2014年4月份考試建設(shè)法規(guī)第三次作業(yè).doc

2014年4月份考試建設(shè)法規(guī)第三次作業(yè)一、填空題（本大題共40分，共 10 小題，每小題 4 分）1. 建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)發(fā)包依法實(shí)行 _ 或者 _ 。2. 國家對(duì)從事建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)活動(dòng)的專業(yè)技術(shù)人員，實(shí)行 _ 制度。未經(jīng)注冊(cè)的建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)人員，不得以注冊(cè)執(zhí)業(yè)人員的名義從事建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)活動(dòng)。3. 由于建設(shè)工程合同約定不清，或建設(shè)工程合同文件中出現(xiàn)錯(cuò)誤、矛盾、遺漏的情況時(shí)，承包方應(yīng)按業(yè)主或 _ 的解釋執(zhí)行，但可對(duì)因此而增加的費(fèi)用及工期提出索賠。4. 注冊(cè)監(jiān)理工程師初始注冊(cè)者，可自資格證書簽發(fā)之日起 _ 內(nèi)提出申請(qǐng)。逾期未申請(qǐng)者，須符合繼續(xù)教育的要求后方可申請(qǐng)注冊(cè)監(jiān)理工程師初始注冊(cè)。5. 單位建筑從業(yè)資格許可實(shí)質(zhì)上是 _ 。6. 根據(jù)合同法規(guī)定，合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款： _ ；標(biāo)的；數(shù)量；質(zhì)量；價(jià)款或者報(bào)酬；履行期限、地點(diǎn)和方式； _ ；解決爭(zhēng)議的方法。7. 建筑法第53條規(guī)定：國家對(duì)從事建筑活動(dòng)的單位推行質(zhì)量體系認(rèn)證制度。從事建筑活動(dòng)的單位根據(jù) _ 可以向國務(wù)院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門或者國務(wù)院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門授權(quán)的部門認(rèn)可的認(rèn)證機(jī)構(gòu)申請(qǐng) _ 。經(jīng)認(rèn)證合格的，由認(rèn)證機(jī)構(gòu)頒發(fā) _ 。8. 建筑工程糾紛當(dāng)事人經(jīng)人民法院調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書。調(diào)解書經(jīng) _ 后，即具有法律效力。9. 根據(jù)生產(chǎn)安全事故報(bào)告和調(diào)查處理?xiàng)l例，事故發(fā)生后，事故現(xiàn)場(chǎng)有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)立即向本單位負(fù)責(zé)人報(bào)告；單位負(fù)責(zé)人接到報(bào)告后，應(yīng)當(dāng)于 _ 內(nèi)向事故發(fā)生地縣級(jí)以上人民政府安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門和負(fù)有安全生產(chǎn)監(jiān)督管理職責(zé)的有關(guān)部門報(bào)告。安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門和負(fù)有安全生產(chǎn)監(jiān)督管理職責(zé)的有關(guān)部門接到事故報(bào)告后，應(yīng)當(dāng)依法上報(bào)事故情況，并通知 _ 、 _ 、 _ 和 _ 。安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門和負(fù)有安全生產(chǎn)監(jiān)督管理職責(zé)的有關(guān)部門逐級(jí)上報(bào)事故情況，每級(jí)上報(bào)的時(shí)間不得超過 _ 。10. 各建筑工程設(shè)計(jì)單位應(yīng)有一名領(lǐng)導(dǎo)主管環(huán)境保護(hù)設(shè)計(jì)工作，根據(jù)工作需要設(shè)置環(huán)境保護(hù)設(shè)計(jì)機(jī)構(gòu)或?qū)I(yè)人員，負(fù)責(zé)編制建筑項(xiàng)目各階段 _ 文件。二、名詞解釋題（本大題共15分，共 5 小題，每小題 3 分）1. 建筑工程設(shè)計(jì)2. 建筑工程施工3. 建筑工程生產(chǎn)安全事故4. 建筑工程施工許可證的廢止5. 開工報(bào)告三、簡(jiǎn)答題（本大題共25分，共 5 小題，每小題 5 分）1. 簡(jiǎn)要闡述建筑工程質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)具備的條件。2. 根據(jù)生產(chǎn)安全事故報(bào)告和調(diào)查處理?xiàng)l例，報(bào)告生產(chǎn)安全事故應(yīng)當(dāng)包括哪些內(nèi)容？3. 簡(jiǎn)要分析建筑工程法律的概念。4. 簡(jiǎn)述建筑工程勘察設(shè)計(jì)合同主要應(yīng)當(dāng)具備的主要條款。5. 簡(jiǎn)述建筑工程施工單位施工現(xiàn)場(chǎng)作業(yè)人員安全防護(hù)。四、案例分析題（本大題共20分，共 5 小題，每小題 4 分）1. 2002年12月，長(zhǎng)空電器有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱長(zhǎng)空公司）籌建職工宿舍樓，通過履行正常的招投標(biāo)程序，將該工程委托本市建筑工程第六公司（以下簡(jiǎn)稱建筑六公司）承建?？偣こ炭?00萬元，開工前支付首期資金600萬，經(jīng)竣工驗(yàn)收合格支付剩余300萬元。 2003年9月，工程順利完工，經(jīng)有關(guān)部門驗(yàn)收合格。此后，建筑六公司多次派人到長(zhǎng)空公司催還剩余的400萬工程款，長(zhǎng)空公司以暫時(shí)資金周轉(zhuǎn)有些困難為由請(qǐng)求暫緩支付。 12月，長(zhǎng)空公司為謀求外地市場(chǎng)，將一條進(jìn)口生產(chǎn)線以低于原價(jià)70的價(jià)格，作價(jià)270萬轉(zhuǎn)讓給外地一家企業(yè)。建筑六公司得知后，起訴到人民法院，要求判令撤銷該轉(zhuǎn)讓行為。長(zhǎng)空公司認(rèn)為：雖然拖欠建筑六公司工程款情況屬實(shí)，但與轉(zhuǎn)讓生產(chǎn)線一事無關(guān)；且轉(zhuǎn)讓合同是雙方協(xié)商一致的結(jié)果，合法有效，應(yīng)予保護(hù)。問題：（1）長(zhǎng)空公司轉(zhuǎn)讓生產(chǎn)線的行為是何種性質(zhì)？（2）建筑六公司起訴的法律依據(jù)是什么？我國法律對(duì)此有何規(guī)定？2. 岷山飯店因擴(kuò)建經(jīng)營(yíng)場(chǎng)地，籌備在飯店旁建設(shè)一座六層的寫字樓，地下一層是停車場(chǎng)，六樓頂層作空中花園。由于設(shè)計(jì)和施工有特殊要求，在招標(biāo)過程中，岷山飯店對(duì)參加投標(biāo)的單位進(jìn)行了詳細(xì)的考核，最后確定由A市政工程公司承包了該工程。A市政工程公司征得岷山飯店同意，將整個(gè)工程設(shè)計(jì)分包給M設(shè)計(jì)院并簽訂了建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同，與此同時(shí)未經(jīng)岷山飯店許可，擅自將整個(gè)工程施工任務(wù)轉(zhuǎn)包給N建筑公司。后M設(shè)計(jì)院按時(shí)完成了設(shè)計(jì)任務(wù)，N建筑公司根據(jù)M設(shè)計(jì)院的設(shè)計(jì)圖紙進(jìn)行了施工，經(jīng)驗(yàn)收合格，工程交付使用。在岷山飯店投入使用一個(gè)月，樓頂空中花園對(duì)頂層造成嚴(yán)重?fù)p害，不斷有水滲漏到六層的房間內(nèi)，導(dǎo)致六層寫字樓的客戶無法正常辦公，租用的客戶不斷向岷山飯店提出租金和損失索賠。針對(duì)這種情況，岷山飯店要求A市政工程公司進(jìn)行維修和部分工程返修，但始終未能從根本上解決問題。經(jīng)當(dāng)?shù)氐慕ㄔO(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督部門檢測(cè)，確認(rèn)工程設(shè)計(jì)存在嚴(yán)重質(zhì)量缺陷是導(dǎo)致工程滲水的主要原因；另外，施工單位在工程施工中有偷工減料的情節(jié)，特別是導(dǎo)致滲水的材料原因就是水泥的標(biāo)號(hào)不夠。面對(duì)上述質(zhì)量問題，岷山飯店依法將A市政工程公司起訴到法院，要求A市政工程公司賠償工程損失和其他直接經(jīng)濟(jì)損失。問題：試分析本案中應(yīng)由誰賠償岷山飯店的工程損失和其他直接經(jīng)濟(jì)損失？為什么？ 3. 2001年5月20日，通然工程設(shè)計(jì)研究所（以下簡(jiǎn)稱通然設(shè)計(jì)）與宏圖軟件開發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱宏圖公司）簽訂工程設(shè)計(jì)合同。雙方約定：通然設(shè)計(jì)為宏圖公司設(shè)計(jì)標(biāo)志性建筑“科技之光”，并于2001年10月1日之前將方案交付宏圖公司；宏圖公司接到方案后支付設(shè)計(jì)款17萬元；合同訂立時(shí)，宏圖公司一次性支付通然設(shè)計(jì)2萬元作為合同定金；如一方違約時(shí)，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金5萬元。同年7月，宏圖公司向某外地設(shè)計(jì)單位直接購得類似工程的設(shè)計(jì)方案，僅花費(fèi)9萬元，便以“通然設(shè)計(jì)工作效率太慢，沒有及時(shí)向宏圖公司通報(bào)設(shè)計(jì)工作進(jìn)展情況”為由函告通然設(shè)計(jì)，要求解除該建筑工程設(shè)計(jì)合同。問題：（1）什么是定金？定金與違約金有何區(qū)別？（2）如果宏圖公司違約成立，通然設(shè)計(jì)可以如何適用定金和違約金條款？4. 2002年12月，長(zhǎng)空電器有限責(zé)任公司籌建15層職工宿舍樓，通過履行正常的招投標(biāo)程序，將該工程委托洪江市建筑工程第六公司承建。雙方合同約定：洪江市建筑工程第六公司以包工包料方式承建長(zhǎng)空電器有限責(zé)任公司位于洪江市建國區(qū)濱江路170號(hào)的15層職工宿舍樓；工程總造價(jià)人民幣970萬元；洪江市建筑工程第六公司應(yīng)于2003年2月1日開工，并于2004年2月1日完工，工期一年；洪江市建筑工程第六公司應(yīng)保證工程質(zhì)量，如驗(yàn)收不合格，應(yīng)承但違約責(zé)任；長(zhǎng)空電器有限責(zé)任公司應(yīng)于2003年1月15日前向洪江市建筑工程第六公司支付前期工程款500萬元，剩余工程款自工程驗(yàn)收合格之日起15天內(nèi)支付。問題：試分析本案中建筑工程法律關(guān)系的三個(gè)構(gòu)成要素。5. 在某建筑工程招標(biāo)過程中，某承包商通過資格預(yù)審后，對(duì)招標(biāo)文件進(jìn)行了仔細(xì)分析，編制了投標(biāo)文件，該承包商將技術(shù)標(biāo)和商務(wù)標(biāo)分別封裝，在封口處加蓋本單位公章和項(xiàng)目經(jīng)理簽字后，在投標(biāo)截止日期前1天上午將投標(biāo)文件報(bào)送業(yè)主。次日(即投標(biāo)截止日當(dāng)天)下午，在規(guī)定的開標(biāo)時(shí)間前1小時(shí)，該承包商又遞交了一份補(bǔ)充材料，其中聲明將原報(bào)價(jià)降低4。但是，招標(biāo)單位的有關(guān)工作人員認(rèn)為，根據(jù)國際上“一標(biāo)一投”的慣例，一個(gè)承包商不得遞交兩份投標(biāo)文件，因而拒收承包商的補(bǔ)充材料。開標(biāo)會(huì)由市招投標(biāo)辦的工作人員主持，市公證處有關(guān)人員到會(huì)，各投標(biāo)單位代表均到場(chǎng)。開標(biāo)前，市公證處人員對(duì)各投標(biāo)單位的資質(zhì)進(jìn)行審查，并對(duì)所有投標(biāo)文件進(jìn)行審查，確認(rèn)所有投標(biāo)文件均有效后正式開標(biāo)，宣讀投標(biāo)單位名稱、投標(biāo)價(jià)格、投標(biāo)工期和有關(guān)投標(biāo)文件的重要說明。問題：從所介紹的基本案情來看，該項(xiàng)目招標(biāo)程序中存在哪些問題？答案：一、填空題（40分，共 10 題，每小題 4 分）1. 參考答案：招標(biāo)發(fā)包、直接發(fā)包2. 參考答案：執(zhí)業(yè)資格注冊(cè)管理3. 參考答案：監(jiān)理工程師4. 參考答案：3年5. 參考答案：?jiǎn)挝唤ㄖ臉I(yè)資質(zhì)管理6. 參考答案：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所、違約責(zé)任7. 參考答案：自愿原則、質(zhì)量體系認(rèn)證、質(zhì)量體系認(rèn)證證書8. 參考答案：雙方當(dāng)事人簽收9. 參考答案：1小時(shí)、公安機(jī)關(guān)、勞動(dòng)保障行政部門、工會(huì)、人民檢察院、2小時(shí)10. 參考答案：綜合環(huán)境保護(hù)設(shè)計(jì)二、名詞解釋題（15分，共 5 題，每小題 3 分）1. 參考答案：建筑工程設(shè)計(jì)是指依據(jù)建筑工程的要求，對(duì)建筑工程所需的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)、資源、環(huán)境等條件進(jìn)行綜合分析與論證，編制建筑工程設(shè)計(jì)文件的活動(dòng)。2. 參考答案：建筑工程施工是指通過有效的組織方法和技術(shù)途徑，按照建筑工程設(shè)計(jì)圖紙和說明書的要求建成供使用的建筑物的過程。3. 參考答案：建筑工程生產(chǎn)安全事故是指在工程建設(shè)過程中由于過失造成工程倒塌或報(bào)廢、機(jī)械設(shè)備毀壞和安全設(shè)施不當(dāng)造成人身傷亡或者經(jīng)濟(jì)損失的事故。4. 參考答案：建筑工程施工許可證的廢止，是指建筑工程施工許可證失去法律效力。建設(shè)單位施工許可證因以下兩種情形自行廢止：（一）在施工許可證的有效期內(nèi)沒有開工，建設(shè)單位又沒有向原發(fā)證機(jī)關(guān)申請(qǐng)延期的；（二）建設(shè)單位在申請(qǐng)了兩次延期后仍沒有開工的。5. 參考答案：所謂開工報(bào)告，是指建設(shè)單位依照國家有關(guān)規(guī)定向計(jì)劃行政主管部門申請(qǐng)準(zhǔn)予開工的文件。三、簡(jiǎn)答題（25分，共 5 題，每小題 5 分）1. 參考答案：建筑工程質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）具有符合有關(guān)規(guī)定的監(jiān)督人員。人員數(shù)量由縣級(jí)以上地方人民政府建設(shè)主管部門根據(jù)實(shí)際需要確定。監(jiān)督人員應(yīng)當(dāng)占監(jiān)督機(jī)構(gòu)總?cè)藬?shù)的75%以上；（二）有固定的工作場(chǎng)所和滿足工程質(zhì)量監(jiān)督檢查工作需要的儀器、設(shè)備和工具等；（三）有健全的質(zhì)量監(jiān)督工作制度，具備與質(zhì)量監(jiān)督工作相適應(yīng)的信息化管理?xiàng)l件。2. 參考答案：報(bào)告生產(chǎn)安全事故應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：（一）事故發(fā)生單位概況；（二）事故發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)以及事故現(xiàn)場(chǎng)情況；（三）事故的簡(jiǎn)要經(jīng)過；（四）事故已經(jīng)造成或者可能造成的傷亡人數(shù)（包括下落不明的人數(shù)）和初步估計(jì)的直接經(jīng)濟(jì)損失；（五）已經(jīng)采取的措施；（六）其他應(yīng)當(dāng)報(bào)告的情況。3. 參考答案：建筑工程法律是由國家制定或者認(rèn)可的，體現(xiàn)國家意志的，用以調(diào)整人們?cè)诮ㄖこ痰慕ㄖ顒?dòng)中所產(chǎn)生的各種社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總和。建筑工程法律這一概念包含著如下幾層意思：建筑工程法律是國家法律體系中的一個(gè)重要組成部分；建筑工程法律體現(xiàn)國家意志；建筑工程法律調(diào)整的對(duì)象是人們?cè)诮ㄖこ痰慕ㄖ顒?dòng)中所產(chǎn)生的各種社會(huì)關(guān)系；建筑工程法律是建筑工程法律規(guī)范的總和。4. 參考答案：建筑工程勘察設(shè)計(jì)合同主要應(yīng)具備以下條款：建設(shè)工程的名稱、地點(diǎn)、規(guī)模和總投資額；發(fā)包方提供的資料內(nèi)容；發(fā)包方的技術(shù)要求和合同履行期限；承包方勘察的范圍、進(jìn)度和質(zhì)量；設(shè)計(jì)的階段、進(jìn)度、質(zhì)量和設(shè)計(jì)文件的份數(shù)；勘察設(shè)計(jì)工作的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)；違約責(zé)任。5. 參考答案：建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例第32條規(guī)定：施工單位應(yīng)當(dāng)向作業(yè)人員提供安全防護(hù)用具和安全防護(hù)服裝，并書面告知危險(xiǎn)崗位的操作規(guī)程和違章操作的危害。作業(yè)人員有權(quán)對(duì)施工現(xiàn)場(chǎng)的作業(yè)條件、作業(yè)程序和作業(yè)方式中存在的安全問題提出批評(píng)、檢舉和控告，有權(quán)拒絕違章指揮和強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)。在施工中發(fā)生危及人身安全的緊急情況時(shí)，作業(yè)人員有權(quán)立即停止作業(yè)或者在采取必要的應(yīng)急措施后撤離危險(xiǎn)區(qū)域。第33條規(guī)定：作業(yè)人員應(yīng)當(dāng)遵守安全施工的強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)章制度和操作規(guī)程，正確使用安全防護(hù)用具、機(jī)械設(shè)備等。第34條規(guī)定：施工單位采購、租賃的安全防護(hù)用具、機(jī)械設(shè)備、施工機(jī)具及配件，應(yīng)當(dāng)具有生產(chǎn)（制造）許可證、產(chǎn)品合格證，并在進(jìn)入施工現(xiàn)場(chǎng)前進(jìn)行查驗(yàn)。施工現(xiàn)場(chǎng)的安全防護(hù)用具、機(jī)械設(shè)備、施工機(jī)具及配件必須由專人管理，定期進(jìn)行檢查、維修和保養(yǎng)，建立相應(yīng)的資料檔案，并按照國家有關(guān)規(guī)定及時(shí)報(bào)廢。四、案例分析題（20分，共 5 題，每小題 4 分）1. 參考答案：（1）長(zhǎng)空公司以低于原價(jià)70的價(jià)格轉(zhuǎn)讓生產(chǎn)線的行為屬于以不明顯不合理的低價(jià)處分其財(cái)產(chǎn)的行為。建筑六公司起訴的法律依據(jù)是合同法規(guī)定的撤銷權(quán)。債權(quán)人撤銷權(quán)是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)債務(wù)人不當(dāng)處分其財(cái)產(chǎn)，明顯危害債權(quán)的行為，可請(qǐng)求法院予以撤銷的權(quán)利。中華人民共和國合同法第七十四條規(guī)定：債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為；第七十五條規(guī)定：撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。2. 參考答案：依據(jù)我國現(xiàn)行建筑工程法律法規(guī)，建筑工程總承包單位可以將其承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對(duì)建設(shè)單位負(fù)責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對(duì)總承包單位負(fù)責(zé)?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒?duì)建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。我國現(xiàn)行建筑工程法律法規(guī)禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。在本案中，A市政工程公司在工程承包過程中，將工程的整個(gè)設(shè)計(jì)分包給M設(shè)計(jì)院，雖征得岷山飯店同意，但是對(duì)設(shè)計(jì)質(zhì)量并沒有給予高度的關(guān)注，因此M設(shè)計(jì)院設(shè)計(jì)質(zhì)量導(dǎo)致的責(zé)任，A市政工程公司應(yīng)承擔(dān)首要責(zé)任；特別是工程施工部分，A市政工程公司擅自將全部施工任務(wù)分包給N建筑公司，對(duì)于工程主體結(jié)構(gòu)部分沒有親自進(jìn)行施工，很明顯屬于我國現(xiàn)行建筑工程法律法規(guī)嚴(yán)厲禁止的工程轉(zhuǎn)包，因施工單位偷工減料而產(chǎn)生的責(zé)任，A市政工程公司同樣應(yīng)承擔(dān)首要責(zé)任。綜上所述，對(duì)于岷山飯店的工程損失和其他直接經(jīng)濟(jì)損失，A市政工程公司應(yīng)負(fù)首要責(zé)任，M設(shè)計(jì)院和N建筑公司應(yīng)當(dāng)與A公司承擔(dān)連帶責(zé)任。3. 參考答案：（1）定金是指合同當(dāng)事人一方為了擔(dān)保合同的履行而預(yù)先支付給對(duì)方的款項(xiàng)。根據(jù)合同法115條規(guī)定，“當(dāng)事人可以依照中華人民共和國擔(dān)保法約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。”違約金是指按照當(dāng)事人的約定或者法律的直接規(guī)定，一方當(dāng)事人違約時(shí)向另一方支付的款項(xiàng)。根據(jù)合同法第114條規(guī)定，“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法?！倍ń鹋c違約金的區(qū)別在于：第一、生效要件不同。定金是以預(yù)先給付為條件的，定金交付之日起定金條款即生效；而違約金是以違約為生效要件的，不需要預(yù)先給付，而是在違約行為發(fā)生后才進(jìn)行給付。第二、責(zé)任承擔(dān)方式不同。合同中約定定金條款的，則要按照“定金罰款”來處理；合同中約定違約金條款的，一方違約時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照該約定支付違約金。 第三、數(shù)額規(guī)定不同。擔(dān)保法第條規(guī)定：“定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十。”合同法規(guī)定：“約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少?！钡谒?、定金與違約金都具有擔(dān)保債務(wù)的履行的作用，但定金比違約金更具有優(yōu)先保證性。第五、定金一般是當(dāng)事人約定的，而違約金既可以是約定的，也可以是法定的。（2）鑒于定金與違約金的上述區(qū)別，合同法規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇使用違約金條款或者定金條款?！币虼嗽诒景钢校ㄈ辉O(shè)計(jì)可以選擇適用違約金或定金條款。4. 參考答案：建筑工程法律關(guān)系的三個(gè)構(gòu)成要素分別是建筑工程法律關(guān)系主體、建筑工程法律關(guān)系客體、建筑工程法律關(guān)系內(nèi)容。本案中的建筑工程法律關(guān)系主體是長(zhǎng)空電器有限責(zé)任公司與洪江市建筑工程第六公司。本案中的建筑工程法律關(guān)系客體是長(zhǎng)空電器有限責(zé)任公司位于洪江市建國區(qū)濱江路170號(hào)的15層