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有限合伙制PE基金所得稅問題分析 發(fā)布時間： 2011-9-14 14:56:00 來源： ChinaVenture 作者： 廖榮華 相關(guān)行業(yè)： 投資行業(yè) 私募股權(quán)基金一般采取合伙制或公司制的法律形式。有限合伙因其靈活的組織架構(gòu)和稅收便利等優(yōu)勢為基金通常所采用。我國所得稅法規(guī)政策已經(jīng)確立合伙企業(yè)不征收企業(yè)所得稅的基本制度，因此，有限合伙制股權(quán)基金的所得稅問題，主要是指基金投資人(即基金的普通合伙人和有限合伙人)、基金管理人、基金管理團隊等市場主體如何計算和繳納企業(yè)所得稅。引言私募股權(quán)基金(以下簡稱“基金”)一般采取合伙制或公司制的法律形式。有限合伙因其靈活的組織架構(gòu)和稅收便利等優(yōu)勢為基金通常所采用。我國所得稅法規(guī)政策已經(jīng)確立合伙企業(yè)不征收企業(yè)所得稅的基本制度，因此，有限合伙制股權(quán)基金的所得稅問題，主要是指基金投資人(即基金的普通合伙人和有限合伙人)、基金管理人、基金管理團隊等市場主體如何計算和繳納企業(yè)所得稅。以下從合伙企業(yè)所得稅法規(guī)政策現(xiàn)有基本規(guī)定及演變過程出發(fā)，分析基金相關(guān)市場主體取得收入的主要類型、性質(zhì)及相應(yīng)稅負，并以此說明在基金設(shè)立和運作過程中的稅收優(yōu)化做法。外商投資合伙企業(yè)及外國合伙人(個人或法人)的所得稅問題，在此暫不涉及。一、 合伙企業(yè)所得稅基本規(guī)定有關(guān)合伙企業(yè)的所得稅，國家層面的主要法規(guī)政策及演變過程如下：(一)16號文國務(wù)院關(guān)于個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)征收所得稅問題的通知(國發(fā)200016號)(以下簡稱“16號文”)，其主要規(guī)定為：從2000年1月1日起停止對合伙企業(yè)征收企業(yè)所得稅，其投資者的生產(chǎn)經(jīng)營所得，比照個體工商戶的生產(chǎn)、經(jīng)營所得征收個人所得稅。16號文在國家法規(guī)層面上首次確立了合伙企業(yè)不征收企業(yè)所得稅的原則。(二)91號文財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)的通知(財稅200091號)(以下簡稱“91號文”)，其主要規(guī)定包括：(1)合伙企業(yè)每一納稅年度的收入總額減除成本、費用以及損失后的余額，作為投資者個人的生產(chǎn)經(jīng)營所得，比照個人所得稅法的“個體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得”應(yīng)稅項目，適用5-35%的五級超額累進稅率，計算征收個人所得稅。(2)投資者的費用扣除標(biāo)準(zhǔn)，由各省、自治區(qū)、直轄市地方稅務(wù)局參照個人所得稅法“工資、薪金所得”項目的費用扣除標(biāo)準(zhǔn)確定。投資者的工資不得在稅前扣除。(3)投資者興辦兩個或兩個以上企業(yè)的(包括參與興辦)，年度終了時，應(yīng)匯總從所有企業(yè)取得的應(yīng)納稅所得額，據(jù)此確定適用稅率并計算繳納應(yīng)納稅款。(4)投資者興辦兩個或兩個以上企業(yè)的，企業(yè)的年度經(jīng)營虧損不能跨企業(yè)彌補。91號文規(guī)定合伙企業(yè)可以在稅前扣除成本、費用及損失以及具體的比例或金額限制，從而明確投資者應(yīng)納稅所得額的計算方法。91號文還規(guī)定了投資者興辦多個合伙企業(yè)的情況下，應(yīng)納稅所得額應(yīng)當(dāng)匯總計算，但經(jīng)營虧損卻不能跨企業(yè)彌補。通常認為這一規(guī)定不利于鼓勵投資者投資多個基金，因而也不利于專門投資于基金的基金(Fund of Fund)的發(fā)展。(三)84號文國家稅務(wù)總局關(guān)于關(guān)于個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個人所得稅的規(guī)定執(zhí)行口徑的通知(國稅函(2001)84號)(以下簡稱“84號文”)，其主要規(guī)定為：合伙企業(yè)對外投資分回的利息或者股息、紅利，不并入企業(yè)的收入，而應(yīng)單獨作為投資者個人取得的利息、股息、紅利所得，按“利息、股息、紅利所得”應(yīng)稅項目計算繳納個人所得稅。84號文首次就自然人合伙人就合伙企業(yè)“利息、股息、紅利”等對外投資收益分配所得可以保留其原有法律屬性計算繳納個人所得稅，同時部分地確定了合伙企業(yè)“先分后稅”的原則，因而在一定程度上體現(xiàn)了合伙企業(yè)所得稅“透明體”的特點，成為各地方政府出臺的鼓勵基金發(fā)展的稅收政策中的競相援引的條文。但是，84號文對合伙企業(yè)除“利息、股息、紅利”等對外投資收益以外的其他收入在分配時是否同樣保留其原有法律屬性沒有明確，這也成為各地方政府相關(guān)政策無法回避或刻意模糊之處。(四)65號文就合伙企業(yè)稅前扣除問題，財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于調(diào)整個體工商戶個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)個人所得稅稅前扣除標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)問題的通知(財稅200865號)(以下簡稱“65號文”)進一步規(guī)定：(1)合伙企業(yè)向其從業(yè)人員實際支付的合理的工資、薪金支出，允許在稅前據(jù)實扣除;(2)合伙企業(yè)撥繳的工會經(jīng)費、發(fā)生的職工福利費、職工教育經(jīng)費支出分別在工資薪金總額2%、14%、2.5%的標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)據(jù)實扣除;(3)合伙企業(yè)每一納稅年度發(fā)生的廣告費和業(yè)務(wù)宣傳費用不超過當(dāng)年銷售(營業(yè))收入15%的部分，可據(jù)實扣除超過部分，準(zhǔn)予在以后納稅年度結(jié)轉(zhuǎn)扣除;(4)合伙企業(yè)每一納稅年度發(fā)生的與其生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)直接相關(guān)的業(yè)務(wù)招待費支出，按照發(fā)生額的60%扣除，但最高不得超過當(dāng)年銷售(營業(yè))收入的5。65號文就合伙企業(yè)層面發(fā)生的成本和費用的稅前扣除標(biāo)準(zhǔn)在91號文的基礎(chǔ)上進行了進一步細化和限制。(五)159號文財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知(財稅2008159號)(以下簡稱“159號文”)第二條進一步規(guī)定：合伙企業(yè)以每一個合伙人為納稅義務(wù)人。合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個人所得稅;合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。159號文首次針對法人和其他組織作為合伙企業(yè)合伙人的情形下所得稅問題做出原則性規(guī)定，并正式確定“先分后稅”的原則。但是，159號文就合伙企業(yè)從被投資企業(yè)取得的不同類型的所得在向合伙人分配時其性質(zhì)是否保持不變這一問題仍未給出明確答案。因此，在合伙人是法人和其他組織的情況下，是否必須就合伙企業(yè)從被投資企業(yè)取得的股息、紅利等權(quán)益性投資收入進行分配時的所得繳納企業(yè)所得稅，似乎并不明確。非但如此，159號文籠統(tǒng)規(guī)定“合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅”，似乎意味著法人和其他組織從合伙企業(yè)取得的所有收入(包括股息、紅利等權(quán)益性投資收益)均應(yīng)繳納企業(yè)所得稅，這在理論和實務(wù)上都造成了一定的混淆1。(六)62號文財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于調(diào)整個體工商戶業(yè)主、個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)自然人投資者個人所得稅費用扣除標(biāo)準(zhǔn)的通知(財稅201162號)(以下簡稱“62號文”)明確：合伙企業(yè)自然人投資者的生產(chǎn)經(jīng)營所得依法計征個人所得稅時，投資者本人的費用扣除標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一確定為42000元/年(3500元/月);投資者的工資不得在稅前扣除。62號文只是在91號文的基礎(chǔ)上，根據(jù)2011年個人所得稅法的修改，相應(yīng)地調(diào)整自然人投資者的費用扣除標(biāo)準(zhǔn)。在地方法規(guī)和政策層面，各地方政府為鼓勵私募股權(quán)投資的發(fā)展，紛紛出臺促進股權(quán)投資基金發(fā)展的政策，其中都含有合伙企業(yè)所得稅處理的相關(guān)規(guī)定?？v觀各地出臺的合伙企業(yè)所得稅規(guī)定，大多只是重復(fù)上述國家層面已有的規(guī)定，但也有細微的突破。以下分別以天津市、上海市和北京市的有關(guān)政策規(guī)定為例進行分析：(一) 天津市天津市促進股權(quán)投資基金業(yè)發(fā)展辦法規(guī)定：以有限合伙形式設(shè)立的合伙制股權(quán)投資基金中，自然人有限合伙人，依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定，按照利息、股息、紅利所得或財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得項目征收個人所得稅，稅率適用20%;自然人普通合伙人，既執(zhí)行合伙業(yè)務(wù)又為基金的出資人的，取得的所得能劃分清楚時，對其中的投資收益或股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益部分，稅率適用20%。天津的政策在84號文的基礎(chǔ)上有一定的突破：即除利息、股息和紅利等權(quán)益性投資收益外，合伙人因合伙企業(yè)轉(zhuǎn)讓其持有的被投資企業(yè)股權(quán)取得的收益亦可以按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”稅目征收個人所得稅，稅率適用20%。(二) 上海市上海市2008年發(fā)布的關(guān)于本市股權(quán)投資企業(yè)工商登記等事項的通知規(guī)定，以有限合伙形式設(shè)立的股權(quán)投資企業(yè)和股權(quán)投資管理企業(yè)的經(jīng)營所得和其他所得，按照國家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅。其中，執(zhí)行有限合伙企業(yè)合伙事務(wù)的自然人普通合伙人，按照中華人民共和國個人所得稅法及其實施條例的規(guī)定，按“個體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得”應(yīng)稅項目，適用5%-35%的五級超額累進稅率，計算征收個人所得稅。不執(zhí)行有限合伙企業(yè)合伙事務(wù)的自然人有限合伙人，其從有限合伙企業(yè)取得的股權(quán)投資收益2，按照中華人民共和國個人所得稅法及其實施條例的規(guī)定，按“利息、股息、紅利所得”應(yīng)稅項目，依20%稅率計算繳納個人所得稅。上海市該政策應(yīng)該說完全是在前述國家政策的范圍內(nèi)做出的，不但沒有任何突破，而且還有主動限縮的嫌疑。例如，就普通合伙人的所得的部分，上海的政策并沒有像天津的政策一樣對于其收入的性質(zhì)進一步區(qū)分，而是一概按照“個體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得”適用5-35%的稅率征收個人所得稅。按照84號文的理解，普通合伙人收入中屬于股權(quán)投資收益的部分，應(yīng)該可以按“利息、股息、紅利所得”稅目適用20%稅率計算繳納個人所得稅。對于合伙人因合伙企業(yè)轉(zhuǎn)讓其持有的被投資企業(yè)股權(quán)取得的收益是否可以像天津的政策一樣按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”稅目適用20%的稅率計算繳納個人所得稅，上海市該政策并未予以明確。上海市有關(guān)部可能意識到上述問題，因而在其2011年5月3日發(fā)布的政策修訂版關(guān)于本市股權(quán)投資企業(yè)工商登記等事項的通知(修訂)有關(guān)合伙制股權(quán)投資企業(yè)和股權(quán)投資管理企業(yè)的所得稅問題一節(jié)中，僅僅保留“以合伙企業(yè)形式設(shè)立的股權(quán)投資企業(yè)和股權(quán)投資管理企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得及其他所得，按照國家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人作為納稅人，按照“先分后稅”原則，分別繳納所得稅”的規(guī)定，其余已全部刪除。(三) 北京市北京市關(guān)于促進股權(quán)投資基金業(yè)發(fā)展的意見規(guī)定：合伙制股權(quán)基金和合伙制管理企業(yè)不作為所得稅納稅主體，采取“先分后稅”方式，由合伙人分別繳納個人所得稅或企業(yè)所得稅;合伙制股權(quán)基金中個人合伙人取得的收益，按照“利息、股息、紅利所得”或者“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”稅目征收個人所得稅，稅率為20%。北京的上述政策雖然從表述上與天津略有不同，但從實質(zhì)上則基本完全一致，即合伙人(包括普通合伙人和有限合伙人)取得的股權(quán)投資收益及股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益部分，均可以按照“利息、股息、紅利所得”或“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”稅目適用20%稅率計算征收個人所得稅。二、 基金投資人有限合伙制基金本身并非所得稅的課稅主體，因而有關(guān)其所得稅問題主要考慮其投資人(即基金普通合伙人和有限合伙人)從基金取得收入時的稅務(wù)處理。合伙人取得的收入的類型不同，則直接與其應(yīng)當(dāng)適用的稅目和稅率相關(guān)。從基金收入的類型來看，主要包括以下幾類：(一)從被投資企業(yè)取得的股息、紅利等權(quán)益性投資收益投資人為公司的，公司應(yīng)就該部分收入繳納企業(yè)所得稅。但也有觀點認為，根據(jù)合伙企業(yè)“透明體”的特點和稅法原理，其收入在分配給合伙人時法律性質(zhì)應(yīng)當(dāng)維持不變，因而公司取得的該部分收入屬于企業(yè)所得稅法第二十六條第一款第(二)項所述的“符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益”，應(yīng)當(dāng)依據(jù)該條規(guī)定免征企業(yè)所得稅。投資人為個人的，依據(jù)84號文這部分收入應(yīng)當(dāng)適用“利息、股息、紅利”稅目按照20%的稅率計算繳納個人所得稅。投資人為合伙企業(yè)的，由該合伙企業(yè)自然人合伙人按照5-35%稅率繳納個人所得稅(比照個體工商戶生產(chǎn)經(jīng)營所得)或公司合伙人依法繳納企業(yè)所得稅。但也有觀點認為，根據(jù)合伙企業(yè)所得稅“透明體”的特點，該合伙企業(yè)的自然人合伙人應(yīng)當(dāng)適用“利息、股息、紅利”稅目按照20%的稅率計算繳納個人所得稅，而公司合伙人則依法可以免稅。(二)轉(zhuǎn)讓被投資企業(yè)股權(quán)取得的收益投資人為公司的，應(yīng)就這部分收入按照自身所得稅率繳納企業(yè)所得稅。投資人為個人的，按照國家層面的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)按照“個體工商戶生產(chǎn)經(jīng)營所得”稅目適用5-35%超額累進稅率計算繳納個人所得稅，但按照天津和北京等地方政策，則可以按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”稅目適用20%稅率計算繳納個人所得稅。投資人為合伙企業(yè)的，由該合伙企業(yè)自然人合伙人按照5-35%稅率繳納個人所得稅(比照個體工商戶生產(chǎn)經(jīng)營所得)或公司合伙人依法繳納企業(yè)所得稅。但也有觀點認為，該合伙企業(yè)的自然人合伙人可以適用“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”稅目按照20%的稅率計算繳納個人所得稅。三、基金管理人基金管理人一般采取公司制或合伙制的法律形式?；诠?jié)稅的考慮，基金管理人亦通常設(shè)立為有限合伙的形式3?；鸸芾砣说氖杖腩愋椭饕腔鸬墓芾碣M(通常為基金募資總額的1-2%)和收益分成(即carried interest，通常為基金增值部分的20%)。但基金管理人無論是公司形式還是有限合伙形式，均須就其取得的管理費繳納營業(yè)稅。對于收益分成的法律性質(zhì)是屬于“服務(wù)收入”還是“投資收益”存在不同的理解和做法。為避免收益分成在基金管理人的賬目上與管理費一視同仁被課以營業(yè)稅，基金管理人在賬目處理上必須十分清晰。更為保守的做法是，設(shè)立兩家管理企業(yè)，其中一家擔(dān)任基金的普通合伙人，另一家擔(dān)任基金的管理人，由管理人收取管理費，由普通合伙人收取收益分成?；鸸芾砣藶楣镜模瑧?yīng)就其從基金取得的所有收入(包括管理費和收益分成)課征25%的企業(yè)所得稅。依據(jù)前述理由，也有觀點認為，此時基金管理人所得中屬于基金從被投資企業(yè)取得的“股息、紅利”等權(quán)益性投資收益應(yīng)免征企業(yè)所得稅?；鸸芾砣藶楹匣锲髽I(yè)的，基金管理人不適用企業(yè)所得稅，由其合伙人依法繳納個人所得稅或企業(yè)所得稅。詳情請參見本文第四部分的討論。四、基金管理團隊從基金的現(xiàn)狀和趨勢來看，為了打造基金管理品牌及實現(xiàn)風(fēng)險隔離等目的，基金管理團隊一般不會直接擔(dān)任基金的管理人(或普通合伙人)，而是先設(shè)立公司或者有限合伙制的企業(yè)，由該企業(yè)擔(dān)任基金的管理人及/或普通合伙人。而且，在基金管理人層面，為避免團隊成員變動帶來的影響，基金管理團隊通常在上面還架設(shè)一層或多層主體。目前基金法律實務(wù)中，基金管理團隊一般先成立有限公司，由有限公司作為普通合伙人及團隊成員作為有限合伙人設(shè)立有限合伙企業(yè)，并由該有限合伙企業(yè)擔(dān)任基金的普通合伙人及管理人;或者按照前述同樣股權(quán)架構(gòu)設(shè)立兩家有限合伙企業(yè)，其中一家擔(dān)任基金的普通合伙人，另一家擔(dān)任基金的管理人。在上述法律架構(gòu)下，基金管理團隊收入的主要類型及相關(guān)稅收待遇如下：(一) 以有限合伙人身份從基金管理人取得的分配收入就該部分收入，其最初性質(zhì)就屬于管理費收入，在基金管理人分配給其合伙人時，公司形式的普通合伙人應(yīng)當(dāng)依法繳納企業(yè)所得稅，管理團隊成員以有限合伙人身份取得的收入，應(yīng)當(dāng)適用“個體工商戶生產(chǎn)經(jīng)營所得”稅目以及5-35%五級超額累進稅率繳納個人所得稅。(二) 以有限合伙人身份從基金的普通合伙人取得的分配收入就該部分收入，其最初性質(zhì)應(yīng)屬于投資收益(包括股權(quán)投資收益和股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益)，但目前法規(guī)政策就間接(即中間透過一層或多層合伙形式的實體)從合伙制基金取得的收入是否仍然可以遵照其最初屬性確定個人所得稅處理方法并無明確規(guī)定。因此，在目前國家及地方法規(guī)政策下，該部分收入可能需全部適用“個體工商戶生產(chǎn)經(jīng)營所得”稅目以及5-35%五級超額累進稅率計算繳納個人所得稅。如上所述，也有觀點認為，應(yīng)該根據(jù)該部分收入的最初屬性，分別適用 “利息、股息、紅利所得” (例如就股權(quán)投資收益部分)或“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”(例如就股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益部分)稅目按照20%的稅率計算繳納個人所得稅。上述不同的稅務(wù)處理方法，也是基金管理團隊考慮是否選擇前述法律架構(gòu)設(shè)立基金管理人或基金的普通合伙人的主要考慮因素。特別是考慮到各地方政府有關(guān)基金的稅收政策中的不同立場，管理團隊在發(fā)起和設(shè)立基金時應(yīng)盡力就上述問題與地方稅務(wù)部門進行厘清，從而確定稅收最優(yōu)化的法律架構(gòu)。五、結(jié)語有限合伙已經(jīng)成為私募股權(quán)基金法律架構(gòu)中通常采用的法律形式，目前合伙企業(yè)所得稅法規(guī)政策的滯后和模糊可以說在一定程度上成為私募股權(quán)投資行業(yè)發(fā)展的障礙之一。產(chǎn)生上述結(jié)果的直接原因在于：目前合伙企業(yè)所得稅主要法規(guī)政策均在合伙企業(yè)法修改之前制定，大部分屬于國稅總局的部門規(guī)章和政策，而且大都針對自然人投資設(shè)立普通合伙企業(yè)的情形。2006年合伙企業(yè)法修訂之后，不但公司和合伙企業(yè)本身可以作為合伙企業(yè)的合伙人，有限合伙企業(yè)這一新