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關(guān)于合同法的論文 關(guān)于合同成立與合同生效的論述 摘要：合同成立與合同生效是兩個(gè)聯(lián)系緊密又互相區(qū)別的法律概念正確區(qū)分合同成立與合同生效的基本含義和構(gòu)成要件不僅具有重要的法律理論意義而且對合同當(dāng)事人簽訂合同、適當(dāng)履行合同義務(wù)也具有深遠(yuǎn)的司法實(shí)踐意義在很多情況下我們往往只是注重合同成立而忽略了合同生效從而在不少方面失去了自己的合法利益因此合理的認(rèn)識合同成立與合同生效有助于我們更好的維護(hù)自己的合法權(quán)益 關(guān)鍵詞：合同成立；合同生效；法律意義；司法 合同成立與合同生效是我們研究合同法時(shí)兩個(gè)經(jīng)常被提到和用到的概念正確區(qū)分合同成立與合同生效的基本含義和構(gòu)成要件不僅具有重要的法律理論意義而且對合同當(dāng)事人簽訂合同、適當(dāng)履行合同義務(wù)也具有深遠(yuǎn)的司法實(shí)踐意義筆者在本文中就合同成立和合同生效的概念、構(gòu)成要件及意義進(jìn)行辨析 一、合同成立和合同生效的概念 關(guān)于合同成立有兩層含義第一層含義是指當(dāng)事人經(jīng)過要約、承諾這一合同訂立的過程最終以締結(jié)合同為目的就合同內(nèi)容達(dá)成的意思表示一致反映的是是法律對當(dāng)事人意思自治和意思自由的尊重也是合同法最基本的法律理念體現(xiàn)本層含義的合同成立一般認(rèn)為應(yīng)當(dāng)具有以下三個(gè)基本的構(gòu)成要件： （1）有兩個(gè)或兩個(gè)以上的主體； （2）意思表示一致； （3）通過要約和承諾的過程 合同成立的第二層含義指的是合同成立的時(shí)間指的是一個(gè)時(shí)間點(diǎn)該時(shí)間點(diǎn)是區(qū)分合同主體是否承擔(dān)合同責(zé)任的重要標(biāo)志合同法25條規(guī)定承諾生效時(shí)合同成立這是對合同成立時(shí)間的原則性規(guī)定根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定分析：合同成立的時(shí)間首先區(qū)分為諾成合同和實(shí)踐合同來分析： 1、諾成合同是指當(dāng)事人意思表示一致合同即為成立而不需要以交付標(biāo)的物為成立要件的合同對于諾成合同的成立時(shí)間可以區(qū)別為當(dāng)事人采用書面合同和不采用書面合同的情況： （1）不采用書面合同的情況那么承諾生效時(shí)合同成立承諾生效的形式可以是口頭、信件、數(shù)據(jù)電文等形式我國對于承諾生效采用到達(dá)主義即承諾到達(dá)要約人時(shí)承諾生效合同成立 （2）采用書面合同的情況包括法律規(guī)定需要書面合同和當(dāng)事人約定采用書面形式的合同的情況則合同的成立時(shí)間又可以分為兩種情況一種情況是書面合同書簽訂的時(shí)間即是合同成立的時(shí)間另外一種情況是書面合同書簽訂之前當(dāng)事人已經(jīng)履行了主要的義務(wù)那么合同在當(dāng)事人履行主要義務(wù)的時(shí)候合同就已經(jīng)成立了 2、實(shí)踐合同是指除當(dāng)事人意思表示一致外還需交付標(biāo)的物才能成立的合同比如單純的私人之間的贈與合同對于此類合同只靠單純的要約、承諾合同是不能成立的而合同的成立時(shí)間是贈與物的交付時(shí)間 二、合同生效的概念 （一）合同生效的概念 合同生效是指成立了的合同依當(dāng)事人意思表示的內(nèi)容而發(fā)生法律效力有人認(rèn)為合同生效屬于事實(shí)判斷決定著合同的履行效力自何時(shí)開始發(fā)生解決的是效力發(fā)生的時(shí)間點(diǎn)問題而筆者并不贊同這種觀點(diǎn)筆者認(rèn)為合同的生效解決 的是已經(jīng)成立的合同怎樣獲得法律的肯定性評價(jià)和何時(shí)獲得法律的肯定性評價(jià)的問題應(yīng)該包括實(shí)質(zhì)要件和形式要件實(shí)質(zhì)要件應(yīng)該符合民法通則55條規(guī)定的民事法律行為應(yīng)該具備的條件即： （1）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力； （2）意思表示； （3）不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定 而形式要件解決的是合同何時(shí)生效的問題合同法44條規(guī)定依法成立的合同自成立時(shí)生效法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的依照其規(guī)定合同法45條和46條還分別規(guī)定了附條件生效的合同和附期限生效的合同那么對于符合合同生效實(shí)質(zhì)要件的合同它生效的時(shí)間大多是成立時(shí)即可獲得法律的肯定性評價(jià)而特殊情況又包括了： （1）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的依照其規(guī)定 （2）附條件和附期限生效的合同這樣的合同最終是否生效什么時(shí)候生效取決于所附的條件和期限 （二）合同生效與有效合同之間的關(guān)系 有效合同指的是基于法律對于已經(jīng)成立的合同進(jìn)行的肯定性評價(jià)的結(jié)果和可撤銷合同、無效合同、效力待定合同處于同樣的層級對于合同主體來講有效合同可以獲違約責(zé)任合同生效和有效合同是兩個(gè)非常相近而且非常容易混淆的概念合同生效和有效合同之間的關(guān)系筆者認(rèn)為有效合同是合同生效后的一種法律肯定性評價(jià)的結(jié)果 三、合同成立與合同生效的在法律建構(gòu)及司法實(shí)踐當(dāng)中的意義 （一）合同成立與合同生效在法律建構(gòu)上的意義 按照大陸法系的區(qū)分合同法屬于私法的范疇因此合同當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)主要依據(jù)當(dāng)事人的意思自治因此在合同從無到有的這個(gè)過程中合同成立概念的出現(xiàn)體現(xiàn)的就是合同法對于合同主體意思自由的一種尊重盡管合同法對于合同成立要經(jīng)過要約、承諾的過程以及關(guān)于合同成立構(gòu)成要件等內(nèi)容有相關(guān)的規(guī)定而實(shí)質(zhì)上法律對于合同成立是采取了非常寬松的態(tài)度比如合同法規(guī)定當(dāng)事人合同成立應(yīng)當(dāng)是對合同內(nèi)容達(dá)成意思表示的一致但是在合同法61條又規(guī)定對于合同內(nèi)容約定不明確的可以協(xié)議補(bǔ)充因此我們看到合同成立這一概念本身體現(xiàn)的即是合同法對于合同主體意思自治和意思自由的一種尊重合同生效這一概念的法律建構(gòu)對于合同法來講體現(xiàn)的是法律對于已經(jīng)成立的合同的一種強(qiáng)制干預(yù)這種強(qiáng)制干預(yù)的目的在于建構(gòu)一種更為誠信的合同體系以使得合同主體在簽訂合同時(shí)不能任意妄為但即使這樣法律對于合同的干預(yù)也是被動干預(yù)而不是主動干預(yù) （二）合同成立和合同生效在司法實(shí)踐意義 合同成立在司法實(shí)踐中筆者認(rèn)為主要有兩個(gè)意義一個(gè)是雙方當(dāng)事人確定合同成立后履行合同內(nèi)容的基礎(chǔ)因此對于合同主體來講合同成立的過程最重要的就是對合同的內(nèi)容進(jìn)行詳盡的商榷而第二個(gè)意義在于確定合同成立的時(shí)間根據(jù)我們前述分析合同成立的時(shí)間可知大多時(shí)候合同成立都是合同生效的時(shí)間因此合同成立后當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的內(nèi)容履行合同內(nèi)容否則將承擔(dān)違約責(zé)任合同生效的司法實(shí)踐