民事訴訟法學(xué)復(fù)習(xí)思考題.doc

（0233）民事訴訟法學(xué)復(fù)習(xí)思考題 一、判斷分析題1、間接證據(jù)是不能直接證明案件事實(shí)的證據(jù)，所以不能用來(lái)作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。2、當(dāng)事人及代理人有權(quán)提出管轄權(quán)異議3、原告死亡后，訴訟終結(jié)。4、選民資格案件由被告所在地人民法院管轄。5、物證的照片、復(fù)制品、影印件皆是派生證據(jù)不能用來(lái)作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)6、當(dāng)事人的處分權(quán)只有經(jīng)過(guò)法院的批準(zhǔn)才會(huì)有效，因而是有限的。7法院院長(zhǎng)的回避由審委會(huì)決定，院長(zhǎng)決定其他人員的回避8、為了保護(hù)當(dāng)事人的利益法律規(guī)定涉及個(gè)人隱私、離婚和商業(yè)秘密的案件應(yīng)當(dāng)不公開(kāi) 審理。9、根據(jù)法律規(guī)定上級(jí)法院只能提審下級(jí)法院的案件而不能把自己管轄的案件交給下 級(jí)法院審理10、根據(jù)移送管轄制度的規(guī)定，當(dāng)事人住所發(fā)生變化后受訴法院應(yīng)將案件移送給有管轄權(quán)法院。11、追加當(dāng)事人可以在一審也可以發(fā)生在二審程序中12、個(gè)體戶雇傭人員在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中造成他人損害的應(yīng)列在員為被告，這體現(xiàn)的是責(zé)任自負(fù)原則。13、夫妻一方下落不明的，另一方要求離婚而訴至法院，法院應(yīng)當(dāng)管轄。14、法院審理代表人訴訟案件所做的判決書(shū)對(duì)于未參加登記的權(quán)利人有予決的效力15民事訴訟代理中代理人代理不受委托人意志約束。16、訴訟調(diào)解與訴訟和解具有相同的訴訟效力17、依照法律規(guī)定，雙方當(dāng)事人對(duì)合同糾紛自愿達(dá)成書(shū)面仲裁協(xié)議后又向法院起訴應(yīng)訴的法院不得受理。18、起訴時(shí)被告下落不明的案件不適用簡(jiǎn)易程序。19、簡(jiǎn)易程序可以轉(zhuǎn)為普通程序，普通程序也可以轉(zhuǎn)為簡(jiǎn)易程序20、民事審判程序一律使用開(kāi)庭審理方式21、根據(jù)法律規(guī)定，二審法院必須全面審查一審法院認(rèn)定的事實(shí)和法律22當(dāng)事人與檢察院行使審判監(jiān)督權(quán)不受時(shí)限限制23、再審案件一律使用法官組成的合議庭審理而不使用獨(dú)任庭24、民事訴訟中實(shí)行“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”原則，所以一律由原告負(fù)證明責(zé)任。25追索醫(yī)療費(fèi)的當(dāng)事人死亡后，訴訟終結(jié)。26、宣告失蹤是宣告死亡的必經(jīng)程序27、證據(jù)交換是民事訴訟中的必經(jīng)程序 二、名詞比較1、協(xié)議管轄和專屬管轄2、執(zhí)行和解和執(zhí)行異議3訴訟和解和訴訟調(diào)解4、訴訟代理人和訴訟代表人5、財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行6、抗訴和上訴7起訴和受理8、主管和管轄9反證和本證10、鑒定人和證人11、直接證據(jù)和間接證據(jù)12、訴訟中止和訴訟終結(jié)13、宣告失蹤和宣告死亡三、簡(jiǎn)述題1、簡(jiǎn)易程序的特點(diǎn)2民事訴訟強(qiáng)制措施與刑事訴訟強(qiáng)制措施的區(qū)別3、特別程序特點(diǎn)4、訴前與訴訟中財(cái)產(chǎn)保全的區(qū)別5先予執(zhí)行的條件和范圍6、一審程序和二審程序的區(qū)別7證據(jù)的種類8、專屬管轄的范圍9送達(dá)的方式四、案例題案例1：張女士自幼生長(zhǎng)在某市橋東區(qū)，后于1995年與本市橋兩區(qū)胡先生結(jié)婚，婚后同住于橋西區(qū)。1997年8月，胡先生受單位指派，到湖南省某縣的單位辦事處工作，每?jī)蓚€(gè)月回橋西區(qū)家中探望一次。1998年7月，張女士向橋東區(qū)人民法院起訴要求與胡先生離婚。橋東區(qū)人民法院受訴后發(fā)現(xiàn)本案不屬自己管轄，故把案件移送至橋西區(qū)人民法院。橋西區(qū)人民法院接受移送后便傳喚胡先生到庭，但胡先生以其己長(zhǎng)期居住湖南省某縣為由，認(rèn)為橋西區(qū)人民法院無(wú)管轄權(quán)而拒絕到庭，橋西區(qū)人民法院遂又將此案件移送湖南某縣人民法院。 問(wèn)：橋東、橋西、湖南某縣人民法院移送案件是否符合民事訴訟法？案例2：劉德仁有子女三人：大兒子劉海洋，大女劉海炎，小女劉海立。劉德仁的妻子早亡。大女兒1994年嫁到沙河縣工作，小女兒1996年嫁到南平縣。大兒子與劉德仁同在老家安明縣。 1997年劉德仁去世，留有私房六間，兩個(gè)女兒聞?dòng)嵹s回，事后并未與劉海洋談及繼承之事。 1998年劉海洋去世，其妻將六間私房中得一間留下居住，其余賣給村民李大名，劉海立聞?dòng)?，遂向法院起訴要求確認(rèn)房屋的所有權(quán)。 問(wèn)：l、本案件應(yīng)有哪個(gè)法院管轄？為什么 2本案件那些人應(yīng)當(dāng)參加訴訟？各自得訴訟地位是什么？案例 3：1986年，尹某因丁作需要出國(guó)，臨行前將自己所屬房屋兩間交領(lǐng)居王某代管，言明代管3年，其間可以出租但不可出賣。3年過(guò)后，尹某也未回國(guó)，王某要去外地工作，因此又將該兩間房屋出租給張某并讓其代管，并向張某表明該房產(chǎn)權(quán)屬尹某，不可出賣。 后， 張某未經(jīng)王某同意，將房屋賣給李某。因過(guò)戶手續(xù)無(wú)法辦理，李某訴至法院，要求張某立即交房并辦理過(guò)戶手續(xù)。訴訟中尹謀回國(guó)，得知張某和李某之間正在對(duì)自己所屬房屋進(jìn)行訴訟，即向法院提出房屋產(chǎn)權(quán)歸自己的主張。問(wèn)：（1）尹某在訴訟中居于什么地位？ （2）法院應(yīng)否通知王某參加訴訟？王某如參加訴訟，其訴訟地位如何？ 案例4：郭春花是李安靜的兒媳，郭與李長(zhǎng)江于 1985年 10月結(jié)婚，婚后感情不和，郭于是向市中區(qū)法院起訴離婚。市中區(qū)法院于1991年8以感情破裂判決離婚，并對(duì)共有的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割。當(dāng)時(shí)郭認(rèn)為法院對(duì)財(cái)產(chǎn)處分不公而上訴，二審期間，李長(zhǎng)江因車禍死亡，市中級(jí)法院遂做出終結(jié)訴訟。李長(zhǎng)江死后遺留存款 12000元加上肇事單位的賠償金 20000元共計(jì)32000元。李安靜以郭以與李離婚為由，占有該款，郭以死者配偶的身份于 1992年 再次向法院起訴要求與李安靜共同繼承。區(qū)法院認(rèn)為：本院以解除了郭與李的婚姻關(guān)系，并對(duì)財(cái)產(chǎn)問(wèn)題進(jìn)行分割，雖郭上訴，但中級(jí)法院已終結(jié)訴訟，因而郭的訴訟系重復(fù)訴訟，因此駁回起訴。郭不服上訴。問(wèn)：l、根據(jù)案情，二審法院能否做出終結(jié)訴訟的裁定？為什么？ 2、二審法院做出裁定后一審法院的離婚判決是否發(fā)生效力？為什么？ 3、區(qū)法院以郭重復(fù)起訴為由駁回起訴是否正確確？為什么 4、二審法院對(duì)郭的上訴如何處理？ 5、如果二審維持一審裁定，郭能否申請(qǐng)?jiān)賹?？為什?案例5：梁平是個(gè)體戶，家住B市F區(qū)。1998年8月，梁平為擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)規(guī)模，向家住B市E區(qū)的朋友董聲華借款15萬(wàn)元，董聲華要求其提供擔(dān)保，梁平找來(lái)了家住B市G區(qū)的朋友黃榮生。梁平、黃榮生與董聲華簽了一份借款合同，合同約定：粱乎向董聲華借款人民幣15萬(wàn)元，1999年7月底之前還清，黃榮生對(duì)梁平的借款提供擔(dān)保，對(duì)還款承擔(dān)一般保證責(zé)任。梁平、黃榮生及董聲華均在合同簽了字，梁平因經(jīng)營(yíng)嚴(yán)重虧損，至1999年8月仍未償還童聲華的錢。現(xiàn)董聲華就該借款糾紛向法院起訴。問(wèn)：1在本案中，可否單獨(dú)將梁平或黃榮生作為被告，為什么？2對(duì)本案依法享有管轄權(quán)的人民法院是哪些（個(gè)）？為什么？案例6：居住在甲市A區(qū)的喬小偉從事汽車修理業(yè)，其所開(kāi)的汽車修理鋪位于甲市C區(qū)。該汽車修理鋪的個(gè)體工商戶營(yíng)業(yè)執(zhí)照所登記的業(yè)主是其兄喬大偉（居住在甲市B區(qū)），喬大偉實(shí)際上并不經(jīng)營(yíng)汽車修理。喬小偉為了承攬更多的業(yè)務(wù)，與鄉(xiāng)辦集體企業(yè)正華汽車修理廠（位于甲市F縣）簽訂了一份協(xié)議，約定喬小偉的汽車修理鋪可以以正華汽車修理廠的名義從事汽車修理業(yè)務(wù)，喬小偉每年向正華汽車修理廠交管理費(fèi)2萬(wàn)元。2002年1月，喬小偉雇傭的修理工錢財(cái)旺（常年居住在甲市D區(qū)），為客戶李有良（居住在甲市E區(qū)）修理一輛捷達(dá)車。修好后，錢財(cái)旺按照工作程序要求在汽車修理鋪前試車時(shí)，不慎將車撞到了一棵大樹(shù)上，造成汽車報(bào)廢，錢財(cái)旺自己沒(méi)有受傷。相關(guān)各方就如何賠償該汽車損失發(fā)生糾紛，未能達(dá)成協(xié)議。問(wèn)題（1）李有良應(yīng)以誰(shuí)為被告？（2）哪些法院對(duì)本案有管轄權(quán)？（3）就此同一糾紛，若李有良向有管轄權(quán)的法院都提起訴訟，應(yīng)如何確定案件的管轄法院？（4）若有管轄權(quán)的法院之間就本案管轄權(quán)問(wèn)題發(fā)中了爭(zhēng)議，應(yīng)如何確定管轄法院？ 案例 7：甲區(qū)王某和孫某系鄰居，平日關(guān)系融洽。1996年王某自己動(dòng)了修建新瓦房，孫某便主動(dòng)幫忙。一日孫某不慎從腳手架上跌落，腿骨被摔斷，因搶救及時(shí)未造成癱瘓，但需做一次大手術(shù)方能康復(fù)。醫(yī)院讓孫交7000元醫(yī)藥費(fèi)，孫某家境貧寒無(wú)力交付，王某雖有支付能力但支付了2000元后就拒絕支付。醫(yī)藥費(fèi)沒(méi)有著落，致使手術(shù)遲遲不能進(jìn)行。孫某無(wú)奈只好向甲區(qū)人民法院起訴，并申請(qǐng)讓王某先行支付5000元醫(yī)藥費(fèi)。王某私下對(duì)孫講：“你申請(qǐng)先予執(zhí)行，法院會(huì)讓你提供擔(dān)保。你沒(méi)錢提供擔(dān)保，法院不會(huì)支持你的請(qǐng)求的”。人民法院經(jīng)審查認(rèn)為孫某請(qǐng)求不符合法定條件，裁定駁回先予執(zhí)行申請(qǐng)，孫某因此未得到及時(shí)治療。人民法院受理案件后，王某舉家遷居至乙區(qū)，于是王某提出管轄權(quán)異議，要求案件由乙區(qū)人民法院審理。人民法院經(jīng)過(guò)審理判決王某負(fù)擔(dān)孫某醫(yī)療費(fèi)等共計(jì) 11 000元。 現(xiàn)問(wèn)：（l）本案中，人民法院裁定駁回孫某先予執(zhí)行的申請(qǐng)是否合法？（2）孫某申請(qǐng)先予執(zhí)行是否必須提供擔(dān)保？（3）若孫某對(duì)駁回申請(qǐng)不服能否申請(qǐng)復(fù)議？（4）王某提出的管轄權(quán)異議是否正確？ 案例8：肖某與王某是同一單位職工，兩家關(guān)系很融洽，王某的兒子也常去肖家玩耍。且1995年元旦過(guò)后的一天，肖某突然發(fā)現(xiàn)其準(zhǔn)備用于購(gòu)買電視的裝有2000元現(xiàn)金的信封不見(jiàn)了。經(jīng)回憶，丟錢這天只有王某的兒子劉某來(lái)過(guò)，懷疑錢是被劉某拿走。肖某找到王某要求返還2000元錢，王某不承認(rèn)自己孩子拿了這筆錢。肖某向法院提起訴訟，要求被告的監(jiān)護(hù)人返還2000元現(xiàn)金。 在審理中，法院收集到以下證據(jù)：（1）原告提供了被告在訴前承認(rèn)其在原告家里拿走了一個(gè)信封的錄音；（2）李某（8歲），張某（9歲）證實(shí)曾見(jiàn)過(guò)被告劉某有很多錢，且被告劉某稱這錢是別人給的。 問(wèn)題：李某、張某是否是本案的證人？ 案例9：李某夫蹤多年，其妻劉某生活艱難，欲與王某結(jié)婚。遂向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟，要求人民法院判決離婚。人民法院的派出法庭于1998年9月31日受理了本案并適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖肀景?，由審判員林某一人獨(dú)任審理，同時(shí)自己擔(dān)任記錄。審理過(guò)程中，李某回家，發(fā)現(xiàn)妻子另有心歡，也欲離婚。庭審中，劉某提出分割李某在失蹤期間所取得的財(cái)產(chǎn)。人民法庭經(jīng)審理，當(dāng)庭做出了判決：判決劉某和李某離婚。1999年1月10日，法庭向雙方當(dāng)事人送達(dá)了判決書(shū)，判決書(shū)上加蓋了人民法庭的印章。在上訴期間內(nèi)劉某上訴?，F(xiàn)問(wèn)：（1）人民法院能否適用適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖肀景?？?）本案中的簡(jiǎn)易程序有哪些方面與法律的規(guī)定不符？（3）人民法院對(duì)于劉某在訴訟期間提出的分割李某失蹤期間所取得的財(cái)產(chǎn)的訴訟請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)如何處理？（4）二審人民法院應(yīng)當(dāng)如何處理本案？（5）假定本案被發(fā)回重審能否適用簡(jiǎn)易程序？五論述題1、論證據(jù)制度2、論財(cái)產(chǎn)保全制度3、論簡(jiǎn)易程序4、論回避制度（0233）民事訴訟法復(fù)習(xí)思考題答案 一、判斷分析題1、間接證據(jù)是不能直接證明案件事實(shí)的證據(jù)，所以不能用來(lái)作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。錯(cuò)。不能獨(dú)立作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。2、當(dāng)事人及代理人有權(quán)提出管轄權(quán)異議錯(cuò)。代理人無(wú)權(quán)提出。3、原告死亡后，訴訟終結(jié)。錯(cuò)。訴訟終止，等待遺產(chǎn)繼承人表明是否參加訴訟。4、選民資格案件由被告所在地人民法院管轄。錯(cuò)。選區(qū)所在地的基層法院管轄5、物證的照片、復(fù)制品、影印件皆是派生證據(jù)不能用來(lái)作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)錯(cuò)。不能獨(dú)立作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)6、當(dāng)事人的處分權(quán)只有經(jīng)過(guò)法院的批準(zhǔn)才會(huì)有效，因而是有限的。對(duì)。7法院院長(zhǎng)的回避由審委會(huì)決定，院長(zhǎng)決定其他人員的回避錯(cuò)。院長(zhǎng)決定審判人員的問(wèn)避8、為了保護(hù)當(dāng)事人的利益法律規(guī)定涉及個(gè)人隱私、離婚和商業(yè)秘密的案件應(yīng)當(dāng)不公開(kāi) 審理。錯(cuò)誤?？梢怨_(kāi)審理9、根據(jù)法律規(guī)定上級(jí)法院只能提審下級(jí)法院的案件而不能把自己管轄的案件交給下 級(jí)法院審理錯(cuò)誤?？梢越唤o下級(jí)法院審理。10、根據(jù)移送管轄制度的規(guī)定，當(dāng)事人住所發(fā)生變化后受訴法院應(yīng)將案件移送給有管轄權(quán)法院。錯(cuò)誤。違反管轄恒定原則11、追加當(dāng)事人可以在一審也可以發(fā)生在二審程序中正確12、個(gè)體戶雇傭人員在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中造成他人損害的應(yīng)列在員為被告，這體現(xiàn)的是責(zé)任自負(fù)原則。錯(cuò)誤。應(yīng)當(dāng)列顧主為被告。13、夫妻一方下落不明的，另一方要求離婚而訴至法院，法院應(yīng)當(dāng)管轄。對(duì)。14、法院審理代表人訴訟案件所做的判決書(shū)對(duì)于未參加登記的權(quán)利人有予決的效力對(duì)。15民事訴訟代理中代理人代理不受委托人意志約束。錯(cuò)，要受委托人意志的約束。16、訴訟調(diào)解與訴訟和解具有相同的訴訟效力錯(cuò)。訴訟調(diào)解具有結(jié)案的效力，和解沒(méi)有。17、依照法律規(guī)定，雙方當(dāng)事人對(duì)合同糾紛自愿達(dá)成書(shū)面仲裁協(xié)議后又向法院起訴應(yīng)訴的法院不得受理。錯(cuò)應(yīng)當(dāng)受理。18、起訴時(shí)被告下落不明的案件不適用簡(jiǎn)易程序。正確。19、簡(jiǎn)易程序可以轉(zhuǎn)為普通程序，普通程序也可以轉(zhuǎn)為簡(jiǎn)易程序錯(cuò)。普通程序不可以轉(zhuǎn)為簡(jiǎn)易程序。20、民事審判程序一律使用開(kāi)庭審理方式錯(cuò)?？梢允褂贸研信袥Q21、根據(jù)法律規(guī)定，二審法院必須全面審查一審法院認(rèn)定的事實(shí)和法律錯(cuò)。二審法院審理一審案件受上訴請(qǐng)求范圍的限制22當(dāng)事人與檢察院行使審判監(jiān)督權(quán)不受時(shí)限限制錯(cuò)。當(dāng)事人受時(shí)效的限制。23、再審案件一律使用法官組成的合議庭審理而不使用獨(dú)任庭 正確。24、民事訴訟中實(shí)行“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”原則，所以一律由原告負(fù)證明責(zé)任。 錯(cuò)誤。在有些案件中實(shí)行舉證責(zé)任倒置。25追索醫(yī)療費(fèi)的當(dāng)事人死亡后，訴訟終結(jié)。 錯(cuò)。追索贍養(yǎng)費(fèi)的當(dāng)事人死亡后，訴訟終結(jié)26、宣告失蹤是宣告死亡的必經(jīng)程序 錯(cuò)。不是必經(jīng)程序27、證據(jù)交換是民事訴訟中的必經(jīng)程序 錯(cuò)。不是必經(jīng)程序 二、名詞比較1、協(xié)議管轄和專屬管轄協(xié)議管轄是指雙方當(dāng)事人在糾紛發(fā)生前或發(fā)生后，以書(shū)面方式協(xié)議選擇相關(guān)的法院管轄制度。專屬管轄是指特定的民事案件專門屬于特定的法院管轄，它是一種特定形式的法定管轄。2、執(zhí)行和解和執(zhí)行異議執(zhí)行和解是指在執(zhí)行當(dāng)事人雙方在平等自愿的基礎(chǔ)上進(jìn)行談判，就生效法律文書(shū)確定的 權(quán)利和義務(wù)達(dá)成互諒互讓的協(xié)議，從而結(jié)束執(zhí)行程序的一種活動(dòng)。執(zhí)行異議是指在執(zhí)行過(guò)程中，案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的主張權(quán)利，而對(duì)執(zhí)行機(jī)關(guān)的民事執(zhí)行行 為提出異議，目的在于排除對(duì)特定執(zhí)行標(biāo)的的強(qiáng)制執(zhí)行。3訴訟和解和訴訟調(diào)解訴訟和解是指訴訟過(guò)程中當(dāng)事人雙方在平等自愿的基礎(chǔ)上進(jìn)行談判，就爭(zhēng)議的事項(xiàng)達(dá)成協(xié)議的活動(dòng)。訴訟調(diào)解是指在民事訴訟中，雙方當(dāng)事人在法院審判人員主持下，自愿協(xié)商，達(dá)成協(xié)議， 以調(diào)解的方式解決爭(zhēng)議是訴訟活動(dòng)。4、訴訟代理人和訴訟代表人訴訟代理人是以當(dāng)事人的名義，在一定權(quán)限范圍內(nèi)，為當(dāng)事人的利益進(jìn)行訴訟活動(dòng)的人。訴訟代表人是指當(dāng)事人一方人數(shù)眾多，由其中被推選的一人或數(shù)人作為代表人以維護(hù)當(dāng)事人利益而進(jìn)行的訴訟。5、財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行財(cái)產(chǎn)保全，是指法院在訴訟開(kāi)始前或開(kāi)始后為保證將來(lái)生效的判決能夠得以實(shí)現(xiàn)，根據(jù)利害關(guān)系人或當(dāng)事人的申請(qǐng)，或依職權(quán)對(duì)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)所采取的強(qiáng)制性保護(hù)措施。先予執(zhí)行，是指法院在訴訟過(guò)程中，為保證當(dāng)事人一方中產(chǎn)或中活的正常進(jìn)行，在作出終審判決前，應(yīng)一方當(dāng)事人的申請(qǐng)，裁定另一方當(dāng)事人實(shí)施或停止某種行為或給付申請(qǐng)人一定的財(cái)產(chǎn)，并立即執(zhí)行的一種措施。6、抗訴和上訴上訴，是指當(dāng)事人對(duì)地方各級(jí)法院尚未發(fā)中法律效力的一審判決、裁定，于法定期限內(nèi)聲名不服，并以書(shū)面方式要求上一級(jí)法院對(duì)案件重新進(jìn)行審理，以撤消或者變更原判決、裁定的訴訟行為?？乖V，是指檢察院對(duì)法院生效的民事裁判，認(rèn)為確有錯(cuò)誤，依照法定的程序和方式，要求法院再審的訴訟行為。7起訴和受理起訴，是指當(dāng)事人認(rèn)為自己所享有的或者依法由自己管理、支配的民事權(quán)益受到侵害，或與他人發(fā)生爭(zhēng)議，以自己的名義請(qǐng)求法院通過(guò)審判給予司法保護(hù)的訴訟行為。受理，是指受訴法院通過(guò)對(duì)原告的起訴的審查，認(rèn)為原告的起訴符合法定條件，決定立案審理，從而引起訴訟程序開(kāi)始的訴訟行為。8、主管和管轄主管是指具有一定公共職能的國(guó)家機(jī)關(guān)和社會(huì)團(tuán)體對(duì)某種補(bǔ)會(huì)事務(wù)的排他性管理。管轄是指各級(jí)法院之間和同級(jí)法院之間在受理第一審案件上的分工和權(quán)限。9反證和本證本證是指能夠證明負(fù)有證明責(zé)任的一方當(dāng)事人所主張的事實(shí)的證據(jù)。反證是指能夠否定負(fù)有證明責(zé)任一方當(dāng)事人所主張事實(shí)的證據(jù)。10、鑒定人和證人鑒定人是指具有法定鑒定資格的自然人。證人是指知道案情，并能夠正確表達(dá)意志的人。11、直接證據(jù)和間接證據(jù)直接證據(jù)是指能夠單獨(dú)地、直接地證明案件待證事實(shí)的證據(jù)。間接證據(jù)是指不能單獨(dú)直接確定被證明的實(shí)施，而是間接地通過(guò)與一系列的證據(jù)事實(shí)的結(jié)合，才能確定被證明的事實(shí)是否存在的證據(jù)。12、訴訟中止和訴訟終結(jié)訴訟中止是指，在訴訟中由于某種法定情形的出現(xiàn)，暫時(shí)停止訴訟程序的進(jìn)行，待法定原因消失后，再恢復(fù)訴訟訴訟程序的制度。訴訟終結(jié)是指，在訴訟進(jìn)行中由于法定情形的出現(xiàn)，使訴訟無(wú)法進(jìn)行或沒(méi)有必要進(jìn)行，從而結(jié)束訴訟出現(xiàn)的制度。13、宣告失蹤和宣告死亡宣告失蹤是指公民離開(kāi)自己的住所地或經(jīng)常居住地下落不明達(dá)到法定期限，利害關(guān)系人申請(qǐng)人申請(qǐng)法院裁判宣告該公民為失蹤人的訴訟程序。宣告死廣是指公民下落不明滿法定期限，法院根據(jù)利害關(guān)系人的申請(qǐng)，依法宣告該公民死亡的訴訟程序。三、簡(jiǎn)述題1、簡(jiǎn)易程序的特點(diǎn)起訴方式簡(jiǎn)便；受理程序簡(jiǎn)便；傳喚方式簡(jiǎn)便；實(shí)行獨(dú)任審理；審理程序簡(jiǎn)便；審理期限較短2民事訴訟強(qiáng)制措施與刑事訴訟強(qiáng)制措施的區(qū)別適用主體不同；適用對(duì)象不同；適用的前提條件不同；達(dá)到的效果不同；種類不同3、特別程序特點(diǎn)功能特別；發(fā)動(dòng)方式特別；審判組織特別；實(shí)行一審終審，審期較短；免交訴訟費(fèi)；4、訴前與訴訟中財(cái)產(chǎn)保全的區(qū)別提起的原因不同：提起的方式不同：是否提供擔(dān)保不同：法院作出的保全的時(shí)限不 同；保全措施的解除條件不同。5先予執(zhí)行的條件和范圍 條件：當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確；不先予執(zhí)行將影響當(dāng)事人的生活或生產(chǎn)；當(dāng) 事人提出申請(qǐng)；被申請(qǐng)人有履行能力范圍：迫要贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金和醫(yī)療費(fèi)的；追所勞動(dòng)報(bào)酬的，因情況緊急需要先予執(zhí)行的6、一審程序和二審程序的區(qū)別適用的審級(jí)不同；程序發(fā)生的原因不同；任務(wù)和目的不同：具體程序內(nèi)容不同；審理的方式和期限不同；效力不同7證據(jù)的種類書(shū)證；物證；證人證言；當(dāng)事人陳述；視聽(tīng)資料；鑒定結(jié)論；勘驗(yàn)筆錄8、專屬管轄的范圍 因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟；因港日作業(yè)發(fā)生的糾紛；因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟9送達(dá)的方式直接送達(dá)；留置送達(dá)；委托送達(dá)：郵寄送達(dá)；轉(zhuǎn)交送達(dá)；公告送達(dá)四、案例題案例1：張女士自幼生長(zhǎng)在某市橋東區(qū)，后于1995年與本市橋兩區(qū)胡先生結(jié)婚，婚后同住于橋西區(qū)。1997年8月，胡先生受單位指派，到湖南省某縣的單位辦事處工作，每?jī)蓚€(gè)月回橋西區(qū)家中探望一次。1998年7月，張女士向橋東區(qū)人民法院起訴要求與胡先生離婚。橋東區(qū)人民法院受訴后發(fā)現(xiàn)本案不屬自己管轄，故把案件移送至橋西區(qū)人民法院。橋西區(qū)人民法院接受移送后便傳喚胡先生到庭，但胡先生以其己長(zhǎng)期居住湖南省某縣為由，認(rèn)為橋西區(qū)人民法院無(wú)管轄權(quán)而拒絕到庭，橋西區(qū)人民法院遂又將此案件移送湖南某縣人民法院。 問(wèn)：橋東、橋西、湖南某縣人民法院移送案件是否符合民事訴訟法？分析意見(jiàn)：（1）本訴訟屬離婚訴訟，屬一般地域管轄，應(yīng)遵循“原告就被告”原則。橋東區(qū)人民法院是原告婚前所在地法院，非被告所在地法院，因此無(wú)管轄權(quán)。橋東區(qū)法院移送案件給橋西區(qū)法院是符合法律規(guī)定的。（2）民事訴訟法中規(guī)定，案件移送只允許移送一次。本案中，橋西區(qū)法院再次移送案件是不符合民事訴訟法規(guī)定的。（3）本案正確的做法應(yīng)該是橋東區(qū)人民法院認(rèn)為自己對(duì)本案無(wú)管轄權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)向上級(jí)人民法院報(bào)請(qǐng)指定管轄。案例2：劉德仁有子女三人：大兒子劉海洋，大女劉海炎，小女劉海立。劉德仁的妻子早亡。大女兒1994年嫁到沙河縣工作，小女兒1996年嫁到南平縣。大兒子與劉德仁同在老家安明縣。 1997年劉德仁去世，留有私房六間，兩個(gè)女兒聞?dòng)嵹s回，事后并未與劉海洋談及繼承之事。 1998年劉海洋去世，其妻將六間私房中得一間留下居住，其余賣給村民李大名，劉海立聞?dòng)?，遂向法院起訴要求確認(rèn)房屋的所有權(quán)。 問(wèn)：l、本案件應(yīng)有哪個(gè)法院管轄？為什么 2本案件那些人應(yīng)當(dāng)參加訴訟？各自得訴訟地位是什么？分析意見(jiàn)：由安明縣法院受理。繼承訴訟由被繼承人死亡時(shí)住所地和主要遺產(chǎn)所在地法院管轄。劉海炎、劉海立、李大名、劉海洋之妻。劉海炎、劉海立、為原告，劉海洋之妻為被告，李大名為第三人。案例 3：1986年，尹某因丁作需要出國(guó)，臨行前將自己所屬房屋兩間交領(lǐng)居王某代管，言明代管3年，其間可以出租但不可出賣。3年過(guò)后，尹某也未回國(guó)，王某要去外地工作，因此又將該兩間房屋出租給張某并讓其代管，并向張某表明該房產(chǎn)權(quán)屬尹某，不可出賣。 后， 張某未經(jīng)王某同意，將房屋賣給李某。因過(guò)戶手續(xù)無(wú)法辦理，李某訴至法院，要求張某立即交房并辦理過(guò)戶手續(xù)。訴訟中尹謀回國(guó)，得知張某和李某之間正在對(duì)自己所屬房屋進(jìn)行訴訟，即向法院提出房屋產(chǎn)權(quán)歸自己的主張。問(wèn)：（1）尹某在訴訟中居于什么地位？ （2）法院應(yīng)否通知王某參加訴訟？王某如參加訴訟，其訴訟地位如何？分析：l、尹某應(yīng)是有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。因?yàn)?，他參加到張某和李某正在進(jìn)行的訴訟中來(lái)，即不支持原告的主張，也不支持被告的主張，而是將本訴中的張某和李某都作為被告，提出對(duì)房屋享有所有權(quán)加獨(dú)立請(qǐng)求。2、法院應(yīng)通知王某作為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人參加訴訟。因?yàn)橥跄呈且撤课莸拇苋?，雖對(duì)房產(chǎn)無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，但假如尹某敗訴就要追究他的代管責(zé)任。 案例4：郭春花是李安靜的兒媳，郭與李長(zhǎng)江于 1985年 10月結(jié)婚，婚后感情不和，郭于是向市中區(qū)法院起訴離婚。市中區(qū)法院于1991年8以感情破裂判決離婚，并對(duì)共有的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割。當(dāng)時(shí)郭認(rèn)為法院對(duì)財(cái)產(chǎn)處分不公而上訴，二審期間，李長(zhǎng)江因車禍死亡，市中級(jí)法院遂做出終結(jié)訴訟。李長(zhǎng)江死后遺留存款 12000元加上肇事單位的賠償金 20000元共計(jì)32000元。李安靜以郭以與李離婚為由，占有該款，郭以死者配偶的身份于 1992年 再次向法院起訴要求與李安靜共同繼承。區(qū)法院認(rèn)為：本院以解除了郭與李的婚姻關(guān)系，并對(duì)財(cái)產(chǎn)問(wèn)題進(jìn)行分割，雖郭上訴，但中級(jí)法院已終結(jié)訴訟，因而郭的訴訟系重復(fù)訴訟，因此駁回起訴。郭不服上訴。問(wèn)：l、根據(jù)案情，二審法院能否做出終結(jié)訴訟的裁定？為什么？ 可以。離婚案件因一方當(dāng)事人死亡而終結(jié) 2、二審法院做出裁定后一審法院的離婚判決是否發(fā)生效力？為什么？ 不發(fā)生。兩審終身，二審判決、裁定是終審判決裁定 3、區(qū)法院以郭重復(fù)起訴為由駁回起訴是否正確確？為什么 不正確、再次提起的訴訟是繼承訴訟，不同于離婚訴訟，不屬于重復(fù)起訴 4、二審法院對(duì)郭的上訴如何處理？ 應(yīng)當(dāng)裁定下級(jí)法院予以受理 5、如果二審維持一審裁定，郭能否申請(qǐng)?jiān)賹彛繛槭裁?可以，二審裁定是終審裁定，對(duì)終審裁定不服可以提起再審程序。案例5：梁平是個(gè)體戶，家住B市F區(qū)。1998年8月，梁平為擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)規(guī)模，向家住B市E區(qū)的朋友董聲華借款15萬(wàn)元，董聲華要求其提供擔(dān)保，梁平找來(lái)了家住B市G區(qū)的朋友黃榮生。梁平、黃榮生與董聲華簽了一份借款合同，合同約定：粱乎向董聲華借款人民幣15萬(wàn)元，1999年7月底之前還清，黃榮生對(duì)梁平的借款提供擔(dān)保，對(duì)還款承擔(dān)一般保證責(zé)任。梁平、黃榮生及董聲華均在合同簽了字，梁平因經(jīng)營(yíng)嚴(yán)重虧損，至1999年8月仍未償還童聲華的錢?，F(xiàn)董聲華就該借款糾紛向法院起訴。問(wèn)：1在本案中，可否單獨(dú)將梁平或黃榮生作為被告，為什么？2對(duì)本案依法享有管轄權(quán)的人民法院是哪些（個(gè)）？為什么？答案：1、本案中，可以單獨(dú)將梁平作為被告，但不能單獨(dú)將黃榮生作為被告。在該借款合同關(guān)系中，梁平與董聲華是直接的權(quán)利義務(wù)相對(duì)人，因此董可單獨(dú)以梁平為被告提起訴訟；保證合同作為從合同，原告僅起訴被保證人的，法院不能追加保證人作為共同被告。而由于本案中的保證合同為一般保證合同，原告若以保證人黃榮生為被告提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知被保證人梁平作為共同被告參加訴訟。因?yàn)楦鶕?jù)擔(dān)保法的規(guī)定，一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。2、由于本案的借款合同簽訂中，雙方未對(duì)合同糾紛訴訟管轄達(dá)成協(xié)議，根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，應(yīng)由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，合同對(duì)履行地點(diǎn)約定不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行。因此本案的履行地應(yīng)在債務(wù)人梁平的住所地。本案的管轄權(quán)確定應(yīng)當(dāng)分為兩種情形考慮：如單獨(dú)以梁平為被告的，B市F區(qū)人民法院對(duì)本案有管轄權(quán)，B市F區(qū)為本案的被告住所地與合同履行地；如以梁平和黃榮生為共同被告起訴的，B幣F區(qū)人民法院與G區(qū)人民法院均對(duì)本案享有管轄權(quán)，同為B市G區(qū)為被告黃榮生的住所地。案例6：居住在甲市A區(qū)的喬小偉從事汽車修理業(yè)，其所開(kāi)的汽車修理鋪位于甲市C區(qū)。該汽車修理鋪的個(gè)體工商戶營(yíng)業(yè)執(zhí)照所登記的業(yè)主是其兄喬大偉（居住在甲市B區(qū)），喬大偉實(shí)際上并不經(jīng)營(yíng)汽車修理。喬小偉為了承攬更多的業(yè)務(wù)，與鄉(xiāng)辦集體企業(yè)正華汽車修理廠（位于甲市F縣）簽訂了一份協(xié)議，約定喬小偉的汽車修理鋪可以以正華汽車修理廠的名義從事汽車修理業(yè)務(wù)，喬小偉每年向正華汽車修理廠交管理費(fèi)2萬(wàn)元。2002年1月，喬小偉雇傭的修理工錢財(cái)旺（常年居住在甲市D區(qū)），為客戶李有良（居住在甲市E區(qū)）修理一輛捷達(dá)車。修好后，錢財(cái)旺按照工作程序要求在汽車修理鋪前試車時(shí)，不慎將車撞到了一棵大樹(shù)上，造成汽車報(bào)廢，錢財(cái)旺自己沒(méi)有受傷。相關(guān)各方就如何賠償該汽車損失發(fā)生糾紛，未能達(dá)成協(xié)議。問(wèn)題（1）李有良應(yīng)以誰(shuí)為被告？（2）哪些法院對(duì)本案有管轄權(quán)？（3）就此同一糾紛，若李有良向有管轄權(quán)的法院都提起訴訟，應(yīng)如何確定案件的管轄法院？（4）若有管轄權(quán)的法院之間就本案管轄權(quán)問(wèn)題發(fā)中了爭(zhēng)議，應(yīng)如何確定管轄法院？ 答：（1）喬小偉：正華汽車修理廠（2）甲市A區(qū)；甲市C區(qū)；甲市F縣（3）由先受理的法院管轄；（4）由它們的上級(jí)法院指定管轄； 案例 7：甲區(qū)王某和孫某系鄰居，平日關(guān)系融洽。1996年王某自己動(dòng)了修建新瓦房，孫某便主動(dòng)幫忙。一日孫某不慎從腳手架上跌落，腿骨被摔斷，因搶救及時(shí)未造成癱瘓，但需做一次大手術(shù)方能康復(fù)。醫(yī)院讓孫交7000元醫(yī)藥費(fèi)，孫某家境貧寒無(wú)力交付，王某雖有支付能力但支付了2000元后就拒絕支付。醫(yī)藥費(fèi)沒(méi)有著落，致使手術(shù)遲遲不能進(jìn)行。孫某無(wú)奈只好向甲區(qū)人民法院起訴，并申請(qǐng)讓王某先行支付5000元醫(yī)藥費(fèi)。王某私下對(duì)孫講：“你申請(qǐng)先予執(zhí)行，法院會(huì)讓你提供擔(dān)保。你沒(méi)錢提供擔(dān)保，法院不會(huì)支持你的請(qǐng)求的”。人民法院經(jīng)審查認(rèn)為孫某請(qǐng)求不符合法定條件，裁定駁回先予執(zhí)行申請(qǐng)，孫某因此未得到及時(shí)治療。人民法院受理案件后，王某舉家遷居至乙區(qū)，于是王某提出管轄權(quán)異議，要求案件由乙區(qū)人民法院審理。人民法院經(jīng)過(guò)審理判決王某負(fù)擔(dān)孫某醫(yī)療費(fèi)等共計(jì) 11 000元。 現(xiàn)問(wèn)：（l）本案中，人民法院裁定駁回孫某先予執(zhí)行的申請(qǐng)是否合法？（2）孫某申請(qǐng)先予執(zhí)行是否必須提供擔(dān)保？（3）若孫某對(duì)駁回申請(qǐng)不服能否申請(qǐng)復(fù)議？（4）王某提出的管轄權(quán)異議是否正確？ 答：（1）不合法，孫某的請(qǐng)求符合先予執(zhí)行的要件；（2）法律規(guī)定是可以提供擔(dān)保不是必須；（3）可以復(fù)議一次；（4）不正確，違反管轄權(quán)恒定原則。 案例8：肖某與王某是同一單位職工，兩家關(guān)系很融洽，王某的兒子也常去肖家玩耍。且1995年元旦過(guò)后的一天，肖某突然發(fā)現(xiàn)其準(zhǔn)備用于購(gòu)買電視的裝有2000元現(xiàn)金的信封不見(jiàn)了。經(jīng)回憶，丟錢這天只有王某的兒子劉某來(lái)過(guò)，懷疑錢是被劉某拿走。肖某找到王某要求返還2000元錢，王某不承認(rèn)自己孩子拿了這筆錢。肖某向法院提起訴訟，要求被告的監(jiān)護(hù)人返還2000元現(xiàn)金。 在審理中，法院收集到以下證據(jù)：（1）原告提供了被告在訴前承認(rèn)其在原告家里拿走了一個(gè)信封的錄音；（2）李某（8歲），張某（9歲）證實(shí)曾見(jiàn)過(guò)被告劉某有很多錢，且被告劉某稱這錢是別人給的。 問(wèn)題：李某、張某是否是本案的證人？ 答；可以作為本案的證人。 案例9：李某夫蹤多年，其妻劉某生活艱難，欲與王某結(jié)婚。遂向有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟，要求人民法院判決離婚。人民法院的派出法庭于1998年9月31日受理了本案并適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖肀景?，由審判員林某一人獨(dú)任審理，同時(shí)自己擔(dān)任記錄。審理過(guò)程中，李某回家，發(fā)現(xiàn)妻子另有心歡，也