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關(guān)于合同法的論文 關(guān)于合同成立與合同生效的論述 摘要：合同成立與合同生效是兩個聯(lián)系緊密又互相區(qū)別的法律概念正確區(qū)分合同成立與合同生效的基本含義和構(gòu)成要件不僅具有重要的法律理論意義而且對合同當事人簽訂合同、適當履行合同義務也具有深遠的司法實踐意義在很多情況下我們往往只是注重合同成立而忽略了合同生效從而在不少方面失去了自己的合法利益因此合理的認識合同成立與合同生效有助于我們更好的維護自己的合法權(quán)益 關(guān)鍵詞：合同成立；合同生效；法律意義；司法 合同成立與合同生效是我們研究合同法時兩個經(jīng)常被提到和用到的概念正確區(qū)分合同成立與合同生效的基本含義和構(gòu)成要件不僅具有重要的法律理論意義而且對合同當事人簽訂合同、適當履行合同義務也具有深遠的司法實踐意義筆者在本文中就合同成立和合同生效的概念、構(gòu)成要件及意義進行辨析 一、合同成立和合同生效的概念 關(guān)于合同成立有兩層含義第一層含義是指當事人經(jīng)過要約、承諾這一合同訂立的過程最終以締結(jié)合同為目的就合同內(nèi)容達成的意思表示一致反映的是是法律對當事人意思自治和意思自由的尊重也是合同法最基本的法律理念體現(xiàn)本層含義的合同成立一般認為應當具有以下三個基本的構(gòu)成要件： （1）有兩個或兩個以上的主體； （2）意思表示一致； （3）通過要約和承諾的過程 合同成立的第二層含義指的是合同成立的時間指的是一個時間點該時間點是區(qū)分合同主體是否承擔合同責任的重要標志合同法25條規(guī)定承諾生效時合同成立這是對合同成立時間的原則性規(guī)定根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定分析：合同成立的時間首先區(qū)分為諾成合同和實踐合同來分析： 1、諾成合同是指當事人意思表示一致合同即為成立而不需要以交付標的物為成立要件的合同對于諾成合同的成立時間可以區(qū)別為當事人采用書面合同和不采用書面合同的情況： （1）不采用書面合同的情況那么承諾生效時合同成立承諾生效的形式可以是口頭、信件、數(shù)據(jù)電文等形式我國對于承諾生效采用到達主義即承諾到達要約人時承諾生效合同成立 （2）采用書面合同的情況包括法律規(guī)定需要書面合同和當事人約定采用書面形式的合同的情況則合同的成立時間又可以分為兩種情況一種情況是書面合同書簽訂的時間即是合同成立的時間另外一種情況是書面合同書簽訂之前當事人已經(jīng)履行了主要的義務那么合同在當事人履行主要義務的時候合同就已經(jīng)成立了 2、實踐合同是指除當事人意思表示一致外還需交付標的物才能成立的合同比如單純的私人之間的贈與合同對于此類合同只靠單純的要約、承諾合同是不能成立的而合同的成立時間是贈與物的交付時間 二、合同生效的概念 （一）合同生效的概念 合同生效是指成立了的合同依當事人意思表示的內(nèi)容而發(fā)生法律效力有人認為合同生效屬于事實判斷決定著合同的履行效力自何時開始發(fā)生解決的是效力發(fā)生的時間點問題而筆者并不贊同這種觀點筆者認為合同的生效解決 的是已經(jīng)成立的合同怎樣獲得法律的肯定性評價和何時獲得法律的肯定性評價的問題應該包括實質(zhì)要件和形式要件實質(zhì)要件應該符合民法通則55條規(guī)定的民事法律行為應該具備的條件即： （1）行為人具有相應的民事行為能力； （2）意思表示； （3）不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定 而形式要件解決的是合同何時生效的問題合同法44條規(guī)定依法成立的合同自成立時生效法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的依照其規(guī)定合同法45條和46條還分別規(guī)定了附條件生效的合同和附期限生效的合同那么對于符合合同生效實質(zhì)要件的合同它生效的時間大多是成立時即可獲得法律的肯定性評價而特殊情況又包括了： （1）法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的依照其規(guī)定 （2）附條件和附期限生效的合同這樣的合同最終是否生效什么時候生效取決于所附的條件和期限 （二）合同生效與有效合同之間的關(guān)系 有效合同指的是基于法律對于已經(jīng)成立的合同進行的肯定性評價的結(jié)果和可撤銷合同、無效合同、效力待定合同處于同樣的層級對于合同主體來講有效合同可以獲違約責任合同生效和有效合同是兩個非常相近而且非常容易混淆的概念合同生效和有效合同之間的關(guān)系筆者認為有效合同是合同生效后的一種法律肯定性評價的結(jié)果 三、合同成立與合同生效的在法律建構(gòu)及司法實踐當中的意義 （一）合同成立與合同生效在法律建構(gòu)上的意義 按照大陸法系的區(qū)分合同法屬于私法的范疇因此合同當事人之間的權(quán)利義務主要依據(jù)當事人的意思自治因此在合同從無到有的這個過程中合同成立概念的出現(xiàn)體現(xiàn)的就是合同法對于合同主體意思自由的一種尊重盡管合同法對于合同成立要經(jīng)過要約、承諾的過程以及關(guān)于合同成立構(gòu)成要件等內(nèi)容有相關(guān)的規(guī)定而實質(zhì)上法律對于合同成立是采取了非常寬松的態(tài)度比如合同法規(guī)定當事人合同成立應當是對合同內(nèi)容達成意思表示的一致但是在合同法61條又規(guī)定對于合同內(nèi)容約定不明確的可以協(xié)議補充因此我們看到合同成立這一概念本身體現(xiàn)的即是合同法對于合同主體意思自治和意思自由的一種尊重合同生效這一概念的法律建構(gòu)對于合同法來講體現(xiàn)的是法律對于已經(jīng)成立的合同的一種強制干預這種強制干預的目的在于建構(gòu)一種更為誠信的合同體系以使得合同主體在簽訂合同時不能任意妄為但即使這樣法律對于合同的干預也是被動干預而不是主動干預 （二）合同成立和合同生效在司法實踐意義 合同成立在司法實踐中筆者認為主要有兩個意義一個是雙方當事人確定合同成立后履行合同內(nèi)容的基礎(chǔ)因此對于合同主體來講合同成立的過程最重要的就是對合同的內(nèi)容進行詳盡的商榷而第二個意義在于確定合同成立的時間根據(jù)我們前述分析合同成立的時間可知大多時候合同成立都是合同生效的時間因此合同成立后當事人應當按照合同的內(nèi)容履行合同內(nèi)容否則將承擔違約責任合同生效的司法實踐