開發(fā)行股票的董事會、股東大會決議有關注意事項的函.doc

中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)行監(jiān)管函2007194號關于上市公司做好非公開發(fā)行股票的董事會、股東大會決議有關注意事項的函上交所上市公司部和深交所公司管理部、發(fā)審監(jiān)管部： 2006年5月發(fā)布的上市公司證券發(fā)行管理辦法（以下簡稱管理辦法）建立了上市公司向特定對象非公開發(fā)行股票的制度。實施一年多來，非公開發(fā)行股票成為上市公司再融資的重要方式之一。在總結有關操作經驗的基礎上，為促進上市公司提前做好決策環(huán)節(jié)的工作，提高信息披露的準確性和融資審核效率，我部擬定了關于上市公司非公開發(fā)行股票的董事會、股東大會決議的注意事項。請以適當方式通知各上市公司按此辦理董事會、股東大會事宜。中國證券監(jiān)督管理委員會二00七年七月四日附件：關于上市公司非公開發(fā)行股票的董事會、股東大會決議的注意事項上市公司作出非公開發(fā)行股票的決議，應當符合上市公司證券發(fā)行管理辦法（證監(jiān)會令第30號，以下簡稱管理辦法）的有關規(guī)定，應當有利于減少關聯(lián)交易、避免同業(yè)競爭、增強獨立性，有利于提高資產質量、改善財務狀況、增強持續(xù)盈利能力。有關注意事項如下：一、上市公司董事會作出非公開發(fā)行股票決議，應當按照管理辦法的規(guī)定明確下列事項：（一）確定本次發(fā)行的定價基準日，并提請股東大會批準?！岸▋r基準日”是指計算發(fā)行底價的基準日。定價基準日可以為關于本次非公開發(fā)行股票的董事會決議公告日、股東大會決議公告日，也可以為發(fā)行期的首日。 （二）董事會決議確定具體發(fā)行對象的，應當明確具體的發(fā)行對象名稱及其認購價格或定價原則、認購數(shù)量或者數(shù)量區(qū)間，發(fā)行對象認購的股份自發(fā)行結束之日起至少36個月內不得轉讓。（三）董事會決議未確定具體發(fā)行對象的，應當明確選擇發(fā)行對象的范圍和資格，定價原則、限售期。決議應當載明，具體發(fā)行價格和發(fā)行對象將在取得發(fā)行核準批文后，根據(jù)發(fā)行對象申購報價的情況，遵照價格優(yōu)先原則確定；發(fā)行對象認購的股份自發(fā)行結束之日起至少12個月內不得轉讓。 （四）本次非公開發(fā)行股票的數(shù)量不確定的，董事會決議應當明確數(shù)量區(qū)間（含上限和下限）。董事會決議還應當載明，上市公司的股票在定價基準日至發(fā)行日期間除權、除息的，發(fā)行數(shù)量和發(fā)行底價是否相應調整。 （五）本次募集資金數(shù)量的上限、擬投入項目的資金需要總數(shù)量、本次募集資金投入數(shù)量、其余資金的籌措渠道。募集資金用于補充流動資金或者償還銀行貸款的，應當說明補充流動資金或者償還銀行貸款的具體數(shù)額；募集資金用于收購資產的，應當明確交易對方、標的資產、作價原則等事項。 二、發(fā)行對象屬于下列情形之一的，董事會作出的非公開發(fā)行股票決議應當載明具體的發(fā)行對象及其認購價格或者定價原則；發(fā)行對象認購的股份自發(fā)行結束之日起36個月內不得轉讓：（一）上市公司的控股股東、實際控制人或其控制的關聯(lián)人； （二）通過認購本次發(fā)行的股份取得上市公司實際控制權的投資者；（三）董事會擬引入的境內外戰(zhàn)略投資者。 三、 前條所述的具體發(fā)行對象，應當在召開董事會的當日或者前1日與上市公司簽訂附條件生效的股份認購合同，并提交上市公司該次董事會批準。附條件生效的股份認購合同應載明該發(fā)行對象擬認購股份的數(shù)量或數(shù)量區(qū)間、認購價格或定價原則、限售期，同時約定本次發(fā)行一經上市公司董事會、股東大會批準并經中國證監(jiān)會核準，該合同即應生效。 四、非公開發(fā)行股票的董事會決議經表決通過后，上市公司應當在2個交易日內披露。董事會應當按照本注意事項附件非公開發(fā)行股票預案的編制要求編制預案，作為董事會決議的附件，與董事會決議同時刊登。 五、上市公司董事會作出非公開發(fā)行股票決議，應當按照管理辦法規(guī)定的程序和要求召開股東大會表決通過。本次發(fā)行涉及資產審計、評估或者盈利預測的，資產審計結果、評估結果和經審核的盈利預測報告至遲應隨召開股東大會的通知同時公告。六、非公開發(fā)行股票的董事會決議公告后，出現(xiàn)以下情況需要重新召開董事會的，應當由董事會重新確定本次發(fā)行的定價基準日：（一）本次非公開發(fā)行股票股東大會決議的有效期已過；（二）本次發(fā)行方案發(fā)生變化；（三）其他對本次發(fā)行定價具有重大影響的事項。七、管理辦法所稱“定價基準日前20個交易日股票交易均價”的計算公式為：定價基準日前20個交易日股票交易均價=定價基準日前20個交易日股票交易總額/定價基準日前20個交易日股票交易總量。管理辦法所稱“發(fā)行對象不超過10名”，是指最終認購本次非公開發(fā)行股票的法人、自然人或者其他合法投資組織不超過10名。基金管理公司以多個投資賬戶持有股份的，視為一個發(fā)行對象；信托投資公司作為發(fā)行對象，只能以自有資金認購。附：非公開發(fā)行股票預案的編制要求一、非公開發(fā)行股票預案應當包括以下內容：（一）本次非公開發(fā)行股票方案概要；（二）董事會關于本次募集資金使用的可行性分析；（三）董事會關于本次發(fā)行對公司影響的討論與分析； （四）其他有必要披露的事項。二、發(fā)行對象屬于注意事項第二條規(guī)定的情形之一的，非公開發(fā)行股票預案除應當包括前條規(guī)定的內容外，還應當披露以下內容：（一）發(fā)行對象的基本情況；（二）附條件生效的股份認購合同的內容摘要。 三、本次募集資金用于收購資產的，非公開發(fā)行股票預案除應當包括前兩條規(guī)定的內容外，還應當披露以下內容：（一）目標資產的基本情況；（二）附條件生效的資產轉讓合同的內容摘要；（三）董事會關于資產定價合理性的討論與分析。四、上市公司擬收購的資產在首次董事會前尚未進行審計、評估，以及相關盈利預測數(shù)據(jù)尚未經注冊會計師審核的，在首次董事會決議公告中應披露相關資產的主要歷史財務數(shù)據(jù)，注明未經審計，并作出關于“目標資產經審計的歷史財務數(shù)據(jù)、資產評估結果以及經審核的盈利預測數(shù)據(jù)將在發(fā)行預案補充公告中予以披露”的特別提示。上市公司應當在審計、評估或者盈利預測審核完成后再次召開董事會，對相關事項作出補充決議，并編制非公開發(fā)行股票預案的補充公告。五、本次非公開發(fā)行股票方案概要應當根據(jù)情況說明以下內容：（一）上市公司本次非公開發(fā)行的背景和目的；（二）發(fā)行對象及其與公司的關系；（三）發(fā)行股份的價格及定價原則、發(fā)行數(shù)量、限售期；（四）募集資金投向；（五）本次發(fā)行是否構成關聯(lián)交易；（六）本次發(fā)行是否導致公司控制權發(fā)生變化； （七）本次發(fā)行方案已經取得有關主管部門批準的情況以及尚需呈報批準的程序。六、董事會關于本次募集資金使用的可行性分析應當包括以下內容：（一）簡要說明本次募集資金的使用計劃、投資項目基本情況、項目發(fā)展前景，以及本次發(fā)行對公司經營管理、財務狀況等的影響；（二）募集資金用于補充流動資金或者償還銀行貸款的，應當說明補充流動資金或者償還銀行貸款的具體數(shù)額，并詳細分析其必要性和對公司財務狀況的影響；（三）募集資金用于收購他人資產的，應當披露相關資產的信息；（四）本次募集資金投資項目涉及立項、土地、環(huán)保等有關報批事項的，應當說明已經取得有關主管部門批準的情況以及尚需呈報批準的程序。七、發(fā)行對象屬于注意事項第二條規(guī)定的情形之一的，發(fā)行對象的基本情況說明應當包括：（一）發(fā)行對象是法人的，應披露發(fā)行對象名稱、注冊地、法定代表人，與其控股股東、實際控制人之間的股權控制關系結構圖，主營業(yè)務情況，最近3年主要業(yè)務的發(fā)展狀況和經營成果，并披露其最近1年簡要財務會計報表，注明是否已經審計；（二）發(fā)行對象是自然人的，應披露姓名、住所，最近5年內的職業(yè)、職務，應注明每份職業(yè)的起止日期以及所任職單位、是否與所任職單位存在產權關系，以及其所控制的核心企業(yè)和核心業(yè)務、關聯(lián)企業(yè)的主營業(yè)務情況；（三）發(fā)行對象及其董事、監(jiān)事、高級管理人員（或者主要負責人）最近5年受過行政處罰（與證券市場明顯無關的除外）、刑事處罰、或者涉及與經濟糾紛有關的重大民事訴訟或者仲裁的，應當披露處罰機關或者受理機構的名稱，處罰種類，訴訟或者仲裁結果，以及日期、原因和執(zhí)行情況；（四）本次發(fā)行完成后，發(fā)行對象及其控股股東、實際控制人所從事的業(yè)務與上市公司的業(yè)務是否存在同業(yè)競爭或者潛在的同業(yè)競爭，是否存在關聯(lián)交易；如存在，是否已做出相應的安排確保發(fā)行對象及其關聯(lián)方與上市公司之間避免同業(yè)競爭以及保持上市公司的獨立性； （五）本次發(fā)行預案披露前前24個月內發(fā)行對象及其控股股東、實際控制人與上市公司之間的重大交易情況。 八、通過本次發(fā)行擬進入的資產為非股權資產的，應當重點說明相關資產的下列基本情況：（一）相關的資產名稱、類別，所有者和經營管理者的基本情況；（二）資產權屬是否清晰、是否存在權利受限、權屬爭議或者妨礙權屬轉移的其他情況； （三）相關資產獨立運營和核算的情況。披露至少最近1年1期主營業(yè)務發(fā)展情況和經審計的財務信息摘要。分析其財務狀況、經營成果、現(xiàn)金流量狀況及其發(fā)展趨勢。（四）資產的交易價格及定價依據(jù)。披露相關資產經審計的帳面值；交易價格以資產評估結果作為依據(jù)的，應當披露資產評估方法和資產評估結果；相關資產在最近3年曾進行資產評估或者交易的，還應當說明評估價值和交易價格、交易對方。九、通過本次發(fā)行擬進入的資產為股權的，還應當重點說明相關股權的下列基本情況： （一）股權所在公司的名稱、企業(yè)性質、注冊地、主要辦公地點、法定代表人、注冊資本；股權及控制關系，包括公司的主要股東及其持股比例、股東出資協(xié)議及公司章程中可能對本次交易產生影響的主要內容、原高管人員的安排；（二）股權所在公司主要資產的權屬狀況及對外擔保情況，主要負債情況；（三）股權所在公司至少最近1年1期的主營業(yè)務發(fā)展情況和經審計的財務信息摘要。分析其主要財務指標狀況及其發(fā)展趨勢。十、擬進入的資產將增加上市公司的債務或者或有負債的，披露內容還應包括：（一）債務的本息、期限、債權人等基本情況；（二）上市公司承擔該債務的必要性；（三）交易完成后上市公司是否存在償債風險和其他或有風險；（四）是否已取得債權人的書面同意，對未獲得同意部分的債務處理安排等。 十一、附生效條件的股份認購合同的內容摘要應當包括：（一）合同主體、簽訂時間；（二）認購方式、支付方式；（三）合同的生效條件和生效時間；（四）合同附帶的任何保留條款、前置條件；（五）違約責任條款。附生效條件的資產轉讓合同的內容摘要除前款內容外，至少還應當包括：（一）目標資產及其價格或定價依據(jù)；（二）資產交付或過戶時間安排；（三）資產自評估截止日至資產交付日所產生收益的歸屬；（四）與資產相關的人員安排。十二、董事會關于資產定價合理性的討論與分析，應當分別對資產交易價格或者資產評估價格的合理性進行說明。資產交易價格以經審計的賬面值為依據(jù)的，上市公司董事會應當結合相關資產的盈利能力說明定價的公允性。本次資產交易根據(jù)資產評估結果定價的，在評估機構出具資產評估報告后，應當補充披露上市公司董事會及獨立董事對評估機構的獨立性、評估假設前提和評估結論的合理性、評估方法的適用性等問題發(fā)表的意見。采取收益現(xiàn)值法等基于對未來收益預測的評估方法進行評估的，應當披露評估機構對評估方法的適用性、評估假設前提及相關參數(shù)的合理性、未來收益預測的謹慎性的說明。十三、董事會關于本次發(fā)行對公司影響的討論與分析部分，應當根據(jù)情況說明以下內容：（一）本次發(fā)行后上市公司業(yè)務是否發(fā)生變化，公司章程等是否進行調整；預計股東結構、高管人員結構、業(yè)務收入結構的變動情況。（二）本次發(fā)行后上市公司財務狀況