nóng)村墳地的合法權(quán)益在保護上往往同建設(shè)用地使用權(quán)，土地承包經(jīng)營權(quán)等用益物權(quán)以及相鄰關(guān)系產(chǎn)生矛盾和糾紛。在司法上，通常表現(xiàn)為正義性和可預(yù)測性的矛盾。矛盾的演進往往會帶來深刻的社會問題，故而中國墳地問題糾紛的解決迫在眉睫。關(guān)鍵詞：墳地 歷史 法律 正當性引 言 由于中國的特殊國情，墳地作為聯(lián)接死人與活人關(guān)系的特殊地上附著物，歷來受到中國人的極大重視。由于我國在立法問題上，往往照搬西方模式，在實際問題的適用問題上，往往存在著可預(yù)測性和正當性的矛盾。雖然隨著物權(quán)法的頒布，按照現(xiàn)有的物權(quán)法的法律框架，墳地問題的解決可以依照習慣物權(quán)的相關(guān)條款來進行延伸解決。但是，對于農(nóng)村墳地來說，有很多問題具有其特殊性。深化農(nóng)村墳地問題的研究，從中國的國情出發(fā)，注重利用本土的資源，注重中國法律文化的傳統(tǒng)和實際，走適合自身特點的有關(guān)墳地問題的法制建設(shè)之路是必要的。本文主要從古代與近代的中西方歷史里的宗教信仰與對喪葬行為的不同看待的角度對農(nóng)村墳地問題進行了初步探討。同時分析說明了中國農(nóng)村墳地問題的歷史背景和沿革。并從法理角度，嘗試為中國在農(nóng)村墳地問題保護問題的正當性進行了簡單的探討。以期對涉及墳地問題的立法和司法完善有所裨益。一 農(nóng)村墳地的問題現(xiàn)狀及分析墳地，就是埋葬死人的地方；墳?zāi)顾诘牡胤健Ｒ话闱闆r下，為小土丘的饅頭狀，用來下裝入棺材的死人。私人性質(zhì)的所有物，比較分散。又稱“陰宅”，是風水學的重要分支。在中國人心目中，歷來占有重要的地位。但隨著農(nóng)村老齡人口的日益增多，人老喪葬，墳地問題往往同用益物權(quán)以及相鄰關(guān)系發(fā)生沖突。1997年7月21日，國務(wù)院頒布了殯葬管理條例，其第四條規(guī)定：人口稠密，耕地較少，交通方便的地區(qū)，應(yīng)當實行火葬，暫不具備條件實行火葬的地區(qū)，允許土葬。但是，在實際生活中，人們往往還是會通過土葬的方式來埋葬自己的死者親人。另據(jù)無錫日報報道，去年冬天到今年春天以來，在惠山、青龍山部分區(qū)域出現(xiàn)了整治墳?zāi)沟摹盎爻薄爆F(xiàn)象，清明時節(jié)更是有所蔓延。整治墳?zāi)沟摹盎爻敝饕憩F(xiàn)為：擅自復(fù)壘后擋墻，對已平毀的墳欄圈進行修復(fù)等；新的私埋亂葬現(xiàn)象時有發(fā)生。除了上述問題外，農(nóng)村墳地侵權(quán)現(xiàn)象也日益增多，主要包括行政機關(guān)侵權(quán)與非行政機關(guān)侵權(quán)兩類。墳地糾紛案件主要有六種：建設(shè)用地糾紛、地墳相鄰糾紛、地墳與其他建筑物糾紛、遷墳糾紛、復(fù)墳糾紛、毀墳糾紛。隨著社會的發(fā)展，農(nóng)村的老齡人口日益增多，糾紛也變得越來越多。針對以上種種現(xiàn)象，學術(shù)界的主流觀點往往是傾向于重用益物權(quán)而輕墳地問題的保護。而殯葬管理條例之于墳地也是重管理而輕保護。從其推行火葬的條文來看，整個的殯葬管理條例對中國的墳地保護問題是不提倡的。其理由往往是墳地問題亂占耕地。而對在推行火葬前的就已經(jīng)有的那些所謂的“歷史墳地”，在司法中的處理往往簡單而粗暴，往往直接平墳了事。忽略了對墳地問題的保護。筆者認為，這些觀點和做法本身并無過錯，但是，由于中國幾千年來的風俗習慣，中國人建立了屬于自己的一套喪葬習俗，而這套喪葬習俗是中國人樸素的公平正義觀的基礎(chǔ)。如古人認為，人死以后，其精氣仍在其尸骨之內(nèi)，既是火化成灰亦不能滅之。這些精氣對子孫后代的影響與墳地的選擇息息相關(guān)。這些中國自古就形成的觀點，是中國樸素的價值觀的基礎(chǔ)要件，不能單純地將其看做封建迷信來對待。而從歷史上來看，西方模式的喪葬制度和西方人對于使用權(quán)的認識與中國的傳統(tǒng)和歷史有著天壤之別。如果單純地移植西方模式來解決中國墳地的具體問題，輕視對中國人對墳地保護的愿望和合法權(quán)益。就會產(chǎn)生成文法的推行矛盾重重。筆者認為，殯葬管理條例的出發(fā)點是為了保護耕地，也就是保護現(xiàn)世人的利益。但是，忽略了中國人對已逝去親人的利益保護的愿望和習慣。故而才會在推行上出現(xiàn)以上的種種問題。雖然2007年的物權(quán)法的第八十五條規(guī)定，“法律、法規(guī)沒有規(guī)定的，可以按照當?shù)亓晳T?！钡?，鑒于農(nóng)村墳地保護問題上的特殊性，而我國法律對農(nóng)村墳地進行專門的立法規(guī)制，在現(xiàn)行的法律框架下，也較難找到解決農(nóng)村墳地問題的具體規(guī)定。司法的不統(tǒng)一與無法可依，造成了當事人合法權(quán)益無法得到保障。而在具體的司法實踐中，往往又會出現(xiàn)可預(yù)測性與正義性的矛盾，違反公序良俗原則和違反中國人習慣的現(xiàn)象時有發(fā)生。判決理由也難以得到普遍認可。矛盾的演進往往會帶來深刻的社會問題，故而中國墳地問題糾紛的解決迫在眉睫。 基于此，筆者將從古代與近代的中西方歷史里的宗教信仰與對喪葬行為的不同看待的角度對農(nóng)村墳地問題進行了初步探討。同時分析說明了中國農(nóng)村墳地問題的歷史背景和沿革。并從法理角度，嘗試為中國在農(nóng)村墳地問題保護問題的正當性進行了簡單的探討。以期對涉及墳地問題的立法和司法完善，以及對法律移植與習慣法的矛盾問題的解決有所裨益。二 西方喪葬習俗的形成與中國樸素的宗教信仰所引導(dǎo)的喪葬習俗的形成比較及引申思考 下葬和墳地的選擇是喪葬習俗的重要組成部分，講墳地問題，就不能把墳地問題同喪葬習俗割裂看來。我們不能脫離開一地的具體的具體實際去空談一地的制度建設(shè)和法律發(fā)展。在20世紀，“極其隨意地斥責古人、斥責祖先、斥責他們創(chuàng)造的觀念和制度，無視其中蘊涵的智慧、知識和普遍道德”的中西方文化沖突導(dǎo)致的緊張癥導(dǎo)致了很嚴重的社會問題?！安幌嘈湃酥詾槿擞惺裁闯绺叩膬r值，不相信有什么神圣的東西，尚力而不尚義?！睂?dǎo)致了信仰失落、道德淪喪的文化和社會環(huán)境的產(chǎn)生，從而也對中國的權(quán)利發(fā)展起到了極大的抑制作用。對權(quán)利的思考不應(yīng)脫離其所依附的大環(huán)境。 喪葬，就其字面含義來說，喪，指喪事，葬，指安葬。所謂喪葬習俗，實際是指人們在喪事安葬行為中形成的習慣、風俗。它包括喪葬習慣于喪葬風俗兩方面。 筆者認為，所謂喪葬風俗，其實質(zhì)是某地“死亡文化”的外部表現(xiàn)形式，其主要核心是喪葬方式。喪葬方式，而其又受到對死亡的認識即“死亡觀念”的調(diào)整和引導(dǎo)。死亡觀念與喪葬風俗共同構(gòu)筑了一地“死亡文化”的內(nèi)涵和外延。生產(chǎn)方式?jīng)Q定生活方式，死亡文化是生活方式的一部分。而死亡文化又對一地人民的公平正義觀念以及價值觀產(chǎn)生重大影響。研究中西方死亡文化和喪葬習俗的不同，有助于我們加深對墳地問題解決問題的理解。（一） 西方喪葬習俗的形成原因以及特點分析 任何一地的任何文化都不是單獨產(chǎn)生的，其產(chǎn)生必然有其基礎(chǔ)，故而會有自身不同的特點，狹義的西方指西歐，是西方文化的發(fā)源地。分析起來，西方的喪葬習俗特點如下。 1土葬基本不占用耕地，多葬于丘陵山坡西歐面積狹小而多山，海岸線漫長而曲折。平原稀少耕地奇缺等。加之西歐宗法觀念淡薄，墓葬群多以自然社區(qū)為中心，沒有家族墓群。同時由于西歐傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)不發(fā)達，物質(zhì)的短缺限制了