工期索賠PPT

1 工期索賠 2 內(nèi) 容 一、工期的相關(guān)知識(shí)； 二、如何確定訴訟請(qǐng)求； 三、舉證責(zé)任的分配和證明標(biāo)準(zhǔn)； 四、工期順延情形 五、工期順延申請(qǐng) 六、工期順延計(jì)算 七、如何適用法律 3 一、工期的相關(guān)知識(shí) （一） 工期 工期 開工日期與竣工日期之間的日歷天數(shù)， 包括節(jié)假日 。 按照建設(shè)部 建設(shè)工程施工合同（示范文本） 中的規(guī)定，工期是指發(fā)包人、承包人在施工合同中約定的 包括節(jié)假日在內(nèi) 的總承包天數(shù)。 4 （ 二）開工日期、完工日期、竣工日期 從一般角度講， 開工日期 就是指開始施工的日期， 完工日期 就是指完成工程施工的日期， 竣工日期 是指工程完成施工并且通過(guò)竣工驗(yàn)收的日期或者竣工驗(yàn)收通過(guò)的情況下承包人提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告的日期。 完工日期 與 竣工日期 的區(qū)別？ 5 從約定的角度進(jìn)行定義 ，就有 約定開工日期 、 約定竣工日期 ， 建設(shè)工程施工合同（示范文本） 中的表述為 ： 發(fā)包人、承包人 在合同協(xié)議書中約定的承包人開始施工的絕對(duì)或相對(duì)日期就是約定的開工日期 ； 發(fā)包人、承包人 在合同協(xié)議書中約定的 承包人 完成施工的 絕對(duì)或相對(duì) 日期 就是【 約定 的竣工日期 】 。 6 從實(shí)際履行角度進(jìn)行定義 ，就有 實(shí)際開工日期 、 實(shí)際竣工日期。 實(shí)際開工日期 就是指實(shí)際開始施工的日期； 實(shí)際竣工日期 是指實(shí)際完成施工并且通過(guò)竣工驗(yàn)收的日期或者 在驗(yàn)收通過(guò)的情況下提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告的日期 。 7 （三）工期延誤、工期順延 1、工期延誤 2、工期順延 工期順延又稱順延工期，是指由于發(fā)包人的原因或其他非承包人的原因造成的工期延誤。 工期延誤和工期順延的關(guān)系？ 8 （四）關(guān)鍵線路、非關(guān)鍵線路 關(guān)鍵線路 為了完工，有多條線路的工作需要去做，其中一條線路上任何工作的延誤都會(huì)造成工期的延誤，這個(gè)線路就叫關(guān)鍵線路。 只有關(guān)鍵線路上的工作延誤才 必然導(dǎo)致工期延誤；非關(guān)鍵線路上的工作延誤 不一定 導(dǎo)致工期延誤，如果未導(dǎo)致工期延誤，也談不上工期順延。 9 二、如何確定訴訟請(qǐng)求 司法實(shí)踐中，關(guān)于逾期竣工違約金通常有兩種訴訟請(qǐng)求： （ 1）如果合同中約定了逾期竣工違約金，一般直接請(qǐng)求施工單位承擔(dān)逾期竣工違約金； （ 2）合同沒有約定逾期竣工違約金的情況：請(qǐng)求施工單位承擔(dān)因逾期竣工導(dǎo)致的損害賠償費(fèi)。 10 三、舉證責(zé)任的分配和證明標(biāo)準(zhǔn) （一）舉證責(zé)任分配 發(fā)包人 只要舉證證明承包人的實(shí)際工期超過(guò)了合同約定的工期就行了。 承包人 如果主張自己不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)逾期責(zé)任，則應(yīng)當(dāng)舉證證明自己具有工期順延的正當(dāng)理由，而且要證明工期順延的天數(shù)大于或者等于工期延誤的天數(shù)。 11 （二）證明標(biāo)準(zhǔn) 所謂 證明標(biāo)準(zhǔn) ，是指承擔(dān)舉證責(zé)任的一方提供證據(jù)對(duì)待證事實(shí)加以證明所要達(dá)到的程度。 12 【 案例 1 】 一審法院認(rèn)為：建設(shè)單位拖欠工程款、沒有按合同約定提供足夠的供電量、加層引起工程量增加、設(shè)計(jì)變更、材料提供不到位等原因?qū)е鹿こ萄悠诳⒐?，現(xiàn)建設(shè)單位要求施工單位支付延誤工期的罰款的請(qǐng)求缺乏事實(shí)依據(jù)、理由不能成立，對(duì)建設(shè)單位的逾期竣工違約金請(qǐng)求不予支持。 13 二審法院認(rèn)為：建設(shè)單位依約定按月支付工程進(jìn)度款，因此施工單位以工程款未到位作為建設(shè)單位要求支付逾期竣工違約金的抗辯理由不能成立；雙方對(duì)供電量供應(yīng)不足的問(wèn)題，有往來(lái)函件，施工單位對(duì)該事實(shí)也表示了認(rèn)可，現(xiàn)施工單位以此為由，認(rèn)為可以要求延期竣工違背了誠(chéng)信原則，本院不予支持；加層導(dǎo)致了工程量的增加，但是沒有按照雙方的約定予以簽證，施工單位要求順延的理由不能成立；設(shè)計(jì)變更、材料提供不到位與竣工延期沒有必然的聯(lián)系，施工單位亦不能證明兩者之間的因果關(guān)系，因此本院不予支持。 14 故施工單位認(rèn)為逾期竣工的責(zé)任人是建設(shè)單位的理由不能成立，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任，違約金按實(shí)際延誤的天數(shù) 309天，以及投標(biāo)書約定的工程造價(jià) 2800萬(wàn)元，每天萬(wàn)分之四計(jì)算，施工單位需承擔(dān)違約金 346萬(wàn)元。 15 【 案例 1 】 評(píng)析 按照順延工期的證明標(biāo)準(zhǔn) ，施工單位需要證明： 確實(shí)存在工期順延的事項(xiàng)； 實(shí)際延誤的天數(shù) ； 順延的事項(xiàng)和實(shí)際延誤的天數(shù)有因果關(guān)系 ，（即順延的事項(xiàng)發(fā)生在關(guān)鍵線路上或工作延誤超過(guò)了其總時(shí)差）。 從 證據(jù)規(guī)則 的角度看，施工單位沒有達(dá)到相應(yīng)的證明標(biāo)準(zhǔn)，就應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的舉證不能的責(zé)任。 16 四、工期順延情形 1、甲方原因 可順延可補(bǔ)償 影響因素一 ： 拖欠工程款 。如果拖欠工程款 并導(dǎo)致工程停工或減緩施工 ，則工期可以順延，但需要證明延誤的天數(shù)及拖欠工程款與延誤天數(shù)之間的因果關(guān)系。 17 1、甲方原因： 影響因素二 ：拖延提供施工條件，包括場(chǎng)地、地下資料、測(cè)量放線基準(zhǔn)資料、 施工圖紙 等， 導(dǎo)致承包人無(wú)法施工 的。 18 1、甲方原因： 影響因素三 ：發(fā)包人未按約提供甲供料，導(dǎo)致工期延誤的。 19 【 07標(biāo)準(zhǔn)合同 】 4.11.2 承包人遇到不利物質(zhì)條件時(shí)，應(yīng)采取適應(yīng)不利物質(zhì)條件的合理措施繼續(xù)施工，并及時(shí)通知監(jiān)理人。監(jiān)理人應(yīng)當(dāng)及時(shí)發(fā)出指示，指示構(gòu)成變更的，應(yīng)增加費(fèi)用和順延工期。監(jiān)理人沒有發(fā)出指示的，承包人因采取合理措施而增加的費(fèi)用和（或）工期延誤，由發(fā)包人承擔(dān)。 2、甲方風(fēng)險(xiǎn) 可順延可補(bǔ)償 影響因素一 ：不利地下條件 20 【 施工合同司法解釋 】 第 12條 發(fā)包人具有下列情形之一，造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任： （三）直接指定分包人分包專業(yè)工程。 承包人有過(guò)錯(cuò)的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過(guò)錯(cuò)責(zé)任。 2、甲方風(fēng)險(xiǎn)： 影響因素二 ：因指定分包商引起的工期拖延 案例 指定分包商拖延 21 3、工程變更 可順延可補(bǔ)償 設(shè)計(jì)變更是不是導(dǎo)致工期順延，取決于設(shè)計(jì)變更有沒有導(dǎo)致工期延誤。增加工程量也是這樣來(lái)判斷 。 22 4、自然風(fēng)險(xiǎn) 可順延但不可補(bǔ)償?shù)闹饕樾?07標(biāo)準(zhǔn)合同 11.4 異常惡劣的氣候條件 由于出現(xiàn)專用合同條款規(guī)定的 異常惡劣氣候的條件導(dǎo)致工期延誤 的，承包人有權(quán)要求發(fā)包人延長(zhǎng)工期。 07標(biāo)準(zhǔn)合同 21.3.1（ 5） 21.3.1 不可抗力造成損害的責(zé)任 除專用合同條款另有約定外，不可抗力導(dǎo)致的人員傷亡、財(cái)產(chǎn)損失、費(fèi)用增加和（或）工期延誤等后果，由合同雙方按以下原則承擔(dān)： （ 5）不能按期竣工的，應(yīng)合理延長(zhǎng)工期，承包人不需支付逾期竣工違約金。發(fā)包人要求趕工的，承包人應(yīng)采取趕工措施，趕工費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)。 23 5、第三方原因 可順延但不可補(bǔ)償?shù)哪：樾?施工過(guò)程中，如發(fā)生不可歸責(zé)于承包人和發(fā)包人的意外事件而導(dǎo)致工期延誤的，如公用事業(yè)部門拖延、政府部門要求停工，高考期間有關(guān)政府部門要求考點(diǎn)周圍 100米范圍內(nèi)不得施工等，承包人通常有權(quán)要求順延工期，但應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任。 24 五、工期順延申請(qǐng) 25 （二）工程索賠程序 99施工合同（示范文本） 13.2 承包人在 13.1款情況發(fā)生后 14天內(nèi)，就延誤的工期以書面形式向工程師提出報(bào)告。工程師在收到報(bào)告后 14天內(nèi)予以確認(rèn)，逾期不予確認(rèn)也不提出修改意見，視為同意順延工期。 26 36.1 當(dāng)一方向另一方提出索賠時(shí)，要有正當(dāng)索賠理由，且有索賠事件發(fā)生時(shí)的 有效證據(jù) 。 36.2 發(fā)包人未能按合同約定履行自己的各項(xiàng)義務(wù)或發(fā)生錯(cuò)誤以及應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任的其他情況，造成工期延誤和（或）承包人不能及時(shí)得到合同價(jià)款及承包人的其他經(jīng)濟(jì)損失，承包人可按下列程序以書面形式向發(fā)包人索賠： （ 1）索賠事件發(fā)生后 28天內(nèi)，向工程師發(fā)出索賠意向通知； （ 2）發(fā)出索賠意向通知后 28天內(nèi)，向工程師提出延長(zhǎng)工期和（或）補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)損失的索賠報(bào)告及有關(guān)資料； 27 (3)工程師在收到承包人送交的索賠報(bào)告和有關(guān)資料后，于 28天內(nèi)給予答復(fù)，或要求承包人進(jìn)一步補(bǔ)充索賠理由和證據(jù)； (4)工程師在收到承包人送交的索賠報(bào)告和有關(guān)資料后 28天內(nèi)未予答復(fù)或未對(duì)承包人作進(jìn)一步要求，視為該項(xiàng)索賠已經(jīng)認(rèn)可； (5)當(dāng)該索賠事件持續(xù)進(jìn)行時(shí)，承包人應(yīng)當(dāng)階段性向工程師發(fā)出索賠意向，在索賠事件終了后28天內(nèi)，向工程師送交索賠的有關(guān)資料和最終索賠報(bào)告。索賠答復(fù)程序與（ 3）、 (4)規(guī)定相同。 28 36.3 承包人未能按合同約定履行自己的各項(xiàng)義務(wù)或發(fā)生錯(cuò)誤，給發(fā)包人造成經(jīng)濟(jì)損失，發(fā)包人可按 36.2款確定的時(shí)限向承包人提出索賠。 29 施工合同（示范文本） 施工索賠的程序 索賠 事件 發(fā)生 索賠 意向 通知 索賠 報(bào)告 工程 師 決定 付款 不 付款 付款 28天 28天 28天 簡(jiǎn)單索賠事由 復(fù)雜索賠事由 每隔 28天報(bào)一次 事終后 28天報(bào)出 協(xié)商或調(diào)解 仲裁或訴訟 圖 施工索賠程序 30 07標(biāo)準(zhǔn)合同 23.1 承包人索賠的提出 根據(jù)合同約定，承包人認(rèn)為有權(quán)得到追加付款和（或）延長(zhǎng)工期的，應(yīng)按以下程序向發(fā)包人提出索賠： （ 1）承包人應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后 28天內(nèi)，向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書，并說(shuō)明發(fā)生索賠事件的事由。承包人未在前述28天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書的，喪失要求追加付款和（或）延長(zhǎng)工期的權(quán)利； 31 23.3 承包人提出索賠的期限 23.3.1 承包人按第 17.5款的約定接受了竣工付款證書后，應(yīng)被認(rèn)為已無(wú)權(quán)再提出在合同工程接收證書頒發(fā)前所發(fā)生的任何索賠。 23.3.2 承包人按第 17.6款的約定提交的最終結(jié)清申請(qǐng)單中，只限于提出工程接收證書頒發(fā)后發(fā)生的索賠。提出索賠的期限自接受最終結(jié)清證書時(shí)終止。 32 施工索賠的程序（九部委 07標(biāo)準(zhǔn)合同） 索賠 事件 發(fā)生 索賠 意向 通知 索賠 通知書 工程 師 決定 付款 不 付款 付款 28天 28天 42天 具有連續(xù)影響索賠事項(xiàng) 每隔合理時(shí)間報(bào)一次； 事終后 28天報(bào)出 協(xié)商或爭(zhēng)議評(píng)審 仲裁或訴訟 圖 施工索賠程序 33 案例 未按程序申請(qǐng)工期索賠和費(fèi)用索賠 案例 未按程序申請(qǐng)工期順延 34 六、工期順延計(jì)算 約定工期 = 約定竣工日期 約定開工日期 實(shí)際工期 = 實(shí)際竣工日期 實(shí)際開工日期 延誤工期 =實(shí)際工期 約定工期 順延工期和延誤工期比較 35 （一）實(shí)際開工日期的認(rèn)定 承包人有 證據(jù) 證明實(shí)際開工日期，實(shí)際開工日期就依該證據(jù)證明的日期確定，比如說(shuō)一些會(huì)議紀(jì)要、發(fā)出的通知； 如果沒有證據(jù)證明實(shí)際開工日期，則以經(jīng)工程師批準(zhǔn)的 開工報(bào)告 記載的開工日期作為實(shí)際開工日期； 如果既沒有證據(jù)證明實(shí)際開工日期，也沒有開工報(bào)告，法院一般按照合同約定的開工日期作為實(shí)際開工日期。 施工許可證與實(shí)際開工日期沒有關(guān)系 36 （二） 實(shí)際竣工日期的認(rèn)定 司法解釋 第 15條規(guī)定： 建設(shè)工程竣工前，當(dāng)事人對(duì)工程質(zhì)量發(fā)生爭(zhēng)議，工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的，鑒定期為順延工期期間。 37 司法解釋 第 14條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)建設(shè)工程實(shí)際竣工日期有爭(zhēng)議的，按照以下情形分別處理： （ 1）建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期； （ 2）承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日為竣工日期； （ 3）建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。 38 司法解釋 第 14條第 3款 （ 3）建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。 ？ 39 【 案例 2 】 某室外裝修工程糾紛案 某施工單位承包了某建設(shè)單位的室外裝修工程。 施工單位就建設(shè)單位拖欠工程款提起訴訟，被告建設(shè)單位就施工單位逾期竣工提出反訴，訴訟過(guò)程中雙方對(duì)實(shí)際竣工日期存在爭(zhēng)議。 原告認(rèn)為，被告在工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收的情況下，提前于 2003年 12月 6日 使用了工程（家具店開張），所以應(yīng)依法確定實(shí)際竣工日期為2003年 12月 6日。 40 被告建設(shè)單位認(rèn)為，實(shí)際竣工日期為 2004年 3月底 。 被告提出了以下理由： 第一，該工程為室外工程，談不上使用或不使用，不裝修的話室內(nèi)也可以使用，室內(nèi)不使用室外實(shí)際上也保持在使用狀態(tài)，故不適用 司法解釋 第 14條提前使用以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期的規(guī)定。另外，室外工程也談不上轉(zhuǎn)移占有，能夠轉(zhuǎn)移占有的只能是室內(nèi)的房屋建筑。 第二，家具店開張的時(shí)候，施工單位室外裝修工程仍有部分工程未做完，完成的時(shí)間為 2004年 3月底 ，所以事實(shí)也證明該工程沒有竣工，既然沒有竣工，就談不上什么竣工日期。 ？ 41 法院經(jīng)過(guò)審理認(rèn)為，原告施工單位的主張成立，適用 司法解釋 第14條的規(guī)定。 42 案例 合同約定的竣工日期確定 43 【 案例 3 】 約定的竣工日期是否發(fā)生了變更？ 在該案例中，建設(shè)單位要求施工單位承擔(dān)逾期竣工違約金 ，計(jì)算到起訴之日即 2006年 4月 13日，金額為 320萬(wàn)元，關(guān)于工期雙方約定為 210天，開工日期是 2003年 8月 28日， 竣工日期是 2004年 4月 15日 ， 每延誤一日承擔(dān)萬(wàn)分之四的違約金。由于工程質(zhì)量問(wèn)題，工期一拖再拖，然后導(dǎo)致房屋無(wú)法使用，造成原告建設(shè)單位的損失。 44 被告主張的抗辯理由如下：雙方于 2004年10月 28日 簽署了備忘錄，該備忘錄表明雙方變更了約定的竣工日期，也就是說(shuō)竣工日期 由2004年 4月 15日變更為 2004年 11月 30日 。備忘錄中寫道：“雙方在履行合同的過(guò)程中，施工單位在工程質(zhì)量、進(jìn)度等方面未能按雙方約定的條款履行，多次提出違背合同原則的要求，現(xiàn)就工程竣工日期等事宜訂立備忘錄，雙方確認(rèn)凡是動(dòng)工的項(xiàng)目必須于 2004年 11月 30日前 竣工?！?那么，被告主張的竣工日期由 2004年 4月 15日變更為 2004年 11月 30日的請(qǐng)求是否成立呢？ 45 46 （三）工期順延的認(rèn)定 再次明確一下工期順延的證明標(biāo)準(zhǔn)： 第一，舉證證明存在工期順延的事項(xiàng)； 第二，工期實(shí)際延誤的天數(shù)； 第三，工期順延事項(xiàng)和工期實(shí)際延誤天數(shù)之間具有因果關(guān)系（即順延事項(xiàng)確實(shí)是發(fā)生在關(guān)鍵線路上或工作延誤超過(guò)了其總時(shí)差）。 47 在司法實(shí)踐中，工期能否順延到底如何認(rèn)定呢