刑法重點(秘籍).doc

刑法的概念:簡單的說，刑法是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任與刑罰的法律。刑法基本原則，是指刑法所特有的、貫穿全部刑法規(guī)范、指導(dǎo)和制約全部刑事立法和刑事司法的基本精神和基本準(zhǔn)則（一）罪刑法定原則（二）適用刑法人人平等原則。（三）罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。 刑法的空間效力，是指刑法對地和對人的效力，也就是解決一個國家的刑事管轄權(quán)范圍問題。各國規(guī)定的刑事管轄權(quán)有以下幾種：(一) 屬地原則(二) 屬人原則(三)保護(hù)原則(四)普遍原則刑法的生效時間一是從公布之日起生效。二是公布之后經(jīng)過一段時間再施行。二.我國刑法的失效基本包括兩種方式： 1 、 由立法機(jī)關(guān)明確宣布某些法律失效。 2 、自然失效。即新法施行后代替了同類內(nèi)容的舊法，或者由于原來特殊的立法條件已經(jīng)消失，舊法自行廢止。三刑法的溯及力，即刑法生效以后，對于其生效以前未經(jīng)審判或者判決尚未確定的行為是否適用的問題。如果適用，就是有溯及力；如果不適用，就是沒有溯及力。(一)從舊原則：新法對過去的行為一律沒有溯及力，完全適用舊法。(二)從新原則：新法對于其生效前未經(jīng)審判或判決尚未確定的行為，一律適用，即新法有溯及力。(三)從新兼從輕原則新法原則上有溯及力，但舊法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕時，則按照舊法處理。(四)從舊兼從輕原則 這是指原則上適用舊法，新法沒有溯及力，但新法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕時，則按照新法處理。刑法溯及力的幾個問題第一、處刑較輕的理解。第二、司法解釋的溯及力問題。第三、連續(xù)犯、繼續(xù)犯的刑法適用犯罪的特征(一) 社會危害性 (二)刑事違法性 (三)應(yīng)受刑罰懲罰性犯罪的分類自然犯又稱刑事犯，是指無需法律規(guī)定，由于其性質(zhì)是違反倫理的行為而被認(rèn)為犯罪的。法定犯又稱行政犯，是指出于行政取締的目的，根據(jù)法律的禁止才認(rèn)為犯罪。犯罪構(gòu)成的概念是指我國刑法規(guī)定的，決定某一行為的社會危害性及其程度而為該行為構(gòu)成犯罪所必需的一切主觀要件與客觀要件的有機(jī)統(tǒng)一犯罪構(gòu)成的特征1、犯罪構(gòu)成的主客觀統(tǒng)一性 2、犯罪構(gòu)成的社會危害性 3、犯罪構(gòu)成的法定性犯罪構(gòu)成的要件，即犯罪構(gòu)成的結(jié)構(gòu)要素。1、犯罪客體2、犯罪客觀方面3、犯罪主體4、犯罪主觀方面 犯罪客體是指刑法所保護(hù)而為犯罪所侵害的社會主義社會關(guān)系。因此，犯罪客體是表明犯罪侵犯了什么樣的社會關(guān)系的要件。研究犯罪客體的意義：(一)有助于對犯罪行為進(jìn)行合理的分類。 (二)有助于認(rèn)識犯罪的本質(zhì)特征 (三)有助于準(zhǔn)確定罪 犯罪對象是客體的物質(zhì)體現(xiàn) 犯罪客體與犯罪對象的區(qū)分1 犯罪客體決定犯罪性質(zhì)，犯罪對象則未必。2 犯罪客體是犯罪分類的基礎(chǔ)，犯罪對象則不是。3 犯罪客體是任何犯罪構(gòu)成的必備要件，犯罪對象則不一定是任何犯罪都不可缺少的，有的犯罪則沒有犯罪對象，如脫逃罪、偷越國邊境罪等。4 任何犯罪都會使犯罪客體受到危害，而犯罪對象卻不一定受到損害，例如在有些犯罪未遂的情況下，或者僅僅是犯罪對象的位置發(fā)生了變化，而犯罪對象卻沒有遭到損害。犯罪客觀方面是指犯罪活動的客觀外在表現(xiàn)，包括危害行為、危害結(jié)果以及危害行為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系。其中，危害行為是犯罪構(gòu)成的核心要件。特定的時間、地點、方法成為犯罪構(gòu)成客觀方面的選擇要件。犯罪主體是指達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力、實施危害行為的自然人與單位。因此，犯罪主體是表明行為必須由什么人實施才能構(gòu)成犯罪的要件。刑事責(zé)任能力是指辨認(rèn)和控制自己行為的能力，也即辨認(rèn)自己行為的意義、性質(zhì)、作用、后果并加以控制的能力。影響責(zé)任能力的因素：1、年齡2、精神狀況3、生理狀況刑事責(zé)任年齡，是指法律所規(guī)定的行為人對自己實施的刑法所禁止的危害社會行為負(fù)刑事責(zé)任必須達(dá)到的年齡。(1) 已滿16周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，為完全負(fù)刑事責(zé)任年齡階段(2) 已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，為相對負(fù)刑事責(zé)任年齡階段；(3) 不滿14周歲的人不管實施何種危害社會的行為，都不負(fù)刑事責(zé)任，為完全不負(fù)刑事責(zé)任年齡階段。(4) 未成年人犯罪案件的處理1、從寬處罰原則（堅持教育為主、懲罰為輔）2、不適用死刑的原則犯罪主觀方面是指行為人對于危害社會的結(jié)果的主觀心理狀態(tài)。因此，犯罪主觀方面是表明在實施危害行為時行為人所抱的主觀心理狀態(tài)的要件。法律認(rèn)識錯誤，即違法性錯誤，是指行為人對自己的行為在法律上是否構(gòu)成犯罪，構(gòu)成何種犯罪，或者應(yīng)當(dāng)受到怎樣的處罰的錯誤認(rèn)識(1) 行為人的行為在法律上不構(gòu)成犯罪而行為人誤認(rèn)為構(gòu)成犯罪(2) 行為人的行為在法律上構(gòu)成犯罪而行為人誤認(rèn)為不構(gòu)成犯罪；(3) 行為人對自己行為構(gòu)成犯罪的罪名和應(yīng)處刑罰輕重存在錯誤的理解。正當(dāng)防衛(wèi)的概念為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。正當(dāng)防衛(wèi)的構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)的構(gòu)成應(yīng)是主觀條件和客觀條件的統(tǒng)一非正當(dāng)防衛(wèi)行為1防衛(wèi)挑撥。2互相斗毆。3.為保護(hù)非法利益而實施的還擊行為。防衛(wèi)起因:不法侵害的存在是正當(dāng)防衛(wèi)的起因。防衛(wèi)起因的特征：1社會危害性。2侵害具有緊迫性。緊急避險是指在法律所保護(hù)的權(quán)益遇到危險而不可能采用其他措施加以避免時，不得已而采用的損害另一個較小的權(quán)益以保護(hù)較大的權(quán)益免遭損害的行為。緊急避險的構(gòu)成避險意圖 避險起因 避險客體 避險時間 避險可行性 避險限度故意犯罪的停止形態(tài)是指故意犯罪在其產(chǎn)生、發(fā)展和完成犯罪的過程及階段中，因主客觀原因而停止下來的各種犯罪狀態(tài)。即犯罪預(yù)備、未遂、中止和既遂形態(tài)犯罪既遂是故意犯罪的完成形態(tài)。“為了犯罪，準(zhǔn)備工具、制造條件的，是犯罪預(yù)備。已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。犯罪未遂是由于企圖實施而不能實施 犯罪中止是能夠?qū)嵤┒粚嵤┰诜缸镞^程中，自動放棄犯罪或者自動有效的防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止。共同犯罪是指兩人以上共同故意犯罪。成立條件1.兩個以上達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的人或單位。2、有共同的犯罪行為3、共同的犯罪故意組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。首要分子，是指在犯罪集團(tuán)或者聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子。對組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子，按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰；罪數(shù)指犯罪的單復(fù)或個數(shù)，即指所犯之罪的數(shù)量，一罪或數(shù)罪。實質(zhì)一罪 繼續(xù)犯/持續(xù)犯：一行為從著手實行到終了以前， 犯罪行為與不法狀態(tài)同時處于持續(xù)狀態(tài)的犯罪。結(jié)果加重犯：刑法規(guī)定了一個犯罪行為（基本犯罪），由于發(fā)生了嚴(yán)重結(jié)果而加重其法定刑的犯罪形態(tài)。結(jié)合犯：數(shù)個各自獨立的犯罪行為，根據(jù)刑法的明文規(guī)定，結(jié)合而成為另一個獨立的新罪的犯罪形態(tài)。 繼續(xù)犯/持續(xù)犯一行為從著手實行到終了以前， 犯罪行為與不法狀態(tài)同時處于持續(xù)狀態(tài)的犯罪。狀態(tài)犯:犯罪既遂后，不法狀態(tài)處于持續(xù)之中的犯罪形態(tài)徐行犯：基于一個故意，連續(xù)實施數(shù)個在刑法上無獨立意義的舉動，這些舉動組合成一個行為的犯罪形態(tài)。想象競合犯 想象的數(shù)罪、觀念的競合，指一個行為觸犯了數(shù)個罪名的情況。結(jié)果加重犯 刑法規(guī)定了一個犯罪行為（基本犯罪），由于發(fā)生了嚴(yán)重結(jié)果而加重其法定刑的犯罪形態(tài)。集合犯 行為人以實施不定次數(shù)的同種犯罪行為為目的，雖然實施了數(shù)個同種犯罪行為，刑法規(guī)定還是作為一罪論處的犯罪形態(tài)。法定的一罪 結(jié)合犯數(shù)個各自獨立的犯罪行為，根據(jù)刑法的明文規(guī)定，結(jié)合而成為另一個獨立的新罪的犯罪形態(tài)。與繼續(xù)犯區(qū)別A 連續(xù)犯是數(shù)個相同性質(zhì)的行為 繼續(xù)犯是一個行為B 連續(xù)犯有連續(xù)意圖，即數(shù)個故意 繼續(xù)犯基于一個犯罪故意 C 連續(xù)犯數(shù)行為可分離或有時間間隔性 繼續(xù)犯一行為，當(dāng)然無時間間隔性D 連續(xù)犯每一行為終了在前，犯罪既遂在后 繼續(xù)犯在構(gòu)成既遂后，行為與不法狀態(tài)還可持續(xù) ）與徐行犯的區(qū)別A 連續(xù)犯數(shù)個獨立構(gòu)成犯罪的行為 徐行犯只一個行為，由沒有獨立意義的數(shù)個舉動構(gòu)成B 連續(xù)犯是連續(xù)意圖支配下的數(shù)個同一的故意 徐行犯是一個故意C 連續(xù)犯是犯罪對象可同一、不同一 徐行犯對象必須同一D 連續(xù)犯是處斷一罪，徐行犯是單純一罪（）與集合犯的區(qū)別 A 連續(xù)犯是處斷一罪; 集合犯是法定一罪 B 集合犯基本有“以為業(yè)”的要求；連續(xù)犯沒有這種要求吸收犯數(shù)個犯罪行為中，其中一個行為吸收其他行為，僅成立該犯罪行為一個罪名的犯罪形態(tài)。牽連犯指以實施某一犯罪為目的，其方法行為或結(jié)果行為又觸犯其他罪名的犯罪形態(tài)刑法分則規(guī)定分類：（1）從一重處罰（2）從一重從重處罰（3）獨立法定刑（4）數(shù)罪并罰刑罰體系的特點 1、體系完整、結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)2、要素齊備，結(jié)構(gòu)合理。 3、寬嚴(yán)相濟(jì)，銜接緊湊。 4、內(nèi)容合理，方法人道。主刑的種類(一)、管制(二)、拘役(三)、有期徒刑(四)、無期徒刑(五)、死刑 死刑：剝奪犯罪分子生命的刑罰方法，故又稱為生命刑。同時，死刑是最嚴(yán)厲的刑罰方法，因此又稱為極刑（1）主廢論A. 反人道、野蠻。（血仇報復(fù)最基本） B. 反改善主義理念。（教育刑、改善刑目的刑）C. 反憲法本質(zhì)。（禁止殘酷的刑罰人權(quán)）D. 反平等、反公正。（身份刑、不可分割）E. 不具有威懾力。（死刑存廢VS犯罪率）F. 不能補救。（人死不可復(fù)生，錯殺難以避免）G. 不利于維護(hù)善良風(fēng)俗。（助長人的殘忍性）H. 不利于犯罪人家屬以及被害人及其家屬。（勞役賠償）I.不符合社會發(fā)展潮流。（文明、人權(quán)） 死刑與禁止殺人的法律相矛盾，死刑違反社會契約等。2）主存論A. 人道、符合理性。（提升被害法益的價值，剝奪價值相等的生命） B. 不反改善主義理念。（高累犯率，犯罪癖性）C. 不反憲法本質(zhì)。（依據(jù)法律與法定程序判處，合法）D. 平等、公正。（罪惡是否重大，罪責(zé)刑相適應(yīng)原則）E. 具有最大威懾力。（生命最可貴，執(zhí)行一起死刑可遏制8到20起兇殺）F. 慎判難誤。（法官謹(jǐn)慎、程序嚴(yán)格，）G. 有利于維護(hù)善良風(fēng)俗。（“殺人償命”、“惡有惡報”）H. 有利于維護(hù)社會秩序。（極少數(shù)產(chǎn)生對抗心理，滿足懲罰心理最重要）I. 適應(yīng)社會發(fā)展需要。（以死刑遏制重大犯罪）保留死刑可避免增加私刑，符合優(yōu)生學(xué)的觀點等廣泛：一是幾乎波及世界上所有的國家；二是死刑的存廢涉及哲學(xué)、政治學(xué)、倫理學(xué)、社會學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、心理學(xué)、生理學(xué)等領(lǐng)域的重大社會問題深刻：死刑存廢的爭論觸及了人性中最深層的東西我國現(xiàn)階段之所以保留死刑，是因為：第一，極其嚴(yán)重犯罪仍然存在。（懲治、保護(hù)）第二，實現(xiàn)的刑罰目的。（特殊預(yù)防、一般預(yù)防）第三，符合社會價值觀念。（心理、安全需要） 符合我國國情！3 我國的死刑政策 保留死刑；少殺、慎殺 我國現(xiàn)階段之所以堅持少殺、慎殺政策，是因為：第一，符合我國的社會主義性質(zhì)。第二，死刑威懾力的來源。（必要性、謹(jǐn)慎性）第三，有利于防止錯殺。4 我國對死刑的限制:（1）從適用條件上進(jìn)行限制：罪行極其嚴(yán)重（2）從適用的對象上進(jìn)行限制：犯罪時不滿18周歲的人和審判時懷孕的婦女，不適用（3）從適用程序上進(jìn)行限制：A 管轄上：中級以上法院一審 B 核準(zhǔn)上：死刑核準(zhǔn)權(quán)問題（4）從執(zhí)行制度上進(jìn)行限制：死緩我國的量刑原則:“以犯罪事實為根據(jù),以刑法規(guī)定為準(zhǔn)繩” （一）按照總則，確定刑種（二）根據(jù)刑法總則規(guī)定的量刑制度，確定適用刑罰。（三）根據(jù)總則和分則關(guān)于量刑情節(jié)，確定適用刑罰。量刑情節(jié)：人民法院對犯罪分子量刑時據(jù)以處罰輕重或免除處罰的主客觀事實情況。 （1）是定罪情節(jié)以外的情節(jié)；（2）罪前、部分罪中、罪后的情節(jié)；（3）它只能在某罪法定刑內(nèi)起作用（4）是落實刑事責(zé)任和實現(xiàn)刑罰個別化的根據(jù)。二、量刑情節(jié)與定罪情節(jié)區(qū)別1、定罪情節(jié)表明該種犯罪的共性 量刑情節(jié)表明不同案件的個性2、定罪情節(jié)同法定刑有必然聯(lián)系 量刑情節(jié)同宣告刑有必然聯(lián)系3、定罪情節(jié)只限于罪中情節(jié) 量刑情節(jié)包括罪前、部分罪中、罪后的情節(jié)三、量刑情節(jié)的分類（一）法定情節(jié)與酌定情節(jié)（以法律有無明文規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)） 1、法定情節(jié)刑法明文規(guī)定的影響量刑輕重的情節(jié)。如預(yù)備犯、未成年人犯罪、自首等以及分則規(guī)定的情節(jié)。 2、酌定情節(jié)刑法未明文規(guī)定的、司法機(jī)關(guān)酌情運用的影響量刑輕重的情節(jié)。如一貫表現(xiàn)、退贓情況等。 （二）命令性情節(jié)與授權(quán)性情節(jié)（以是否應(yīng)當(dāng)性規(guī)定為準(zhǔn)） 1、命令性情節(jié)必須予以使用的情節(jié)，即“應(yīng)當(dāng)型”情節(jié)。但也有不加“應(yīng)當(dāng)”二字的，仍屬于命令性情節(jié)。 2、授權(quán)性情節(jié)在量刑時根據(jù)具體案件，決定是否適用，即“可以型”情節(jié)。沒有特別情況，應(yīng)當(dāng)適用；有理由也可不適用。也有不加“可以”字樣的法定的量刑情節(jié)（一）總則情節(jié)（二）分則情節(jié)五、酌定的量刑情節(jié)1、犯罪手段 2、侵害對象 3、犯罪的損害結(jié)果 4、犯罪的時間、地點 5、犯罪動機(jī)6、犯罪后的態(tài)度 7、犯罪人一貫表現(xiàn)六、量刑情節(jié)的適用 （一）運用規(guī)則1、從輕處罰、從重處罰 2、減輕處罰 3、免除處罰 （二）多功能情節(jié)的適用（三）數(shù)個量刑情節(jié)競合時的適用 數(shù)罪并罰的概念 對一人犯數(shù)罪合并處罰的制度。二、數(shù)罪并罰的原則1、吸收原則：最高刑為死刑或無期徒刑時；同時判處沒收全部財產(chǎn)和罰金時。2、限制加重原則：數(shù)罪所判處的是有期徒刑、拘役、管制（所判數(shù)罪刑種相同時）。3、并科原則：附加刑與主刑之間、附加刑與附加刑之間（同時判處沒收全部財產(chǎn)和罰金時除外）。限制加重原則為主，以吸收和并科為輔的原則我國刑法中的數(shù)罪并罰原則緩刑:對原判刑罰附條件暫不執(zhí)行，但在一定期限內(nèi)仍保持執(zhí)行可能性的刑罰制度。分類：一般緩刑 戰(zhàn)時緩刑三、緩刑與相關(guān)概念區(qū)別（一）緩刑不是刑種 (二) 緩刑與死緩（二）緩刑與監(jiān)外執(zhí)行（三）緩刑與免于刑事處罰自首的概念 指犯罪分子犯罪后自動投案，如實供述自己罪行或被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的行為。 分類：一般自首，特別自首（三）自首成立條件（重點）1、一般自首注意的情況自動投案包括未被發(fā)覺、未被訊問或者未被采取強(qiáng)制措施之前。特別自首的注意的情況（1）主體特殊性（2）供述的罪行具有特殊性坦白：犯罪人被動歸案后，如實交代被指控犯罪事實的行為自首的刑事責(zé)任 對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰；其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰或者免除處罰。犯罪集團(tuán)：概念：刑法第26條第2款對犯罪集團(tuán)的概念作以下規(guī)定：“三人以上為共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織，是犯罪集團(tuán)。”犯罪集團(tuán)的特點：三人以上、較為固定、目的明確、危害嚴(yán)重。集團(tuán)犯罪的種類：普通犯罪集團(tuán)、黑社會性質(zhì)組織、黑社會組織。假釋：被判處有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，在執(zhí)行一定刑罰后，因認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，不致再危害社會，因而附條件地將其提前釋放的制度。 假釋與相關(guān)制度的區(qū)別：假釋與刑滿釋放、假釋與監(jiān)外執(zhí)行 、假釋與緩刑、假釋與減刑。假釋的條件：a、前提條件：被判有期徒刑、無期徒刑b、執(zhí)行條件：已經(jīng)執(zhí)行一部分刑罰的犯罪人。有期徒刑必須執(zhí)行原判1/2以上（起始時間從判決執(zhí)行之日起計算，羈押一日折抵刑期一日），無期徒刑必須已實際執(zhí)行10年以上。如有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，可以不受上述執(zhí)行刑期限制。 “特殊情況”，指有國家政治、國防、外交等方面特殊需要的情況。c、實質(zhì)條件：認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，不致再危害社會。應(yīng)當(dāng)假釋 ：重大立功（監(jiān)獄法） “不致再危害社會”：不致違法、重新犯罪的；或者是老年、身體有殘疾（不含自傷致殘），喪失作案能力。 （1）對犯罪時未成年罪犯的假釋 （2）對老年和身體有殘疾（不含自傷致殘）罪犯的假釋（3）對死刑緩期執(zhí)行罪犯減為無期徒刑或者有期徒刑后的假釋 d、消極條件：對累犯和因殺人、爆炸、搶劫、強(qiáng)奸、綁架等暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。 （1）適用79刑法所判處的累犯和10年以上有期徒刑、無期徒刑的暴力性犯罪的罪犯，97.10.1后還在服刑的，可以假釋。（2）一人犯數(shù)罪，只要一罪是累犯或被判10年以上有期、無期徒刑的暴力性犯罪，不能適用假釋。假釋的程序、考驗：a、假釋程序同減刑程序。b、考驗期限及考驗內(nèi)容：有期徒刑的考驗期限為余刑，無期徒刑的考驗期限為10年。考驗期限從假釋之日計算。考驗內(nèi)容是刑法第84、85條的規(guī)定。假釋的法律后果：成功的假釋：遵守法定義務(wù)，表現(xiàn)良好，沒有應(yīng)該被撤銷假釋的情形，考驗期滿后余刑不再執(zhí)行。失敗的假釋1、考驗期內(nèi)犯新罪：撤銷假釋，數(shù)罪并罰2、考驗期內(nèi)有漏罪：撤銷假釋，數(shù)罪并罰3、違反法律法規(guī)，執(zhí)行余刑4、減刑：被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，在刑罰執(zhí)行期間有悔改或立功表現(xiàn)，而適當(dāng)減輕其原判刑罰的行刑制度。減刑種類：重刑種減為輕