建設(shè)法規(guī)建筑工程合同管理法規(guī)ppt課件.ppt

1 第十章工程建設(shè)合同管理法規(guī) 1 2 知識體系圖 2 3 3 4 民法上的合同 平等主體的自然人 法人 其他組織之間設(shè)立 變更 終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議 廣義 包括債權(quán)合同 物權(quán)合同 身份合同 婚姻 收養(yǎng) 監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議屬于廣義合同 第一節(jié)建設(shè)工程合同概述 4 5 舉例 婚姻屬于廣義的合同 啊 你是世界上最美的女人 是嗎 嫁給我吧 戀愛階段屬于合同的要約階段 5 6 結(jié)婚屬于合同的訂立階段 婚姻存續(xù)期間屬于合同的履行階段 每天 為工作辛辛苦苦的勞累 回到家里還有干不完的家務(wù)事 6 7 狹義合同 具有直接財產(chǎn)內(nèi)容的民事合同 特征 1 合同主體為自然人 法人和其他組織 2 主體之間法律地位 平等3 內(nèi)容和目的 產(chǎn)生 變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系4 性質(zhì) 主體意思表示一致的協(xié)議 2個當(dāng)事人 都有訂立合同的意愿 意思一致 一種民事法律行為 7 8 合同法 第 條規(guī)定 建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè) 發(fā)包人支付價款的合同 建設(shè)工程合同包括勘察 設(shè)計 施工合同 建設(shè)單位稱為發(fā)包人 勘察 設(shè)計 施工或者監(jiān)理單位稱為承包人 建設(shè)工程合同實際上是承攬合同的一種 因此 合同法 第287條規(guī)定 本章沒有規(guī)定的 適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定 建設(shè)工程委托監(jiān)理合同的標(biāo)的是 服務(wù) 建設(shè)工程物資采購合同屬于 買賣合同 其合同標(biāo)的是 貨物 建設(shè)工程擔(dān)保合同屬于從合同 8 9 建設(shè)工程合同與一般承攬合同的區(qū)別 第一 合同的標(biāo)的物一般僅限于基本建設(shè)工程 第二 合同履行期限的長期性 第三 建設(shè)工程合同具有較強(qiáng)的國家管理性 主體 訂立 履行 第四 建設(shè)工程合同的要式性 書面 9 10 第二節(jié)建筑工程合同的訂立 建設(shè)工程合同形式 合同法 270條 建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式 合同書 信件以及數(shù)據(jù)電文 包括電報 電傳 傳真 電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件 等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式 在實踐中 較大工程建設(shè)一般采用的是合同書的形式訂立合同 10 11 一 建筑工程合同訂立的原則平等自愿公平誠實信用 11 12 甲施工企業(yè)于2000年承建某單位辦公樓 2001年4月竣工驗收合格并交付使用 2006年5月 甲致函該單位 說明屋面防水保修期滿及以后使用維護(hù)的注意事項 此事體現(xiàn)了合同法的 原則 A 公平B 自愿C 誠實信用D 維護(hù)公共利益 答案 C 12 13 二 合同的主要條款 13 14 施工合同主要條款 11點 姓名住所 標(biāo)的 數(shù)量 質(zhì)量 合同價 固定 可調(diào) 成本 酬金 資料交付 材料設(shè)備 撥款結(jié)算 竣工驗收 質(zhì)保期限 雙方補(bǔ)充協(xié)作條款 14 15 建筑施工合同示范文本協(xié)議書 通用條款 合同三部分組成 另有三個附件 發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備一覽表 15 16 建筑設(shè)計合同 建設(shè)單位 以下簡稱甲方 設(shè)計單位 以下簡稱乙方 第一條工程名稱 規(guī)模 投資額 建設(shè)地點甲主委托乙方承擔(dān) 工程的設(shè)計項目 建筑安裝面積為 平方米 批準(zhǔn)總投資為 萬元 建設(shè)地點在 16 17 第二條甲方的義務(wù)1 甲方應(yīng)在 年 月 日以前 向乙方提交業(yè)經(jīng)上報批準(zhǔn)的設(shè)計任務(wù)書 工程選址報告 以及原料 或經(jīng)過批準(zhǔn)的資源報告 燃料 水 電 運(yùn)輸?shù)确矫娴膮f(xié)議文件和能滿足初步設(shè)計要求的勘察資料 需要經(jīng)過科研取得的技術(shù)資料 甲方在 年 月 日施工圖設(shè)計前 應(yīng)提供經(jīng)過批準(zhǔn)的初步設(shè)計文件和能滿足施工圖設(shè)計要求的勘察資料 施工的條件 以及有關(guān)設(shè)備的技術(shù)資料 甲方對上述資料必須保證質(zhì)量 不得隨意變更 2 及時辦理各設(shè)計階段的設(shè)計文件審批工作 3 在工程開工前 甲方應(yīng)組織有關(guān)施工單位 由乙方進(jìn)行設(shè)計技術(shù)交底 工程竣工后 甲方應(yīng)通知乙方參加竣工驗收 17 18 4 在設(shè)計人員進(jìn)入施工現(xiàn)場進(jìn)行工作時 甲方應(yīng)提供必要的工作條件 并在生活上予以方便 在設(shè)計和施工過程中因技術(shù)上的特殊需要進(jìn)行試驗 所需一切費用以及為配合甲方到外地的差旅費均由甲方負(fù)責(zé) 5 甲方必須維護(hù)乙方的設(shè)計文件 不得擅自修改 未經(jīng)乙方同意 甲方不得復(fù)制 重復(fù)使用或擅自擴(kuò)大建設(shè)范圍 甲方有義務(wù)保護(hù)乙方的設(shè)計版權(quán) 不得轉(zhuǎn)讓給第三方重復(fù)使用 18 19 第三條乙方的義務(wù)1 乙方必須在 年 月 日以前 向甲方交付初步設(shè)計文件 在 年 月 日以前 向甲方交付技術(shù)設(shè)計文件 在 年 月 日以前 向甲方交付施工圖設(shè)計文件 其中 初步設(shè)計文件一式 份 技術(shù)設(shè)計文件一式 份 施工圖設(shè)計文件一式 份 甲方另需增添文件份數(shù)和需要模型費 另行收費 年 月 日以前 乙方必須向甲方提交完畢所有設(shè)計文件 包括概預(yù)算文件 材料設(shè)備清單 大型建筑安裝工程 甲乙雙方可視具體情況分階段進(jìn)行設(shè)計 在具備設(shè)計條件時 雙方簽訂階段設(shè)計合同 具體規(guī)定甲方應(yīng)提交各階段設(shè)計資料的名稱和日期 乙方交付設(shè)計文件的日期 作為本合同的附件 詳見附件 2 履行期限 19 20 2 乙方必須根據(jù)批準(zhǔn)的設(shè)計任務(wù)書或上一階段設(shè)計的批準(zhǔn)文件 以及有關(guān)設(shè)計技術(shù)經(jīng)濟(jì)協(xié)議文件 設(shè)計標(biāo)準(zhǔn) 技術(shù)規(guī)范 規(guī)程 定額等提出勘察技術(shù)要求和進(jìn)行設(shè)計 提交符合質(zhì)量的設(shè)計文件 3 初步設(shè)計經(jīng)上級主管部門審查后 在原定任務(wù)書范圍內(nèi)的必要修改 乙方應(yīng)負(fù)責(zé)承擔(dān) 4 設(shè)計單位對所承擔(dān)設(shè)計任務(wù)的建設(shè)項目應(yīng)配合施工 進(jìn)行施工前技術(shù)交底 解決施工中的有關(guān)設(shè)計問題 負(fù)責(zé)設(shè)計變更和修改預(yù)算 參加隱蔽工程驗收和工程竣工驗收 20 21 第四條設(shè)計的修改和停止1 甲方因故要求修改工程的設(shè)計 經(jīng)乙方同意后 除設(shè)計文件交付時間另定外 甲方應(yīng)按乙方實際返工修改工日 每工日按 元增付設(shè)計費 或按設(shè)計階段中返工的工作量百分比計算 2 原定任務(wù)書如有重大變更而重作或修改設(shè)計時 須具有設(shè)計審批機(jī)關(guān)或設(shè)計任務(wù)書批準(zhǔn)機(jī)關(guān)的意見書 經(jīng)雙方協(xié)商 另訂合同 已經(jīng)進(jìn)行了的設(shè)計費用的支付 按前條辦法計算 3 甲方因故要求中途停止設(shè)計時 應(yīng)及時用書面通知乙方 已付設(shè)計費不退 并按該階段的實際耗工時 增付和結(jié)清設(shè)計費 同時結(jié)束合同關(guān)系 21 22 第五條設(shè)計費的數(shù)量和交付辦法本設(shè)計合同生效后 天內(nèi) 甲方應(yīng)向乙方交付相當(dāng)于設(shè)計費的20 的定金 設(shè)計合同履行后 定金抵作設(shè)計費 乙方向甲方提交初步設(shè)計方案后 天內(nèi) 甲方應(yīng)向乙方支付 的設(shè)計費 乙方向甲方提交施工圖文件后 天內(nèi) 甲方應(yīng)向乙方結(jié)清全部設(shè)計費 設(shè)計周期較長的大型工程項目 施工圖階段的設(shè)計費 可按單項工程設(shè)計完成后分別撥付 22 23 第六條獎勵與違約責(zé)任1在合理的工程投資控制數(shù)內(nèi) 由于乙方采用先進(jìn)技術(shù)或合理建議而節(jié)省了工程投資 可以從節(jié)約投資額中提取 獎勵乙方 2由于甲方不能按期 準(zhǔn)確提供有關(guān)設(shè)計資料 致使乙方無法進(jìn)行設(shè)計或造成設(shè)計返工 乙方除可將設(shè)計文件交付日期順延外 還應(yīng)由甲方按乙方實際損失工日 以每日 元計算增付設(shè)計費 3甲方不按照合同規(guī)定的時間向乙方支付定金和設(shè)計費 應(yīng)根據(jù)銀行關(guān)于延期付款的規(guī)定 向乙方償付違約金 4由于乙方的原因 延誤設(shè)計文件的交付時間 每延誤 天 乙方應(yīng)向甲方償付相當(dāng)于設(shè)計費的 的違約金 甲方可在設(shè)計費中扣除 5因乙方設(shè)計質(zhì)量低劣引起返工 應(yīng)由乙方繼續(xù)完善設(shè)計任務(wù) 并視造成的損失浪費大小減收或免收設(shè)計費 對于因乙方設(shè)計錯誤造成工程重大質(zhì)量事故者 乙方除免收受損失部分的設(shè)計費外 還應(yīng)付與直接受損失部分設(shè)計費相等的賠償金 違約責(zé)任 23 24 本合同自 年 月 日雙方簽字后生效 全部設(shè)計任務(wù)完成后失效 本合同如有未盡事宜 需經(jīng)雙方共同協(xié)商 作出補(bǔ)充規(guī)定 補(bǔ)充協(xié)定與本合同具有同等效力 但不得與本合同內(nèi)容抵觸 在合同執(zhí)行中如發(fā)生糾紛 雙方應(yīng)及時協(xié)商解決 協(xié)商不成時 雙方屬于同一部門的 由上級主管部門調(diào)解 調(diào)解不成 或不屬于同一部門的 可向國家規(guī)定的合同管理機(jī)關(guān)申請仲裁 也可以直接向人民法院起訴 本合同正本一式二份 甲乙雙方各執(zhí)一份 合同副本一式 份 送計委 建委 建行 等單位各留存一份 甲方簽章 乙方簽章 授權(quán)代表簽字 授權(quán)代表簽字 年 月 日 年 月 日 解決爭議的辦法 24 25 格式條款 25 26 三 合同訂立的程序和過程 要約和承諾 1 建設(shè)工程合同訂立一般程序 招標(biāo) 投標(biāo)2 國家重大建設(shè)工程合同訂立的特殊程序 國家規(guī)定的程序和國家批準(zhǔn)的投資計劃 可行性研究報告等文件3 建設(shè)工程合同訂立過程 1 要約邀請階段 2 要約階段 3 承諾階段 26 27 一 要約邀請 合同法 第15條規(guī)定 要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示 與要約不同 要約邀請不屬于訂立合同的行為 只是合同的準(zhǔn)備階段沒有法律約束力的行為 27 28 要約邀請舉例 漫天飛舞的廣告 寶寶用好 重復(fù)一次加倍亮澤 腦白金 28 29 要約和要約邀請的區(qū)別見下表 29 30 案例甲公司向包括乙公司在內(nèi)的十余家公司發(fā)出關(guān)于某建設(shè)項目的招標(biāo)書 乙公司在接到招標(biāo)書后向甲公司發(fā)出了投標(biāo)書 甲公司經(jīng)過決標(biāo) 確定乙公司中標(biāo) 并向其發(fā)出中標(biāo)通知書 請分析甲公司發(fā)出招標(biāo)書和乙公司發(fā)出投標(biāo)書行為的性質(zhì) 招標(biāo) 要約邀請投標(biāo) 要約 30 31 寄送價目表 拍賣公告 招標(biāo)公告 招股說明書 商業(yè)廣告等為要約邀請 商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的 視為要約 1招標(biāo)公告是要約邀請 招標(biāo)文件不是要約邀請 2售樓廣告作為購房要約的組成 建設(shè)部規(guī)定 3商業(yè)廣告內(nèi)容具體確定時視為要約 4投標(biāo)書屬于要約 31 32 二 要約 1 概念 合同法 第14條規(guī)定 要約是希望和他人訂立合同的意思表示 一方當(dāng)事人向?qū)Ψ教岢龊炗喓贤徒ㄗh和要求 一項有效的要約當(dāng)符合下列規(guī)定 必須具有締結(jié)合同的意圖 內(nèi)容具體確定 要約必須送達(dá)受要約人 例如 商業(yè)買賣中要約一般包括商品的名稱 價格 數(shù)量以及交貨或付款的時間 32 33 育紅學(xué)校欲組建電腦教室 分別向幾個電腦商發(fā)函 稱 我學(xué)校急需電腦50臺 如你公司有貨 請速告知 華夏公司第二日即派人將電腦50臺送到學(xué)校 而育紅學(xué)校此時已決定購買另一電腦商的電腦 故拒絕接受華夏公司的電腦 由此發(fā)生糾紛 關(guān)于本案的下列表述中 正確的有 A 育紅學(xué)校的發(fā)函屬于要約邀請B 育紅學(xué)校的發(fā)函屬于要約C 育紅學(xué)校拒絕接受華夏公司電腦屬于違約行為D 育紅學(xué)校拒絕接受華夏公司電腦不屬于違約行為 33 34 甲公司7月1日通過報紙發(fā)布廣告 稱其有某型號的電腦出售 每臺售價8000元 隨到隨購 數(shù)量不限 廣告有效期至7月30日 乙公司委托王某攜帶金額16萬元的支票于7月28日到甲公司購買電腦 但甲公司稱廣告所述電腦已全部售完 乙公司為此受到一定的經(jīng)濟(jì)損失 根據(jù)合同法律制度的規(guī)定 下列表述正確的是 A 甲公司的廣告構(gòu)成要約 乙公司的行為構(gòu)成承諾 甲公司不承擔(dān)違約責(zé)任B 甲公司的廣告構(gòu)成要約 乙公司的行為構(gòu)成承諾 甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任C 甲公司的廣告不構(gòu)成要約 乙公司的行為不構(gòu)成承諾 甲公司不承擔(dān)民事責(zé)任D 甲公司的廣告構(gòu)成要約 乙公司的行為不構(gòu)成承諾 甲公司不承擔(dān)民事責(zé)任 答案 AD 34 35 2 要約的生效 合同法 第16條規(guī)定 要約到達(dá)受約人時生效 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同 收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的 該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間 視為到達(dá)時間 未指定特定系統(tǒng)的 該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間 視為到達(dá)時間 35 36 A B兩個人在交換名片時 B名片上印有三個電子信息 分別是263 sohu sina 但是其在印名片時并未指定接受要約的系統(tǒng) 于是A向B發(fā)要約時 三個信箱分別發(fā)了一個郵件 到達(dá)三個信箱的時間分別為 4 1 4 2 4 3 生效時間 2 如果B在印名片時注明以sina作為接受要約的系統(tǒng) 生效時間 36 37 三 承諾 1 概念 受要約人同意要約的意思表示 2 構(gòu)成要件 承諾須由受要約人向要約人作出 承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容完全一致 承諾必須在要約的有效期限內(nèi)到達(dá)要約人 承諾必須表明訂立合同 37 38 我愿意 你愿意嫁給我么 38 39 習(xí)題 受要約人變更下列哪些選項的內(nèi)容 被視為對要約的實質(zhì)性變更 該受要約人的承諾通知為新要約 A 合同標(biāo)的 數(shù)量 質(zhì)量B 合同價款或者報酬C 合同履行期限 履行地點和方式D 違約責(zé)任和解決爭議方法 答案 ABCD 39 40 3 承諾的方式 期限 方式 應(yīng)當(dāng)以通知 可以通過行為 期限 應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人 要約以對話方式作出的 應(yīng)當(dāng)即時作出承諾 但當(dāng)事人另有約定的除外 要約以非對話方式作出的 承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限到達(dá) 如 甲以2000元 噸 發(fā)出要約表示可出售鋼材 乙接到要約從銀行匯出2萬元 已匯出 行為 成立 40 41 四 合同的成立 合同成立的時間 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的 自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立實際履行原則 A B約定合同成立是以合同書的形式成立 如果有此時間是以雙簽字蓋章的時間為合同成立的時間 但是在雙方簽字蓋章之前 A就向B發(fā)貨 B作為買方很滿意的接受了設(shè)備 之后發(fā)現(xiàn) 該設(shè)備市場價已從之前的100萬降到70萬 于是B的向A提出 以合同書形式訂立合同 雙方還沒有簽字蓋章 合同還沒有成立 要求退貨 B的要求不成立 因為當(dāng)事人一方已經(jīng)履行了主要義務(wù)并且對方接受了 該合同是成立 這就是實際履行原則 41 42 甲公司于2月14日打電話向乙公司購買一批貨物 約定以合同書形式訂立合同 乙公司于2月28日向甲公司發(fā)出貨物 甲公司當(dāng)天接收該批貨物 3月3日甲公司與乙公司在合同書上簽字并蓋章 合同約定該合同3月15日生效 根據(jù)合同法律制度的規(guī)定 該合同的成立時間是 A 2月14日B 2月28日C 3月5日D 3月15日 答案 B 42 43 建設(shè)工程合同的訂立程序 招標(biāo)公告 投標(biāo) 中標(biāo)通知書 簽訂合同 要約 承諾 要約邀請 投標(biāo)人 招標(biāo)人 43 44 建設(shè)工程承包合同訂立時應(yīng)注意的問題 1 嚴(yán)格依法采用書面形式2 認(rèn)真審查合同雙方主體資格3 嚴(yán)格審查合同條款4 使用示范文本簽訂合同 切實約定 專用條款 5 認(rèn)真審查施工圖紙及招標(biāo)文件 審慎提交投標(biāo)文件6 恰當(dāng)約定工程的計價方式7 明確約定進(jìn)度款的支付條件和竣工結(jié)算程序8 具體約定工期順延的情形和停工損失的計算方法9 預(yù)防工程定金 保證金或預(yù)付款陷阱10 明確監(jiān)理工程師及雙方管理人員的職責(zé)和權(quán)限11 詳細(xì)約定違約情形及違約責(zé)任 44 45 五 締約過失責(zé)任 概念 是指當(dāng)事人在訂立合同過程中 因一方或者雙方的過失行為 致使預(yù)期的合同不成立 被確認(rèn)無效或者被撤銷 從而導(dǎo)致另一方當(dāng)事人信賴其合同能夠有效成立而受到損失時 有權(quán)要求相對人承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任 賠償基于此項信賴而發(fā)生的實際損失 所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任 締約過失責(zé)任不同于違約責(zé)任 45 46 構(gòu)成要件1 締約過失責(zé)任發(fā)生在合同訂立過程中 2 締約人一方主觀上有過錯行為 3 締約人另一方受到實際損失 4 締約當(dāng)事人一方有過錯行為與另一方當(dāng)事人 的損失之間存在因果關(guān)系 46 47 締約過失責(zé)任的類型1 假借訂立合同 惡意進(jìn)行磋商 2 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況 3 泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密 4 有其他違背誠實信用原則的行為 1收了買方預(yù)付款 賣方不能及時供貨造成買方損失的 2一方未盡通知 協(xié)助義務(wù) 增加了對方的締約成本 47 48 例 某甲欺騙某乙說 我有工程需要向外分包 你是否希望自己來承包這個分包工程 某乙說 當(dāng)然愿意 某甲說 那好 你回去購買機(jī)械 材料然后回來與我簽訂合同 當(dāng)某乙購買了機(jī)械設(shè)備 材料后來找某甲簽訂合同 某甲告訴某乙自己根本沒有工程要分包 由于某甲與某乙還沒有簽訂合同 某乙不能要求某甲承擔(dān)違約責(zé)任 但是他可以要求某甲承擔(dān)締約過失責(zé)任 48 49 建筑工程招投標(biāo)中的締約過失責(zé)任 1 招標(biāo)方締約過失責(zé)任主要表現(xiàn)形式 招標(biāo)人變更或者修改招標(biāo)文件后未履行通知義務(wù) 招標(biāo)人與投標(biāo)人惡意串通 招標(biāo)人泄漏或者不正當(dāng)使用非中標(biāo)人的技術(shù)成果和經(jīng)營信息 招標(biāo)人違反隨附義務(wù) 合同當(dāng)事人依據(jù)誠實信用原則所產(chǎn)生的 招標(biāo)人違反公平 公正和誠實信用原則拒絕所有投標(biāo) 招標(biāo)人采用不公平合理的招標(biāo)方式進(jìn)行招標(biāo) 49 50 2 投標(biāo)方締約過失責(zé)任主要表現(xiàn)形式 中標(biāo)人借故拒絕簽訂合同 投標(biāo)人串通投標(biāo) 投標(biāo)人以虛假手段騙取中標(biāo) 50 51 1 招標(biāo)人于2006年4月1日發(fā)布招標(biāo)公告 2006年4月20日發(fā)布資格預(yù)審公告 2006年5月10日發(fā)售招標(biāo)文件 投標(biāo)人于截止日2006年6月10日及時遞交了投標(biāo)申請 2006年7月20日招標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書 則要約生效的時間是 A 2006年4月1日B 2006年5月10日C 2006年6月10日D 2006年7月20日 C 2 合同法 規(guī)定 要約邀請包括 等 A 拍賣公告B 招標(biāo)公告C 遞交投標(biāo)文件D 招股說明書E 寄送價目表 ABDE 51 52 3下列屬于應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任的情形是 A施工單位沒有按照合同約定的時間完成工程B建設(shè)單位沒有按照合同約定的時間支付工程款C施工單位在投標(biāo)時借用了其他企業(yè)的資質(zhì) 在資格預(yù)審時沒有通過審查D建設(shè)單位在發(fā)出中標(biāo)通知書后 改變了中標(biāo)人 52 53 第三節(jié)合同的效力 1 合同生效 是指合同發(fā)生法律效力 即對合同當(dāng)事人乃至第三人發(fā)生強(qiáng)制性的拘束力 合同之所以具有法律拘束力 并非來源于當(dāng)事人的意志 而是來源于法律的賦予 合同效力 有效合同 無效合同 可撤銷合同和效力待定合同 53 54 有效合同的成立要件 1 合同當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力 2 合同當(dāng)事人意思表示真實 3 合同不違反法律或者社會公共利益 4 具備法律 行政法規(guī)規(guī)定的合同生效必須具備的形式要件 54 55 2 無效合同概念 是指雖經(jīng)合同當(dāng)事人協(xié)商訂立 但因其不具備或違反了法定條件 法律規(guī)定不承認(rèn)其效力的合同 如二級資質(zhì)企業(yè)承接一級工程 即是雙方同意 也不行 55 56 合同無效的法律規(guī)定 1 一方以欺詐 脅迫的手段訂立合同 損害國家利益 欺詐 施工企業(yè)偽造資質(zhì)等級證書與發(fā)包人簽訂施工合同 脅迫 材料供應(yīng)商以敗壞施工企業(yè)名譽(yù)為要挾 迫使施工企業(yè)與其訂立材料買賣合同2 惡意串通 損害國家 集體或者第三人利益 投標(biāo)人串通投標(biāo)或者招標(biāo)人與投標(biāo)人串通 損害國家 集體或第三人利益 56 57 3 以合法形式掩蓋非法目的 某人為了逃避法律對其財產(chǎn)的強(qiáng)制執(zhí)行 沒收 罰款 損害賠償?shù)?因而與他人訂立買賣合同 出賣應(yīng)被執(zhí)行財產(chǎn)的4 損害社會公共利益 施工單位在勞動合同中規(guī)定雇員應(yīng)當(dāng)接受搜身檢查的條款5 違反法律 行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定 建設(shè)工程的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)是 標(biāo)準(zhǔn)化法 建筑法 規(guī)定的強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn) 57 58 3 可變更 可撤銷合同 概念 是指合同當(dāng)事人訂立的合同欠缺生效條件時 一方當(dāng)事人可以依照自己的意思 請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)作出裁定 從而使合同的內(nèi)容變更或者使合同的效力歸于消滅 可變更或撤銷的法律規(guī)定 1 因重大誤解訂立的 2 在訂立合同時顯失公平的 3 一方以欺詐 脅迫的手段或者乘人之危 使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同 58 59 下列合同中 屬于可變更 可撤銷合同的有 A項目經(jīng)理越權(quán)訂立的合同B材料員私自出售廢舊鋼材C因重大誤解訂立的合同D以欺詐手段訂立的損害國家利益合同E在訂立合同時顯失公平答案 CE 59 60 1 合同法 規(guī)定 有 情形的 合同無效 A 乘人之危 使對方在違背真實意思情況下訂立的合同B 惡意串通 損害國家 集體或者第三人利益C 以合法形式掩蓋非法目的D 損害社會公共利益E 違反法律 行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定 2施工合同可撤銷的情形有 A 在訂立施工合同時顯失公平B 施工單位以欺詐手段訂立 且損害了國家利益C 違法了 建筑法 的強(qiáng)制性規(guī)定D 訂立合同時 建設(shè)單位存在重大誤解E 損害社會公共利益 60 61 最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 2004年10月25日 建設(shè)工程施工合同認(rèn)定無效的情形 1 承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的 2 沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的 3 建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的 4 承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程的 轉(zhuǎn)包合同 不管發(fā)包人是否同意 都無效 5 承包人違法分包工程的 61 62 4 事先未經(jīng)同意的分包合同為效力待定 按照 合同法 第272條的規(guī)定 1 第三人就其完成的工作成果與承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任 2 禁止分包單位將其承包的工程再分包 3 建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成 4 禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位 違反 2 3 4 的場合 為違法分包 62 63 甲公司將一自己閑置不用的工程設(shè)備出售給乙公司 合同約定3天后交付設(shè)備 第二日 甲公司又與丙公司 丙公司不知甲公司與乙公司之間的合同關(guān)系 簽訂合同 將該設(shè)備賣給丙公司 并向丙公司交付了該設(shè)備 甲公司與乙公司 丙公司之間的合同效力是 A 甲與乙之間的合同無效 甲與丙之間的合同有效B 甲與乙之間的合同有效 甲與丙之間的合同無效C 甲與乙 丙之間的合同均有效D 甲與乙之間的合同先生效后失效 甲與丙之間的合同有效 63 64 第四節(jié)建設(shè)工程合同的履行 1合同履行的概念 是指合同當(dāng)事人雙方依據(jù)合同條款的規(guī)定 實現(xiàn)各自享有的權(quán)利 并承擔(dān)各自負(fù)有的義務(wù) 合同的履行 就其實質(zhì)來說 是合同當(dāng)事人在合同生效后 全面地 適當(dāng)?shù)赝瓿珊贤x務(wù)的行為 64 65 2合同履行的原則 l 全面履行的原則 正確履行原則 2 遵循誠實信用的原則3 公平合理 促進(jìn)合同履行的原則4 當(dāng)事人一方不得擅自變更合同的原則 65 66 3合同履行約定不明情況的處置 協(xié)議補(bǔ)充按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定依照合同法的補(bǔ)充性規(guī)定來確定 質(zhì)量要求不明確的 按照國家標(biāo)準(zhǔn) 行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行 沒有國家標(biāo)準(zhǔn) 行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的 按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行 66 67 價款或者報酬不明確的 按照訂立合同時履行地市場價格履行 依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的 按照規(guī)定履行 履行地點不明確的 給付貨幣的 在接受貨幣一方所在地履行 交付不動產(chǎn)的 在不動產(chǎn)所在地履行 其他標(biāo)的 在履行義務(wù)一方所在地履行 67 68 履行期限不明確的 債務(wù)人可以隨時履行 債權(quán)人也可以隨時要求履行 但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間 履行方式不明確的 按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行 履行費用負(fù)擔(dān)不明確的 由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān) 68 69 例題 根據(jù) 中華人民共和國合同法 的規(guī)定 當(dāng)事人對合同價款約定不明確 又沒有政府定價或指導(dǎo)價可供參照時 合同價款的確定規(guī)則為 A 按照訂立合同時履行地的市場價格履行B 按照履行合同時履行地的市場價格履行C 按照糾紛發(fā)生時履行地的市場價格履行D 按照訂立合同時訂立地的市場價格履行 答案 A 69 70 例題 甲 乙雙方簽訂了買賣合同 在合同履行過程中 發(fā)現(xiàn)該合同履行費用的負(fù)擔(dān)問題約定不明確 根據(jù) 中華人民共和國合同法 的規(guī)定 在這種情況下 可供甲乙雙方選擇的履行規(guī)則有 A 雙方協(xié)議補(bǔ)充B 按交易習(xí)慣確定C 由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)D 按合同有關(guān)條款確定 答案 ABCD 70 71 4合同規(guī)定執(zhí)行政府定價或政府指導(dǎo)價的法律規(guī)定 執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的 在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時 按照交付時的價格計價 逾期交付標(biāo)的物的 遇價格上漲時 按照原價格執(zhí)行 價格下降時 按照新價格執(zhí)行 逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的 遇價格上漲時 按照新價格執(zhí)行 價格下降時 按照原價格執(zhí)行 71 72 5合同履行的抗辯權(quán) 1 抗辯權(quán) 在同一雙務(wù)合同中 當(dāng)事人一方有依法對抗對方要求或否認(rèn)對方權(quán)利主張的權(quán)利 2 同時履行抗辯權(quán) 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù) 沒有先后履行順序的 應(yīng)當(dāng)同時履行 一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求 一方在對方履行債務(wù)不符合約定時 有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求 72 73 3 異時履行抗辯權(quán) 后履行一方的抗辯權(quán) 是指在有履行順序的雙務(wù)合同中 后履行合同的一方有權(quán)要求應(yīng)當(dāng)履行的一方履行其義務(wù) 如果應(yīng)當(dāng)履行的一方未履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定 后履行的一方當(dāng)事人有權(quán)拒絕應(yīng)當(dāng)先履行一方的履行的請求 舉例 A B簽訂100萬元的買賣合同 雙方事先約定A應(yīng)在4月1日之前交貨 B在5月1日付款 若A企業(yè)在4月1日不交貨 卻要求B企業(yè)付款 則B可以行使后履行抗辯權(quán) 或者A企業(yè)在4月1日所交的貨物不符合質(zhì)量規(guī)定 卻要求B付全部貨款 B可以拒絕 73 74 不安抗辯權(quán) 先履行一方的抗辯權(quán) 負(fù)有在先履行義務(wù)的當(dāng)事人有證據(jù)表明后履行合同義務(wù)的一方當(dāng)事人不能為對待給付的現(xiàn)實危險時 可以中止履行合同 而無須對方同意或者經(jīng)過訴訟 仲裁程序 經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化 轉(zhuǎn)移財產(chǎn) 抽逃資金 以逃避債務(wù) 喪失商業(yè)信譽(yù) 有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形 注 監(jiān)理 造價多次涉及考點 當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任 74 75 例題 甲公司與乙公司訂立的買賣合同約定 甲公司向乙公司購買西服價款總值為9萬元 甲公司于8月1日前向乙公司預(yù)先支付貨款6萬元 余款于10月15日在乙公司交付西服后2日內(nèi)一次付清 甲公司以資金周轉(zhuǎn)困難為由未按合同約定預(yù)先支付貨款6萬元 10月15日 甲公司要求乙公司交付西服 根據(jù)合同法律制度的規(guī)定 乙公司可以行使的權(quán)利是 A 同時履行抗辯權(quán)B 后履行抗辯權(quán)C 不安抗辯權(quán)D 撤銷權(quán) 75 76 合同不當(dāng)履行的處理代位權(quán)和撤銷權(quán) 代位權(quán) 因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán) 對債權(quán)人造成損害 債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán) 該債權(quán)專屬于債務(wù)人時除外 代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限 其發(fā)生的費用由債務(wù)人承擔(dān) 76 77 合同不當(dāng)履行的處理代位權(quán)和撤銷權(quán) 撤銷權(quán) 因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn) 對債權(quán)人造成損害的 債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為 債務(wù)人以明顯不合理低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)對債權(quán)人造成損害的 并且受讓人知道該情形的 債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為 撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限 其發(fā)生的費用由債務(wù)人承擔(dān) 撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使 自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的 該撤銷權(quán)消滅 77 78 合同擔(dān)保的方式 簽訂保證合同的當(dāng)事人是 78 79 合同擔(dān)保的規(guī)定 79 80 第五節(jié)建設(shè)工程合同的變更 轉(zhuǎn)讓和終止 1合同的變更 變內(nèi)容 概念 是指合同依法成立后 在尚未履行或尚未完全履行時 當(dāng)事人依法經(jīng)過協(xié)商 對合同的內(nèi)容進(jìn)行修訂或調(diào)整所達(dá)成的協(xié)議 如增加或減少標(biāo)的物的數(shù)量 推遲原定履行期限 變更交付地點或方式等 合同變更的效力合同變更的效力僅對變更后未履行的部分有效 對已經(jīng)履行的部分沒有溯及力 80 81 2合同的轉(zhuǎn)讓 變主體 合同成立后 當(dāng)事人依法可以將合同中的全部權(quán)利 部分權(quán)利或者合同中的全部義務(wù) 部分義務(wù)轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)移給第三人的法律行為 法律特征 1合同轉(zhuǎn)讓是合同主體的變化 2合同轉(zhuǎn)讓不引起合同內(nèi)容的變化3合同的轉(zhuǎn)讓涉及到兩種不同的法律關(guān)系 81 82 合同當(dāng)事人合并 分立后的債權(quán)債務(wù)關(guān)系 1 當(dāng)事人訂立合同后合并的 由合并后的法人行使合同權(quán)利 履行合同義務(wù) 2 當(dāng)事人訂立合同后分立的 由分立的法人對合同的權(quán)利和義務(wù)享有 連帶 債權(quán) 承擔(dān) 連帶 債務(wù) 82 83 3合同的終止 概念 指因某種原因而引起的合同權(quán)利義務(wù)客觀上不復(fù)存在 終止的原因 1 債務(wù)已經(jīng)按照約定履行 自然終止2 合同解除 3 債務(wù)相互抵銷 4 債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存 5 債權(quán)人免除債務(wù) 6 債權(quán)債務(wù)同歸于一人 7 法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形 83 84 合同的解除 定義 是指合同當(dāng)事人依法行使解除權(quán)或者雙方協(xié)商決定 提前解除合同效力的行為 方式 1 約定解除 當(dāng)事人協(xié)商一致 可以解除合同 約定一方解除合同條件的解除 2 法定解除1 因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的 2 在履行期限屆滿之前 當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù) 毀約 3 當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù) 經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行 遲延履行 4 當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的 5 法律規(guī)定的其他情形 A B兩企業(yè)簽訂100萬元的買賣合同 雙方約定4月1日A向B先交貨 若4月1日A不能交貨 則B提出可以在4月10日交貨 如果A則4月10日仍不能交貨 則B可以提出解除合同 84 85 解除權(quán)行使的方式 方式 主張解除合同的 應(yīng)當(dāng)通知對方 合同自通知到達(dá)對方時解除 對方有異議的 可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力 法律后果 合同解除后 尚未履行的 終止履行 已經(jīng)履行的 根據(jù)履行情況和合同性質(zhì) 當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀 采取其他補(bǔ)救措施 并有權(quán)要求賠償損失 85 86 發(fā)包人的合同解除情形 1 明確表示或以行為表明不履行合同主要義務(wù) 2 合同約定的期限內(nèi)沒有完工 且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的 3 已經(jīng)完成的工程質(zhì)量不合格 且拒絕修復(fù)的 4 將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包或違法分包的 86 87 承包人的合同解除權(quán) 解釋 第9條規(guī)定 發(fā)包人不履行下列義務(wù) 致使承包人無法施工 且經(jīng)承包人催告后 在合理期限內(nèi)仍不履行的 承包人可以解除合同 其一 發(fā)包人未按約定支付工程款 其二 發(fā)包人提供的主要建筑材料 建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn) 其三 發(fā)包人不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的 從該 解釋 來看 承包人享有法定解除權(quán)的事由是發(fā)包人的違約行為使承包人履行困難或不能履行 且有催告的要求 87 88 1 根據(jù) 合同法 的規(guī)定 下列情形中 權(quán)利人不享有法定解除權(quán)的是 A 運(yùn)輸建材對貨車途中遭遇洪水 貨物全部變質(zhì)B 施工過程中 承包人不滿工程師對指令 將全部工人和施工機(jī)械撤離現(xiàn)場C 發(fā)包人拒不支付工程款 雙方又不能達(dá)成延期付款協(xié)議D 施工單位夜間擾民 被行政主管部門責(zé)令停工 致使工期延誤 88 89 2 合同法 規(guī)定 解除合同表述正確的有 A 當(dāng)事人必須全部履行各自義務(wù)后才能解除合同B 當(dāng)事人協(xié)商一致可以解除合同C 因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的D 一方當(dāng)事人對解除合同有異議 可以按照約定對解決爭議對方式處理E 合同解除后 當(dāng)事人均不再要求對方承擔(dān)任何責(zé)任 89 90 第六節(jié)違約責(zé)任 違約責(zé)任 是指當(dāng)事人任何一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任 違約行為的表現(xiàn)形式包括不履行和不適當(dāng)履行 90 91 一 承擔(dān)違約責(zé)任的條件 有違約行為 按照 合同法 規(guī)定 承擔(dān)違約責(zé)任的條件采用嚴(yán)格責(zé)任原則 只要當(dāng)事人有違約行為 即當(dāng)事人不履行合同或者履行合同不符合約定的條件 就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任 嚴(yán)格責(zé)任原則還包括 當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約時 應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任 91 92 第三方造成的違約行為雖然不是當(dāng)事人的過錯 但客觀上導(dǎo)致了違約行為 只要不是不可抗力原因造成的 應(yīng)屬于當(dāng)事人可能預(yù)見的情況 為了嚴(yán)格合同責(zé)任 故就簽訂的合同而言歸于當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任范圍 承擔(dān)違約責(zé)任后 與第三人之間的糾紛再按照法律或當(dāng)事人與第三人之間的約定解決 如施工過程中 承包人因發(fā)包人委托設(shè)計單位提供的圖紙錯誤而導(dǎo)致?lián)p失后 發(fā)包人應(yīng)首先給承包人以相應(yīng)損失的補(bǔ)償 然后再依據(jù)設(shè)計合同追究設(shè)計承包人的違約責(zé)任 92 93 二 承擔(dān)違約責(zé)任的原則 合同法 規(guī)定的承擔(dān)違約責(zé)任是以補(bǔ)償性為原則的 賠償損失額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約行為所造成的損失 包括合同履行后可獲得的利益 在有些情況下也具有懲罰性 如 合同約定了違約金 違約行為沒有造成損失或者損失小于約定的違約金 約定了定金 違約行為沒有造成損失或者損失小于約定的定金等 93 94 三 承擔(dān)違約責(zé)任的方式 法定 約定 一 繼續(xù)履行繼續(xù)履行是指違反合同的當(dāng)事人不論是否承擔(dān)了賠償金或者承擔(dān)了其他形式的違約責(zé)任 都必須根據(jù)對方的要求 在自己能夠履行的條件下 對合同未履行的部分繼續(xù)履行 如施工合同中約定了延期竣工的違約金 承包人沒有按照約定期限完成施工任務(wù) 承包人應(yīng)當(dāng)支付延期竣工的違約金 但發(fā)包人仍然有權(quán)要求承包人繼續(xù)施工 但有下列情形之一的除外 1 法律上或者事實上不能履行 2 債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費用過高 3 債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行 94 95 二 采取補(bǔ)救措施 為防止損失發(fā)生或者擴(kuò)大 而由違反合同一方依照法律規(guī)定或者約定采取的修理 更換 重新制作 退貨 減少價格或者報酬等措施 以給權(quán)利人彌補(bǔ)或者挽回?fù)p失的責(zé)任形式 采取補(bǔ)救措施的責(zé)任形式 主要發(fā)生在質(zhì)量不符合約定的情況下 建設(shè)工程合同中 采取補(bǔ)救措施是施工單位承擔(dān)違約責(zé)任常用的方法 95 96 三 賠償損失 損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失 包括合同履行后可以獲得的利益 但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見或應(yīng)當(dāng)預(yù)見的因違反合同可能造成的損失 這種方式是承擔(dān)違約責(zé)任的主要方式 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定的 在履行義務(wù)或采取補(bǔ)救措施后 對方還有其他損失的 應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任 96 97 四 支付違約金 事前約定 約定違約金低于造成損失的 當(dāng)事人可以請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加 約定違約金過分高于造成損失的 當(dāng)事人可以請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少 違約金與賠償損失不能同時采用 如果當(dāng)事人約定了違約金 則應(yīng)當(dāng)按照支付違約金承擔(dān)違約責(zé)任 97 98 五 定金罰則當(dāng)事人可以