民訴案例1 (2).doc

民訴案例（1）李某和王某簽訂一份貨物買賣合同，合同價(jià)款為50萬元人民幣，違約金為5萬元。后來因?yàn)槔钅车纳a(chǎn)技術(shù)不合格，生產(chǎn)出來的貨物無法達(dá)到合同約定的標(biāo)準(zhǔn)，王某拒絕受領(lǐng)貨物，認(rèn)為李某的行為構(gòu)成根本違約，要求李某承擔(dān)責(zé)任，雙方就此發(fā)生爭議。經(jīng)過人民調(diào)解委員會調(diào)解，雙方達(dá)成調(diào)解協(xié)議，李某同意賠償王某損失4萬元人民幣，并在調(diào)解協(xié)議達(dá)成后的10天內(nèi)履行協(xié)議。但是，10天后，李某并沒有按照調(diào)解協(xié)議的約定向王某支付款項(xiàng)。問題：1.王某是否可以就調(diào)解協(xié)議直接向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行？如果可以，王某應(yīng)當(dāng)向何地的人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行？如果不可以，王某應(yīng)當(dāng)如何維護(hù)自己的合法權(quán)益？如果雙方當(dāng)事人在達(dá)成調(diào)解協(xié)議后，將該調(diào)解協(xié)議作為雙方當(dāng)事人之間的債權(quán)文書向公證機(jī)構(gòu)作了強(qiáng)制執(zhí)行效力公證，該公證是否合法？對該公證文書是否可以向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行？2.雙方當(dāng)事人達(dá)成的調(diào)解協(xié)議具有何種法律效力？3.如果王某認(rèn)為雙方達(dá)成的調(diào)解協(xié)議對自己來說顯失公平，是否可以要求撤銷或者變更調(diào)解協(xié)議？倘若李某認(rèn)為雙方達(dá)成的調(diào)解協(xié)議對自己顯失公平，是否可以要求撤銷活和變更調(diào)解協(xié)議？4.李某或者王某對調(diào)解協(xié)議不服，是否可以向人民法院提起訴訟？如果可以提起訴訟，那么，訴訟標(biāo)的應(yīng)當(dāng)是雙方當(dāng)事人最初達(dá)成的貨物買賣合同還是雙方當(dāng)事人達(dá)成的調(diào)解協(xié)議？解題思路本題中涉及到兩個(gè)法律關(guān)系：雙方當(dāng)事人之間的貨物買賣合同法律關(guān)系和雙方當(dāng)事人之間在發(fā)生爭議之后達(dá)成的調(diào)解協(xié)議。貨物買賣合同關(guān)系是基礎(chǔ)的事實(shí)關(guān)系，而本題的關(guān)鍵在于如何確定調(diào)解協(xié)議的法律效力。參考答案1.王某不能依據(jù)調(diào)解協(xié)議直接向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，因?yàn)檎{(diào)解協(xié)議不具有強(qiáng)制執(zhí)行的法律效力，不是執(zhí)行根據(jù)。王某可以以起訴的方式向人民法院申請要求對方當(dāng)事人履行調(diào)解協(xié)議。雙方當(dāng)事人達(dá)成的調(diào)解協(xié)議具有債權(quán)債務(wù)內(nèi)容，當(dāng)事人雙方有權(quán)向公證機(jī)構(gòu)申請公證其執(zhí)行的法律效力。而對經(jīng)過公證的該種法律文書可以直接向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，因?yàn)榻?jīng)過公證的具有強(qiáng)制執(zhí)行效力的公證書是法定的執(zhí)行依據(jù)。2.雙方當(dāng)事人作為民事主體，根據(jù)自己的意志對自己的權(quán)利義務(wù)關(guān)系作出了處理，并且意思表示達(dá)成一致，因此，雙方當(dāng)事人達(dá)成的調(diào)解協(xié)議具有民事合同的法律性質(zhì)，當(dāng)事人雙方應(yīng)當(dāng)依照改約定履行自己的義務(wù)。3.根據(jù)法律的規(guī)定任何一方當(dāng)事人對該協(xié)議不服，認(rèn)為該協(xié)議對自己是顯失公平的，均可以按照法律的規(guī)定向人民法院申請撤銷或者變更該調(diào)解協(xié)議。因?yàn)楦鶕?jù)合同法和最高人民法院關(guān)于民事調(diào)解的有關(guān)司法解釋的規(guī)定，顯失公平是變更或者撤銷民事合同的重要的理由。4.李某或者王某均享有訴權(quán)，對該調(diào)解協(xié)議不服，均可以向人民法院提起訴訟。此時(shí)的訴訟標(biāo)的是該調(diào)解協(xié)議，而不是雙方當(dāng)事人最初達(dá)成的貨物買賣合同。因?yàn)殡p方當(dāng)事人就爭議達(dá)成調(diào)解協(xié)議之后，該協(xié)議即為雙方當(dāng)事人對原有的貨物買賣合同法律關(guān)系的處理結(jié)果。如果一方當(dāng)事人以貨物買賣合同向人民法院提起訴訟，對方當(dāng)事人可以調(diào)解協(xié)議書進(jìn)行抗辯。解析1.強(qiáng)制執(zhí)行的前提條件是應(yīng)當(dāng)具有生效的執(zhí)行依據(jù)，而執(zhí)行依據(jù)的形式為法律明確規(guī)定。根據(jù)最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）的規(guī)定，可以強(qiáng)制執(zhí)行的民事執(zhí)行依據(jù)有：人民法院民事判決、裁定、調(diào)解書，民事制裁決定、支付令，以及刑事附帶民事判決、裁定、調(diào)解書；我國仲裁機(jī)構(gòu)作出的仲裁裁決和調(diào)解書；人民法院依據(jù)中華人民共和國仲裁法有關(guān)規(guī)定作出的財(cái)產(chǎn)保全和證據(jù)保全裁定；公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的關(guān)于追償債款、物品的債權(quán)文書；經(jīng)人民法院裁定承認(rèn)其效力的外國法院作出的判決、裁定，以及國外仲裁機(jī)構(gòu)作出的仲裁裁決；法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書。而且民事訴訟法第16條第2款規(guī)定，雙方當(dāng)事人不愿調(diào)解，調(diào)解不成或者達(dá)成調(diào)解協(xié)議后反悔的，其解決的方式是向人民法院提起訴訟，而不得向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。最高人民法院關(guān)于審理涉及人民調(diào)解協(xié)議的民事案件的若干規(guī)定第2條對此也作出了類似的規(guī)定。2.雙方當(dāng)事人經(jīng)人民調(diào)解委員會調(diào)解達(dá)成調(diào)解協(xié)議，該協(xié)議具有民事權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，具有民事合同性質(zhì)。只要當(dāng)事人雙方具有完全民事行為能力；意思表示真實(shí)；且該協(xié)議不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定或者社會公共利益，則該協(xié)議就發(fā)生合同的法律效力。3.合同生效應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的生效條件：主體具有相應(yīng)的民事行為能力；意思表示真實(shí)；合同內(nèi)容不違反法律的禁止性規(guī)定；法律規(guī)定的其他生效要件。而合同內(nèi)容對一方當(dāng)事人顯失公平時(shí)，根據(jù)我國現(xiàn)行法律的規(guī)定，該合同為可變更或者可撤銷的合同。是變更還是撤銷由當(dāng)事人自行選擇。4.根據(jù)傳統(tǒng)的觀點(diǎn)，訴訟標(biāo)的為當(dāng)事人雙方爭議的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。在本案中，有兩個(gè)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系：貨物買賣合同關(guān)系和民事調(diào)解協(xié)議。如果雙方當(dāng)事人對貨物買賣合同本身的成立或者效力發(fā)生爭議，則應(yīng)當(dāng)對貨物買賣合同提起訴訟，但是，本案中當(dāng)事人對調(diào)解協(xié)議不服向人民法院提起訴訟，此時(shí)的訴訟標(biāo)的應(yīng)當(dāng)為調(diào)解協(xié)議的合同關(guān)系。如果是申請變更調(diào)解協(xié)議，則貨物買賣合同關(guān)系成為當(dāng)事人主張變更調(diào)解協(xié)議或者反對變更調(diào)解協(xié)議的理由；如果主張撤銷調(diào)解協(xié)議，貨物買賣合同同樣是主張撤銷或者反對撤銷的事實(shí)理由，但是，如果法院依照申請撤銷了調(diào)解協(xié)議，則調(diào)解協(xié)議自始?xì)w于無效，此時(shí)當(dāng)事人雙方的法律關(guān)系則只剩下貨物買賣合同關(guān)系。在這種情況下，認(rèn)為自己合法權(quán)益受到侵害的當(dāng)事人向法院提起訴訟，訴訟的標(biāo)的只能是貨物買賣合同關(guān)系。應(yīng)注意的問題相關(guān)法條及相關(guān)知識點(diǎn)的聯(lián)系和區(qū)別1.民事訴訟法第16條：人民調(diào)解委員會是在基層人民政府和基層人民法院指導(dǎo)下，調(diào)解民間糾紛的群眾性組織。人民調(diào)解委員會依照法律規(guī)定，根據(jù)自愿原則進(jìn)行調(diào)解。當(dāng)事人對調(diào)解達(dá)成的協(xié)議應(yīng)當(dāng)履行；不愿調(diào)解、調(diào)解不成或者反悔的，可以向人民法院起訴。人民調(diào)解委員會調(diào)解民間糾紛，如有違背法律的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以糾正。2.最高人民法院關(guān)于審理涉及人民調(diào)解協(xié)議的民事案件的若干規(guī)定第1條：經(jīng)人民調(diào)解委員會調(diào)解達(dá)成的、有民事權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，并由雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的調(diào)解協(xié)議，具有民事合同性質(zhì)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除調(diào)解協(xié)議。第2條：當(dāng)事人一方向人民法院起訴，請求對方當(dāng)事人履行調(diào)解協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。當(dāng)事人一方向人民法院起訴，請求變更或者撤銷調(diào)解協(xié)議，或者請求確認(rèn)調(diào)解協(xié)議無效的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。第3條：當(dāng)事人一方起訴請求履行調(diào)解協(xié)議，對方當(dāng)事人反駁的，有責(zé)任對反駁訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)提供證據(jù)予以證明。當(dāng)事人一方起訴請求變更或者撤銷調(diào)解協(xié)議，或者請求確認(rèn)調(diào)解協(xié)議無效的，有責(zé)任對自己的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)提供證據(jù)予以證明。 當(dāng)事人一方以原糾紛向人民法院起訴，對方當(dāng)事人以調(diào)解協(xié)議抗辯的，應(yīng)當(dāng)提供調(diào)解協(xié)議書。應(yīng)注意的問題1.人民調(diào)解委員會的調(diào)解是訴訟外的調(diào)解，法院調(diào)解是訴訟那的調(diào)解。經(jīng)過人民調(diào)解委員會調(diào)解達(dá)成的調(diào)解協(xié)議書與經(jīng)過人民法院調(diào)解達(dá)成的調(diào)解協(xié)議書的法律效力不同。前者僅僅相當(dāng)于合同，是當(dāng)事人雙方對自己權(quán)利義務(wù)關(guān)系的自行處分；后者在經(jīng)過雙方當(dāng)事人簽收之后具有強(qiáng)制執(zhí)行的法律效力，而且對該調(diào)解協(xié)議當(dāng)事人雙方不得提起上訴。2.目前來看，在我國具有強(qiáng)制執(zhí)行法律效力的法律文書主要是三種：人民法院作出的有關(guān)的裁判；仲裁機(jī)構(gòu)作出的裁決書等；公正機(jī)構(gòu)作出的具有強(qiáng)制執(zhí)行效力的法律文書。而經(jīng)人民調(diào)解委員會的調(diào)解達(dá)成的調(diào)解協(xié)議書僅僅是一般的合同，不具有強(qiáng)制執(zhí)行的法律效力。3.雖然近些年來，對訴訟標(biāo)的的爭論比較多，現(xiàn)在越來越對的人主張?jiān)V訟標(biāo)的應(yīng)當(dāng)為當(dāng)事人向人民法院提出的訴訟請求，也就是法院裁判的對象，但是在司法實(shí)踐中，人們常常還是將當(dāng)事人雙方之間爭議的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系視為訴訟標(biāo)的。而且就一般意義而言，將當(dāng)事人之間爭議的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系視為訴訟標(biāo)的也比較容易掌握。居住A地的王某因公出差到B地，發(fā)現(xiàn)該地某商場出售的C地生產(chǎn)的微波爐十分的便宜，于是購買了一臺?；丶野惭b后，功能一切正常。但是，一個(gè)月后的一天中午，王某的兒子王順自己在家用該微波爐烘烤食物的時(shí)候突然發(fā)生了爆炸，致使王某的兒子左眼嚴(yán)重受傷，家中的其他一些物品被損壞。問題：1.分析本案中涉及到的法律關(guān)系？2.王某家就此想提出侵權(quán)損害賠償訴訟，請問，可以向哪些人提起？如果王某家對B地某商場提起訴訟，則C地的微波爐生產(chǎn)廠商是否可能參加到這個(gè)訴訟中來？3.如果就侵權(quán)損害賠償提起訴訟，本案的管轄地法院為哪些法院？如果王某在向A地的法院提起訴訟之后，A地的法院在受理該案件之后，當(dāng)?shù)匕l(fā)生了地震，根本無條件進(jìn)行案件的審理，王某是否可以向其他法院就同一案件提起訴訟？如果可以，為什么？如果不可以，法院應(yīng)當(dāng)如何處理該案件？4.僅就王某的兒子王順的眼睛傷害案件而言，如果王順在提起侵權(quán)訴訟時(shí)候尚不具備民事行為能力，則在損害賠償案件中，誰應(yīng)當(dāng)是原告？如果王某已經(jīng)具備了行為能力，則誰應(yīng)當(dāng)為原告？解題思路本案的基本的事實(shí)是產(chǎn)品質(zhì)量缺陷造成人身、財(cái)產(chǎn)損害，因此，整個(gè)問題就由此展開。這里面涉及到合同關(guān)系、侵權(quán)關(guān)系。同時(shí)在民事訴訟上，產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任案件屬于特殊的地域管轄案件。參考答案1.王某與B地某商場之間成立買賣合同關(guān)系，王某家中的財(cái)產(chǎn)因此遭受損失，這樣在王某與B地商場之間構(gòu)成了違約責(zé)任關(guān)系；同時(shí)，因?yàn)橥跄车呢?cái)產(chǎn)因產(chǎn)品質(zhì)量缺陷而遭受損失，這樣在王某和B地某商場，以及王某與微波爐的生產(chǎn)廠家之間形成了侵權(quán)法律關(guān)系；王某的兒子王順同樣因?yàn)樽约旱难劬Ρ粋Χc微波爐的銷售者B地某商場以及微波爐的生產(chǎn)廠家之間形成了侵權(quán)關(guān)系。2.如果就侵權(quán)提起訴訟，則王某家既可以向B地某商場提起訴訟，也可以向C地的生產(chǎn)廠家提起訴訟。如果王某家僅僅對B地的銷售商提起訴訟，則C地的生產(chǎn)廠家可能參加到該訴訟中來，其身份是無獨(dú)立請求權(quán)的第三人，其具體的參加方式是申請參加，或者法院通知其參加。3.如果就侵權(quán)提起訴訟，則根據(jù)民事訴訟法的一般規(guī)定，管轄法院為侵權(quán)行為地或者被告住所地。其中侵權(quán)行為地包括侵權(quán)行為發(fā)生地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。本案的侵權(quán)行為發(fā)生地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地均為A地。因此，如果王某家對B地的產(chǎn)品銷售商提起侵權(quán)訴訟，則A地和B地的法院對本案均有管轄權(quán)。如果王某家對產(chǎn)品生產(chǎn)廠家提起侵權(quán)訴訟，則A地和C地的法院均有管轄權(quán)。但是，本案的侵權(quán)屬于特殊的侵權(quán)關(guān)系，法律對此作出了專門的規(guī)定，根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見第29條的規(guī)定，因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人身、財(cái)產(chǎn)損害提起訴訟，產(chǎn)品制造地、產(chǎn)品銷售地、侵權(quán)行為地和被告住所地的人民法院都有管轄權(quán)。根據(jù)該條的規(guī)定，則無論王某家對何人提起訴訟，A地（侵權(quán)行為發(fā)生地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地）、B地（產(chǎn)品銷售地或者同時(shí)是被告住所地）、C地（產(chǎn)品制造地或者同時(shí)是被告住所地）的法院均有管轄權(quán)。原告無權(quán)向其他法院就同一案件再次起訴，A地法院因?yàn)榭陀^原因無法繼續(xù)行使管轄權(quán)，應(yīng)當(dāng)由上級人民法院指定管轄。4.民事訴訟的當(dāng)事人資格取決于民事訴訟權(quán)利能力，而不是取決于民事訴訟行為能力，因此，無論王順是否具有民事行為能力，王順都應(yīng)當(dāng)是眼睛傷害案件的原告，如果王順不具備民事行為能力，則王順的父母應(yīng)為王順的法定代理人。解析1.法律關(guān)系取決于如下的幾個(gè)要素：主體、內(nèi)容和客體。在該案件中，民事主體為王某、王順、B地的銷售商和C地的生產(chǎn)廠家。就內(nèi)容而言，主要涉及到這幾個(gè)方面：就買賣微波爐而言，王某和B地的銷售商之間各自承擔(dān)買賣雙方的權(quán)利義務(wù)；就損害事實(shí)而言，構(gòu)成違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的責(zé)任競合。王順因?yàn)榕cB地的銷售商以及C地的生產(chǎn)廠家之間不存在任何的協(xié)議關(guān)系，因此王順與銷售商和生產(chǎn)廠家之間只能構(gòu)成侵權(quán)法律關(guān)系。2.關(guān)于生產(chǎn)者和銷售者對瑕疵產(chǎn)品造成他人財(cái)產(chǎn)、人身損害所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任，我國現(xiàn)行法律僅僅規(guī)定，受害人可以選擇被告，被告可以是生產(chǎn)者也可以是銷售者，但是在訴訟中，生產(chǎn)者與銷售者之間到底應(yīng)當(dāng)是什么關(guān)系，法律規(guī)定不明確。換句話說，生產(chǎn)者和銷售者之間是否構(gòu)成連帶責(zé)任關(guān)系呢？這關(guān)系到受害人是否可以將生產(chǎn)者和銷售者作為共同被告起訴。對此，法律沒有明確規(guī)定。3.本案屬于特殊的地域管轄。首先法律對侵權(quán)案件規(guī)定了特殊的地域管轄規(guī)則，此外，司法解釋還進(jìn)一步對產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任案件的地域管轄作出了具體的規(guī)定。該案件雖然存在多個(gè)法院的共同管轄，但是，并不意味著所有的有管轄權(quán)的法院都可以同時(shí)受理該案件，在提起侵權(quán)訴訟的時(shí)候，原告方當(dāng)事人必須對管轄法院作出選擇。根據(jù)管轄恒定的原則，既然原告向當(dāng)?shù)氐姆ㄔ禾崞鹆嗽V訟，而且當(dāng)?shù)氐姆ㄔ簩Ρ景赣泄茌牂?quán)，則原告無權(quán)再向其他有管轄權(quán)的法院提起訴訟。其他法院對于原告的訴訟也不應(yīng)當(dāng)受理，即使受理了也一定將案件轉(zhuǎn)交給A地的法院。現(xiàn)在，A地的法院因?yàn)榭陀^原因無法行使管轄權(quán)，應(yīng)當(dāng)由上級人民法院指定管轄。4.在這里需要區(qū)分民事行為能力、民事權(quán)利能力和民事訴訟行為能力和民事訴訟權(quán)利能力。訴訟權(quán)利能力也稱為當(dāng)事人能力，是指可以作為民事訴訟當(dāng)事人的能力或者資格，是法定的抽象的能力。只要具備這種資格，就可以成為訴訟法上的各種訴訟行為與訴訟效果的歸屬主體。而民事權(quán)利能力則是指民事主體享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。一般來說，當(dāng)事人的民事權(quán)利能力和民事訴訟權(quán)利能力一般來說是相互一致的，具有民事權(quán)利能力的主體也同時(shí)具有民事訴訟權(quán)利能力。根據(jù)我國現(xiàn)行法律的規(guī)定，自然人的民事權(quán)利能力始于出生，終止于死亡。公民自出生時(shí)起到死亡時(shí)止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。而根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，自然人當(dāng)然具有民事訴訟權(quán)利能力。而法人具有，民事權(quán)利能力，當(dāng)然也具有民事訴訟權(quán)利能力。當(dāng)然，民事訴訟權(quán)利能力和民事權(quán)利能力有的時(shí)候也會出現(xiàn)相互分離的情況，例如，我國繼承法上面規(guī)定了遺產(chǎn)分割時(shí)應(yīng)當(dāng)給胎兒保留必要的份額。此外我國現(xiàn)行法律規(guī)定，不具有法人資格的其他組織也具有訴訟權(quán)利能力，可以成為訴訟主體。因此，在本案中，王順是否為成年人并不影響其作為民事訴訟主體的資格。民事訴訟行為能力是指當(dāng)事人以自己的行為行使民事訴訟權(quán)利和承擔(dān)民事訴訟義務(wù)的資格；民事行為能力是指民事主體以自己的行為行使民事權(quán)利和承擔(dān)民事訴訟義務(wù)的資格。我國現(xiàn)行法律規(guī)定民事行為能力分為三種：無民事行為能力、限制民事行為能力和完全民事行為能力，而民事訴訟行為能力則只有兩種：有民事訴訟行為能力和無民事訴訟行為能力。無民事行為能力和限制民事行為能力者均為無民事訴訟行為能力者，不能自行參加訴訟，其訴訟行為應(yīng)當(dāng)由法定代理人實(shí)施。因此，本案中，王順是否成年，或者說王順是否具有民事行為能力，僅僅影響到其能否自行參加訴訟，如果不具有民事行為能力，也就不具有民事訴訟行為能力，只能由其法定代理人代為參加訴訟，不得自行參加訴訟。應(yīng)注意的問題相關(guān)法條及相關(guān)知識點(diǎn)的聯(lián)系和區(qū)別1.民事訴訟法第29條：因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。第35條：兩個(gè)以上人民法院都有管轄權(quán)的訴訟，原告可以向其中一個(gè)人民法院起訴；原告向兩個(gè)以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的，由最先立案的人民法院管轄。第37條：有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因，不能行使管轄權(quán)的，由上級人民法院指定管轄。第57條：無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人代為訴訟。法定代理人之間互相推諉代理責(zé)任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟。2.最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見（下稱民事訴訟法意見）第29條：因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財(cái)產(chǎn)、人身損害提起的訴訟，產(chǎn)品制造地、產(chǎn)品銷售地、侵權(quán)行為地和被告住所地的人民法院都有管轄權(quán)。3.消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第35條：消費(fèi)者在購買、使用商品時(shí)，其合法權(quán)益受到損害的，可以向銷售者要求賠償。銷售者賠償后，屬于生產(chǎn)者的責(zé)任或者屬于向銷售者提供商品的其他銷售者的責(zé)任的，銷售者有權(quán)向生產(chǎn)者或者其他銷售者追償。消費(fèi)者或者其他受害人因商品缺陷造成人身、財(cái)產(chǎn)損害的，可以向銷售者要求賠償，也可以向生產(chǎn)者要求賠償。屬于生產(chǎn)者的責(zé)任的，銷售者在賠償后，有權(quán)向生產(chǎn)者追償。屬于銷售者責(zé)任的，生產(chǎn)者賠償后，有權(quán)向銷售者追償。4.產(chǎn)品質(zhì)量法第43條：因產(chǎn)品缺陷造成人身、他人財(cái)產(chǎn)損害的，受害人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者要求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者要求賠償。屬于產(chǎn)品生產(chǎn)者的責(zé)任，產(chǎn)品的銷售者賠償?shù)模a(chǎn)品的銷售者有權(quán)向產(chǎn)品的生產(chǎn)者追償。屬于產(chǎn)品的銷售者的責(zé)任，產(chǎn)品的生產(chǎn)者有權(quán)向產(chǎn)品的銷售者追償。應(yīng)注意的問題1.民事訴訟中的特殊地域管轄始終是考試的重點(diǎn)。2.民事訴訟權(quán)利能力、民事訴訟行為能力，民事權(quán)利能力和民事行為能力的區(qū)別和聯(lián)系是法律的基本知識，必須詳細(xì)掌握。這些細(xì)節(jié)型的知識往往關(guān)系到整個(gè)題的答題思路。A地甲公司與B地乙公司簽訂一份書面購銷合同，甲公司向乙公司購買冰箱200臺，每臺價(jià)格是1500元。雙方約定由乙公司代辦托運(yùn)，甲公司在收到貨物后的10日內(nèi)付款，合同的違約金為合同價(jià)款的10，并且約定了因合同發(fā)生糾紛由合同簽訂地C地的法院管轄。但是，在合同簽訂后，乙公司因?yàn)橘Y金不足，發(fā)生生產(chǎn)困難，沒有能夠按照合同約定的時(shí)間交付貨物。甲公司要求乙公司支付違約金，乙公司拒絕，雙發(fā)生爭議，甲公司提起訴訟。問題：1.甲乙雙方約定合同的簽訂地的法院為合同糾紛的管轄法院，該管轄協(xié)議是否有效？就本案而言，如果取消“約定了因合同發(fā)生糾紛由合同簽訂地C地的法院管轄”這一個(gè)條件，而僅僅設(shè)定“雙方當(dāng)事人約定了有效的管轄協(xié)議”這一個(gè)條件，假設(shè)合同的簽訂地依然為C地，那么可能成為本案管轄法院有哪些法院？2.如果雙方當(dāng)事人約定C地為合同的履行地，并且約定合同履行地的法院為合同糾紛的管轄法院，請問此時(shí)就本案而言，C地的法院是否因此而取得管轄權(quán)？為什么？3.本案件中，如果雙方當(dāng)事人沒有約定管轄協(xié)議，那么，甲公司可以向哪個(gè)法院提起訴訟？4.如果當(dāng)事人雙方在合同中僅僅約定了合同的履行地為C地，并沒有約定管轄協(xié)議，此時(shí)甲公司應(yīng)當(dāng)向哪個(gè)法院提起訴訟？5.如果雙方當(dāng)事人為了平等地保護(hù)雙方的利益，在合同中約定因?yàn)楹贤l(fā)生糾紛，當(dāng)事人可以向原告住所地或者被告住所地的法院提起訴訟，那么，此時(shí)甲公司可以向哪個(gè)法院提起訴訟？6.如果乙公司已經(jīng)交付了貨物，合同的實(shí)際履行地是D地，但是，甲公司沒有能夠按時(shí)支付價(jià)款，雙方發(fā)生爭議，乙公司提起訴訟，此時(shí)，乙公司向D地的法院提起了訴訟，甲公司應(yīng)訴答辯，沒有提出異議，此時(shí)D地的法院是否因此而享有管轄權(quán)？7.如果雙方當(dāng)事人在合同中并沒有約定合同糾紛的管轄法院，而是在合同發(fā)生糾紛后，才書面約定了合同簽訂地的法院為合同糾紛的管轄法院，此時(shí)的管轄協(xié)議是否有效？解題思路本題的關(guān)鍵就是有關(guān)合同糾紛的管轄法院問題，既涉及倒法定管轄，也涉及倒協(xié)議管轄，兩者相互交錯(cuò)。我們考慮本題的時(shí)候，首先要理清合同糾紛的法定管轄法院是哪些法院，合同糾紛的協(xié)議管轄法院是哪些法院，管轄協(xié)議應(yīng)當(dāng)具備哪些條件才能夠生效。參考答案1.該管轄協(xié)議有效，因?yàn)槭窃跁婧贤屑s定了合同簽訂地的法院為合同糾紛管轄法院，不違反專屬管轄和級別管轄等特殊規(guī)定，具備了管轄協(xié)議生效的條件。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，雙方當(dāng)事人可以約定的管轄法院為被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地和標(biāo)的物所在地的法院為合同糾紛的管轄法院，因此，在僅僅設(shè)定“雙方當(dāng)事人約定了有效的管轄協(xié)議”這一個(gè)條件，且假設(shè)合同的簽訂地依然為C地時(shí)，可能成為案件管轄法院的法院有原告住所地法院（甲公司所在地A地）、被告住所地（乙公司所在地B地）、合同履行地（代辦托運(yùn)的貨物發(fā)運(yùn)地）、合同簽訂地C地。這里的合同標(biāo)的物所在地比較難確定。2.此時(shí)C地的法院取得管轄權(quán)，因?yàn)殡p方當(dāng)事人約定C地的法院為合同糾紛的管轄法院并不違反法法律的禁止規(guī)定，而且也符合管轄協(xié)議的生效條件，因此，C地的法院取得管轄權(quán)。3.如果雙方當(dāng)事人沒有約定管轄協(xié)議，那么根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，合同糾紛應(yīng)當(dāng)由合同履行地或者被告住所地的人民法院管轄。但是，根據(jù)最高人民法院民事訴訟法意見的規(guī)定，因?yàn)楹贤m紛提起訴訟，如果合同沒有實(shí)際履行，而且雙方當(dāng)事人的住所地又都不在合同約定的履行地的，應(yīng)當(dāng)由被告住所地的人民法院管轄。因此，在當(dāng)事人雙方?jīng)]有約定管轄協(xié)議的情況下，因?yàn)楸景讣械暮贤瑳]有實(shí)際履行，如果當(dāng)事人雙方在合同中沒有約定合同履行地或者是合同中約定的合同履行地與原告住所地和被告住所地均不同，則原告只能向被告住所地的人民法院提起訴訟，也就是向B地的人民法院提起訴訟。4.此時(shí)，甲公司應(yīng)當(dāng)向被告所在地B地的人民法院提起訴訟。理由同上題答案。5.此時(shí)雙方當(dāng)事人約定的管轄協(xié)議無效，甲公司只能按照法定管轄向被告住所地或者是合同履行地的法院提起訴訟。同時(shí)，考慮到本案中的合同沒有實(shí)際履行，因此，此時(shí)應(yīng)當(dāng)按照上述第三題的情況處理。因?yàn)樽罡呷嗣穹ㄔ旱拿袷略V訟法意見規(guī)定，合同雙方當(dāng)事人選擇的協(xié)議不明確或者選擇了民事訴訟法規(guī)定的被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地或者是標(biāo)的物所在地的人民法院中的兩個(gè)以上法院管轄的，選擇管轄的協(xié)議無效，此時(shí)依照民事訴訟法規(guī)定的法定管轄處理。6.此時(shí)D地的人民法院取得管轄權(quán)。雖然當(dāng)事人雙方在合同中約定了合同糾紛的管轄法院，但是原告沒有向約定的管轄法院提起訴訟，被告在答辯期間沒有提出管轄權(quán)異議，應(yīng)當(dāng)視為雙方當(dāng)事人放棄了管轄協(xié)議，按照法律關(guān)于法定管轄的規(guī)定，D地作為合同的實(shí)際履行地，D地的法院對案件具有管轄權(quán)。7.此時(shí)的管轄協(xié)議依然有效，因?yàn)楣茌爡f(xié)議可以作為購銷合同的一部分，也可以獨(dú)立于購銷合同。只要當(dāng)事人雙方書面約定，并且符合合同生效的一般要件，并且不違反法律關(guān)于管轄協(xié)議的禁止性規(guī)定，管轄協(xié)議就具有法律效力。解析1.當(dāng)事人雙方約定管轄法院的管轄協(xié)議生效的條件是：（1）協(xié)議管轄只適用于合同糾紛，當(dāng)事人對于合同糾紛以外的糾紛無權(quán)協(xié)議約定管轄法院。（2）協(xié)議管轄只適用于合同糾紛的一審案件，對二審案件，當(dāng)事人不得以協(xié)議方式約定管轄法院。（3）管轄協(xié)議應(yīng)當(dāng)采取法定的書面形式。當(dāng)事人雙方可以在訂了主合同的同時(shí)訂立管轄協(xié)議，可以在訂立合同之后另行訂立管轄協(xié)議，管轄協(xié)議可以是主合同的一部分，也可以是獨(dú)立的合同。如果管轄協(xié)議是主合同的一部分，其效力不受主合同的效力的影響，即使主合同無效、被撤銷，管轄協(xié)議依然有效。（4）當(dāng)事人必須在法定的范圍內(nèi)進(jìn)行選擇，能夠?yàn)楫?dāng)事人選擇的法院包括：被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地的法院。（5）當(dāng)事人所做的選擇必須是明確的、單一的。當(dāng)事人簽訂的管轄協(xié)議必須是明確的，如果不明確則不具有可造作性，無效。同時(shí)，當(dāng)事人選擇的管轄法院必須是單一的，也就是說，當(dāng)事人只能選擇上述的五個(gè)法院中的一個(gè)。（6）當(dāng)事人雙方的管轄協(xié)議不得違反法律關(guān)于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。例如當(dāng)事人不得在管轄協(xié)議中約定，因?yàn)楹贤l(fā)生的糾紛，必須由某地的高級人民法院管轄。如果案件屬于法律規(guī)定的專屬管轄的案件，則當(dāng)事人不得約定管轄法院，即使約定了，也不具有法律效力。2.本問主要是應(yīng)當(dāng)注意，雖然民事訴訟法意見第18條規(guī)定，因還體歐糾紛提起的訴訟，如果合同沒有實(shí)際履行，當(dāng)事人雙方住所地又都不在合同約定的履行地的，應(yīng)當(dāng)由被告住所地的人民法院管轄。但是，這條規(guī)定主要是針對法定管轄而言的，而不是針對協(xié)議管轄。3.以下幾個(gè)問題也主要是關(guān)于協(xié)議管轄的效力，協(xié)議管轄和法定管轄的區(qū)別的。應(yīng)注意的問題相關(guān)法條及相關(guān)知識點(diǎn)的聯(lián)系和區(qū)別1.民事訴訟法第24條：因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。第25條 合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。2.民事訴訟法意見第18條：因合同糾紛提起的訴訟，如果合同沒有實(shí)際履行，當(dāng)事人雙方住所地又都不在合同約定的履行地的，應(yīng)由被告住所地人民法院管轄。第19條：購銷合同的雙方當(dāng)事人在合同中對交貨地點(diǎn)有約定的，以約定的交貨地點(diǎn)為合同履行地；沒有約定的，依交貨方式確定合同履行地；采用送貨方式的，以貨物送達(dá)地為合同履行地；采用自提方式的，以提貨地為合同履行地；代辦托運(yùn)或按木材、煤炭送貨辦法送貨的，以貨物發(fā)運(yùn)地為合同履行地。購銷合同的實(shí)際履行地點(diǎn)與合同中約定的交貨地點(diǎn)不一致的，以實(shí)際履行地點(diǎn)為合同履行地。第23條：民事訴訟法第二十五條規(guī)定的書面合同中的協(xié)議，是指合同中的協(xié)議管轄條款或者訴訟前達(dá)成的選擇管轄的協(xié)議。第24條：合同的雙方當(dāng)事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選擇民事訴訟法第二十五條規(guī)定的人民法院中的兩個(gè)以上人民法院管轄的，選擇管轄的協(xié)議無效，依照民事訴訟法第二十四條的規(guī)定確定管轄。應(yīng)注意的問題關(guān)于合同的協(xié)議管轄和法定管轄的區(qū)別是重點(diǎn)內(nèi)容，同時(shí)要結(jié)合有關(guān)合同履行地等有關(guān)合同法內(nèi)容掌握。A市的電器公司和該市的百貨公司簽訂一份供貨合同，電器公司每個(gè)季度向百貨公司供應(yīng)彩電500臺，百貨公司在年底付款。為了保證電器公司的利益，百貨公司提供了一家五金公司作保證人，電器公司和五金公司簽訂了一份一般擔(dān)保協(xié)議。雙方約定，金屬公司在總合同金額范圍內(nèi)承擔(dān)一般的保證責(zé)任。在年底的時(shí)候，百貨公司沒有能夠按時(shí)支付電器公司的價(jià)款。電器公司提起訴訟。問題：1.此時(shí)電器公司可以如何選擇被告？法院又應(yīng)當(dāng)如何處理？如何確定管轄法院？2.如果作為保證人的不是五金公司而是經(jīng)過五金公司授權(quán)的分支機(jī)構(gòu)，此時(shí)保證合同是否有效？此時(shí)，原告可以如何選擇被告？為什么？3.如果電器公司和五金公司簽訂的合同是連帶保證合同，電器公司在提起訴訟時(shí)，可以如何選擇被告？4.假設(shè)電器公司和五金公司簽訂的不是保證合同而是抵押擔(dān)保合同，在電器公司未獲得價(jià)款后，電器公司要求行使抵押權(quán)，因?yàn)闊o法和五金公司就抵押物的處分達(dá)成協(xié)議，發(fā)生爭議，電器提起訴訟，向五金公司此時(shí)，電器公司應(yīng)當(dāng)如何選擇被告？如果合同同時(shí)約定五金公司承擔(dān)連帶保證責(zé)任，則電器公司應(yīng)當(dāng)向哪個(gè)法院提起訴訟？5.電器公司在對百貨公司提起訴訟后，獲得勝訴，但是，在強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)發(fā)現(xiàn)百貨公司的財(cái)產(chǎn)根本不足清償法院判決的金額，此時(shí)能夠根據(jù)保證合同直接執(zhí)行五金公司的財(cái)產(chǎn)？如果能，為什么？如果不能電器公司應(yīng)當(dāng)怎樣保護(hù)自己的合法權(quán)益？解題思路本題的關(guān)鍵是區(qū)分一般保證和連帶保證的不同，兩者的主要區(qū)別在于一般保證的保證人享有先訴抗辯權(quán)，而連帶保證的保證人則是承擔(dān)連帶保證責(zé)任，不享有先訴抗辯權(quán)。同時(shí)，保證合同與主合同是相對獨(dú)立的，盡管主合同的法律效力影響到保證合同。參考答案1.電器公子可以直接起訴百貨公司，也可以同時(shí)將百貨公司和五金公司列為共同被告。如果電器公司僅僅起訴百貨公司，則法院只能對主合同作出裁判，如果電器公司將百貨公司和五金公司列為共同被告，則法院應(yīng)當(dāng)對主合同和保證合同均作出裁判，但是，裁判中應(yīng)當(dāng)明確，只有在對百貨公司的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行了強(qiáng)制執(zhí)行后仍然不能滿足債權(quán)人債權(quán)時(shí)，才能對保證人五金公司的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行。如果僅僅對百貨公司提起訴訟，則應(yīng)當(dāng)向被告百貨公司住所地或者是合同履行地的人民法院提起訴訟。如果向百貨公司和五金公司提起共同訴訟，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)主合同來確定管轄的法院。也就是說，此時(shí)的管轄法院與對百貨公司單獨(dú)提起訴訟的時(shí)候的管轄法院相同。民事民事訴訟法規(guī)定的有多個(gè)被告時(shí)，可以向任何一個(gè)被告所在地的法院提起訴訟的規(guī)定不再適用。2.既然保證人為經(jīng)過五金公司授權(quán)的分支機(jī)構(gòu)，則該保證合同有效。因?yàn)槲褰鸸镜姆种C(jī)構(gòu)既然經(jīng)過授權(quán)，自然有權(quán)訂立保證合同。五金公司的分支機(jī)構(gòu)與電器公司訂立的保證合同應(yīng)當(dāng)有效。此時(shí)，電器公司可以僅僅將百貨公司列為被告，也可以將百貨公司和五金公司的分支機(jī)構(gòu)列為被告，同時(shí)也可以將百貨公司、五金公司的分支機(jī)構(gòu)和五金公司共同列為被告。因?yàn)槲褰鸸镜姆种C(jī)構(gòu)不是獨(dú)立的民事主體，在其經(jīng)營的財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)由五金公司承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國擔(dān)保法若干問題的解釋（下稱擔(dān)保法的解釋）的規(guī)定，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)為他人的債務(wù)提供擔(dān)保的，人民法院在審理保證糾紛案件中，可以將該企業(yè)法人作為共同被告參加訴訟。3.如果電器公司和五金公司簽訂的是連帶保證合同，則五金公司和百貨公司承擔(dān)連帶責(zé)任，那么電器公司可以起訴百貨公司，也可以起訴五金公司，也可以將百貨公司和五金公司列為共同被告。4.電器公司為了行使擔(dān)保物權(quán)而提起訴訟，應(yīng)當(dāng)將債務(wù)人和擔(dān)保人列為共同被告，也就是說，應(yīng)當(dāng)將百貨公司和五金公司列為共同被告。在承擔(dān)連帶責(zé)任的情況下，債權(quán)人向擔(dān)保人主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)向擔(dān)保人住所地的人民法院提起訴訟。5.電器公司在對百貨公司的訴訟勝訴后，自然可以向百貨公司強(qiáng)制執(zhí)行，但是，不得直接向保證人五金公司強(qiáng)制執(zhí)行。百貨公司為了保護(hù)自己的合法權(quán)益，必須根據(jù)保證合同對保證人五金公司提起訴訟，在獲得勝訴后，才能對五金公司強(qiáng)制執(zhí)行。解析1.這里需要區(qū)別連帶保證和一般保證的問題，同時(shí)還需要深入理解現(xiàn)行法律對先訴抗辯權(quán)的具體規(guī)定。連帶保證與一般保證的重要區(qū)別在于后者的保證人享有先訴抗辯權(quán)。所謂先訴抗辯權(quán)是指保證人在債權(quán)人就主債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)為強(qiáng)制執(zhí)行而無效果前，得拒絕清償主債務(wù)得權(quán)利。擔(dān)保法第17條第二款規(guī)定，一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。雖然一般保證的保證人享有先訴抗辯權(quán)，但是，根據(jù)最高人民法院擔(dān)保法的解釋的規(guī)定，債權(quán)人依然可以在起訴主債務(wù)人的同時(shí)，將保證人列為共同被告。但是，債權(quán)人不得在起訴主債務(wù)人之前，將保證人作為單獨(dú)的被告就保證合同提起訴訟。也就是說，保證人的先訴抗辯權(quán)并沒有使保證人獲得特殊的、訴訟上的優(yōu)勢地位。這主要是出于“一次性解救糾紛”的考慮，將主債務(wù)人和保證人作為共同被告，有利于裁判的統(tǒng)一和提高訴訟效率。雖然一般保證的保證人所享有的先訴抗辯權(quán)不能在訴訟形式上阻止債權(quán)人將其列為共同被告，但是，先訴抗辯權(quán)具有重要的實(shí)質(zhì)意義：雖然債權(quán)人可以將主債務(wù)人和保證人列為共同被告，但是，主債務(wù)人和保證人之間的責(zé)任順序并不因此而改變。債權(quán)人必須現(xiàn)行對主債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行執(zhí)行。如果債權(quán)人將主債務(wù)人和一般保證的保證人列為共同被告起訴，則法院在裁判中必須明確主債務(wù)人和保證人的責(zé)任順序。2.因?yàn)槠髽I(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)通產(chǎn)不具有獨(dú)立的民事行為能力，因此企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)能否作為保證人完全取決于企業(yè)法人授權(quán)。經(jīng)過企業(yè)法人的授權(quán)，則其所從事的民事法律行為發(fā)生相應(yīng)的法律效力，否則不能產(chǎn)生相應(yīng)的法律效力。但是，盡管經(jīng)過授權(quán)的企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)所從事的民事法律行為具有相應(yīng)的法律效力，但是企業(yè)法人分支機(jī)構(gòu)本身依然是不獨(dú)立的民事主體，不具有完全獨(dú)立的承擔(dān)民事責(zé)任的能力。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)經(jīng)過企業(yè)法人授權(quán)從事的民事法律行為時(shí)，其實(shí)時(shí)代表企業(yè)法人的意志，因此其行為結(jié)果應(yīng)當(dāng)由企業(yè)法人來承擔(dān)。然而，民事民事訴訟法從實(shí)際的角度出發(fā)考慮，將企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)規(guī)定為“其他組織”，賦予其完全的民事權(quán)利能力和完全的民事行為能力，這樣在發(fā)生糾紛的時(shí)候，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)也可以作為民事訴訟主體來實(shí)施訴訟行為。但是民事訴訟法的這種規(guī)定并不能完全違背民事實(shí)體法的精神，因此，在訴訟過程中或者在執(zhí)行過程中，原告或者是申請執(zhí)行人還是可以通過一定的途徑將企業(yè)法人“追加”到訴訟中或者是執(zhí)行程序中的。最高人民法院的擔(dān)保法的解釋規(guī)定，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)作為保證人時(shí)，在保證合同糾紛案件中，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)和企業(yè)法人可以為共同被告。當(dāng)然，如果當(dāng)事人或者是法院在訴訟中沒有追加企業(yè)法人作為共同被告，在執(zhí)行程序中，如果企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)所經(jīng)營的財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)，債權(quán)人可以申請變更被執(zhí)行人，將企業(yè)法人作為被執(zhí)行人。3.既然電器公司和五金公司簽訂的是連帶保證合同，則百貨公司和五金公司對于合同應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。按照民事實(shí)體法的理論，既然是連帶債務(wù)，則債權(quán)人有權(quán)向任何一個(gè)債務(wù)人主張全部的權(quán)利，也可以向所有的債務(wù)人一同主張權(quán)利。這樣看來，債權(quán)人電器公司自然可以單獨(dú)起訴百貨公司或者五金公司，也可以同時(shí)起訴百貨公司和五金公司。最高人民法院的擔(dān)保法的解釋就規(guī)定了上述的內(nèi)容。表面上看，這里似乎和民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定相互沖突。按照民事訴訟法有關(guān)必要的共同訴訟人的規(guī)定，當(dāng)事人一方為多數(shù)人，訴訟標(biāo)的是單一的，就符合必要共同訴訟的要件。而所謂的訴訟標(biāo)的單一，一般理解為當(dāng)事人為多數(shù)人的一方共同享有權(quán)利或者共同承擔(dān)義務(wù)，本案件中，連帶保證的保證人五金公司和百貨公司既然是承擔(dān)連帶責(zé)任，似乎滿足必要共同訴訟的要件。而民事訴訟法第119條規(guī)定，必須參加訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其參加；根據(jù)最高人民法院的民事訴訟法的意見第57條的規(guī)定，必須參加訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟的，人民法院可以追加，當(dāng)事人也可以申請追加。但是，在保證問題上，這個(gè)問題有其特殊情況：如果將連帶保證人五金公司和主債務(wù)人百貨公司作為共同被告起訴，此時(shí)的訴訟標(biāo)的不是同一的，包含兩個(gè)法律關(guān)系：電器公司-百貨公司：買賣合同法律關(guān)系電器公司-五金公司：保證合同法律關(guān)系由此看來，似乎應(yīng)當(dāng)允許債權(quán)人選擇被告，也就是說可以將其作為共同被告也可以單獨(dú)起訴。4.法律明確規(guī)定了此時(shí)行使擔(dān)保物權(quán)應(yīng)當(dāng)將擔(dān)保人和主債務(wù)人作為共同被告。5.這個(gè)問題涉及到裁判的既判力問題，通常案件的既判力只能及于案件的當(dāng)事人和裁判的事項(xiàng)。既判力的擴(kuò)張上有條件的。裁判的執(zhí)行力也只能及于裁判的當(dāng)事人，其擴(kuò)張也是有條件的。既然裁判的僅僅是主合同糾紛，則不能對保證合同發(fā)生既判力，那么也不能依據(jù)該裁判對保證人進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行。如果債權(quán)人需要對保證人進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行來滿足自己尚未滿足的債權(quán)，則只能夠?qū)ΡＷC人就保證合同提起訴訟。應(yīng)注意的問題相關(guān)法條及相關(guān)知識點(diǎn)的聯(lián)系和區(qū)別1.擔(dān)保法第16條：保證的方式有：（一）一般保證；（二）連帶責(zé)任保證。第17條當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。有下列情形之一的，保證人不得行使前款規(guī)定的權(quán)利：