企業(yè)家如何防范法律風(fēng)險(xiǎn)-1.doc

法 律 風(fēng) 險(xiǎn) 防 范建立法律風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制意義(1)可以避免和預(yù)防企業(yè)家自身的刑事責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)。俗話說“平安駛得萬里船”，由于律師的事前介入，有些商業(yè)決策方案就可能改變，有些“生意”就可能不做了。也許看起來失去了一些利潤或者商業(yè)機(jī)會，可是企業(yè)和企業(yè)家卻因此可以平安地度過每一天，不會一聽到警笛聲就緊張、看到警察就以為是來抓自己的?？梢哉f，企業(yè)家身邊有一位盡職的律師，可以有效地防范企業(yè)高管的刑事法律責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)，成為企業(yè)家的自由和生命的守護(hù)神。 (2)避免錯誤決策帶來的經(jīng)濟(jì)損失。在進(jìn)行重大投資、重大協(xié)議簽署之前聘請律師進(jìn)行把關(guān)，可以大大減少因?yàn)楹贤瑮l款漏洞等問題帶來的巨額的、非必要的商業(yè)損失。(3)事前的風(fēng)險(xiǎn)防范有利于減少糾紛，減少訴訟和仲裁。這樣企業(yè)家就不必因?yàn)闀r常陷入被動的訴訟和仲裁中而疲于應(yīng)對，有利于企業(yè)家安心進(jìn)行商業(yè)運(yùn)作，帶領(lǐng)自己的企業(yè)走得更成功。某著名的公司老總說：未來的10年我們不想打官司。如果我們告(筆者注：這里的“告”是指訴訟或者仲裁)別人，說明我們是笨蛋；如果別人告我們，那說明我們是壞蛋。我們既不想當(dāng)笨蛋也不想當(dāng)壞蛋。這個老總的意思就是要加強(qiáng)事前的法律風(fēng)險(xiǎn)防范，不能因?yàn)槿狈Ψ梢庾R而成為“笨蛋”，進(jìn)行容易引起法律糾紛的商業(yè)行為。一、企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險(xiǎn)防范 企業(yè)家如何防范法律風(fēng)險(xiǎn) 當(dāng)今時代，知識產(chǎn)權(quán)已成為最重要的生產(chǎn)要素之一，企業(yè)擁有知識產(chǎn)權(quán)的數(shù)量已成為衡量企業(yè)核心競爭力的重要標(biāo)志，世界各經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家的企業(yè)都紛紛從發(fā)展戰(zhàn)略高度來認(rèn)識和對待知識產(chǎn)權(quán)問題。相比之下，我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)意識相對淡薄，其知識產(chǎn)權(quán)極易受到侵犯；同時也容易侵犯其他企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)。企業(yè)要防范知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)家首先需要認(rèn)識到知識產(chǎn)權(quán)面臨著哪些法律風(fēng)險(xiǎn)，并了解防范這種法律風(fēng)險(xiǎn)的方法。專利權(quán)法律風(fēng)險(xiǎn)及防范 專 利 專利權(quán)并非伴隨著發(fā)明創(chuàng)造的完成而自動產(chǎn)生。一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造完成后，權(quán)利人需要按照專利法規(guī)定的法定程序向?qū)＠謺嫔暾?。?jīng)過審查后，方能獲得專利權(quán)。除法律另有規(guī)定的以外，權(quán)利人獲得專利權(quán)后，任何人實(shí)施該專利，均需要得到專利權(quán)人的授權(quán)許可并支付專利使用費(fèi)，否則就構(gòu)成侵權(quán)。在專利權(quán)領(lǐng)域的法律風(fēng)險(xiǎn)主要有申請不當(dāng)方面的法律風(fēng)險(xiǎn)和未盡許可而使用的法律風(fēng)險(xiǎn)。(一)專利申請策略不當(dāng)帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)若申請專利的策略不當(dāng)，將可能給企業(yè)造成嚴(yán)重的損失。例如，本應(yīng)通過商業(yè)秘密保護(hù)的技術(shù)，卻不當(dāng)?shù)剡M(jìn)行了專利申請。對于發(fā)明創(chuàng)造的保護(hù)有兩種途徑，一種是申請專利；另一種是作為商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)。某項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造如果不符合專利法規(guī)定的專業(yè)要求，而企業(yè)去申請專利，則存在如下法律風(fēng)險(xiǎn)：由于不符合專利法規(guī)定的專業(yè)要求，專利申請將被駁回。該技術(shù)持有人只能依據(jù)商業(yè)秘密制度進(jìn)行保護(hù)。但根據(jù)專利法的規(guī)定，申請專利需將有關(guān)材料公開并公布。這意味著競爭對手可通過公開合法的渠道獲得公司的技術(shù)開發(fā)情況。因此，該技術(shù)不僅無法獲得專利，還由于技術(shù)資料已經(jīng)公開而無法獲得作為商業(yè)秘密形式的保護(hù)。有些發(fā)明創(chuàng)造雖然符合專利法的要求，申請后能獲得專利權(quán)。但是由于專利保護(hù)具有期限性，一旦期限截至，專利權(quán)人也喪失專用權(quán)。所以，如果某項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造，權(quán)利人預(yù)計(jì)競爭對手無法在短期內(nèi)研發(fā)獲得，企業(yè)就不如采用商業(yè)秘密的方式進(jìn)行保護(hù)。(二)專利說明書及權(quán)利要求書撰寫不當(dāng)帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)專利說明書是指經(jīng)過專利性審查、授予專利權(quán)的專利說明書。專利說明書確定了專利保護(hù)范圍。專利說明書描述不同，法律確認(rèn)的保護(hù)范圍就不同。權(quán)利要求書是專利申請文件最重要的文件之一，是確定國家對某項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造劃定保護(hù)范圍的文件。專利說明書及權(quán)利要求書的重要性如此顯著，撰寫這些法律文書就應(yīng)特別謹(jǐn)慎、字斟句酌。否則，由于撰寫不當(dāng)帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)可能使企業(yè)的發(fā)明創(chuàng)造無法獲得適當(dāng)?shù)姆杀Ｗo(hù)，一般后果是導(dǎo)致法律對該項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造的保護(hù)范圍變窄。(三)專利侵權(quán)法律風(fēng)險(xiǎn)權(quán)利人獲得專利權(quán)后，最大的法律風(fēng)險(xiǎn)就是專利侵權(quán)。一方面，專利權(quán)人有遭到他人侵權(quán)的可能；另一方面，也有企業(yè)侵犯其他人的專利權(quán)利的可能。企業(yè)獲得專利權(quán)之后，應(yīng)在該專業(yè)領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行侵權(quán)產(chǎn)品或者侵權(quán)行為的跟蹤，及時發(fā)現(xiàn)被侵權(quán)的事實(shí)，保留相關(guān)證據(jù)以便及時制止侵權(quán)、索賠；企業(yè)在實(shí)施某項(xiàng)產(chǎn)品生產(chǎn)、投放市場前，應(yīng)檢索有關(guān)專利文獻(xiàn)，了解自己的產(chǎn)品是否侵犯了他人的專利。商業(yè)秘密法律風(fēng)險(xiǎn)及防范 商業(yè)秘密商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。我國反不正當(dāng)競爭法、勞動法、刑法等法律都對商業(yè)秘密進(jìn)行了保護(hù)。商業(yè)秘密與其他知識產(chǎn)權(quán)相比，具有如下幾個特點(diǎn)：(1)商業(yè)秘密保護(hù)范圍廣泛。與專利制度保護(hù)的專利相比，商業(yè)秘密制度保護(hù)的技術(shù)范圍更大，凡是能夠用專利制度保護(hù)的專有技術(shù)都可以采用商業(yè)秘密制度來保護(hù)；有些可借助商業(yè)秘密保護(hù)的技術(shù)，專利制度則無能為力。(2)商業(yè)秘密保護(hù)成本低。商業(yè)秘密保護(hù)無需申請專利、維護(hù)專利的費(fèi)用，其成本相對較低。(3)商業(yè)秘密保護(hù)沒有期限限制。專利保護(hù)則具有期限性，專利期滿后，發(fā)明創(chuàng)造進(jìn)入公有領(lǐng)域，所有人都可以免費(fèi)實(shí)施。而若采用商業(yè)秘密的方式保護(hù)，只要企業(yè)保密工作做得好、不泄密，就可以永遠(yuǎn)使用下去。因此，對技術(shù)難度大，預(yù)計(jì)其他企業(yè)在一定期限內(nèi)不可能開發(fā)出來的專有技術(shù)，企業(yè)應(yīng)考慮選擇采用商業(yè)秘密方式進(jìn)行保護(hù)。商業(yè)秘密法律風(fēng)險(xiǎn)中最根本的就是商業(yè)秘密的泄露風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)應(yīng)注意如下環(huán)節(jié)發(fā)生商業(yè)秘密泄密的法律風(fēng)險(xiǎn)：(一)核心人才的流動泄露商業(yè)秘密掌握商業(yè)秘密的技術(shù)人員或管理人員被業(yè)務(wù)競爭的單位“挖走”，是企業(yè)商業(yè)秘密泄露的主要途徑。防范人才流動導(dǎo)致的商業(yè)秘密泄露，應(yīng)注意從簽署與核心人才的勞動合同入手，在與他們的勞動合同中，應(yīng)對商業(yè)秘密的保護(hù)作出明確的約定，避免企業(yè)人員管理的缺陷。(二)非法“臥底”導(dǎo)致商業(yè)秘密泄密某些公司為了減少成本，采取向?qū)κ治伞芭P底”(商業(yè)間諜)的方式，獲取競爭對手的商業(yè)秘密。為了避免這種工業(yè)間諜導(dǎo)致商業(yè)秘密泄密，企業(yè)的人事主管部門在核心人才的人事任免、聘用方面，應(yīng)仔細(xì)審查被錄用的職員的職業(yè)背景和經(jīng)歷，辨別是否可能系競爭對手委派的“臥底”。(三)發(fā)表學(xué)術(shù)論文帶來商業(yè)秘密的泄密某些企業(yè)的專業(yè)人士為了建立和鞏固其個人在本領(lǐng)域的學(xué)術(shù)地位和專業(yè)威望，通過發(fā)表學(xué)術(shù)論文的形式，介紹其最先進(jìn)的研究成果。論文發(fā)表后，該技術(shù)進(jìn)入了公眾視野，企業(yè)無法通過商業(yè)秘密來保護(hù)該技術(shù)。企業(yè)防范發(fā)表論文泄露商業(yè)秘密的法律風(fēng)險(xiǎn)的方法是：企業(yè)與職員簽署合同，約定工作范圍內(nèi)的技術(shù)和方法不得以講座、技術(shù)交流、發(fā)表論文等任何形式泄露。（四）接待來訪等原因泄露商業(yè)秘密明星企業(yè)通過接受采訪、參觀等途徑，可以提高企業(yè)的公眾形象。然而，采訪、參觀本身也是商業(yè)秘密失密的重要渠道。防范類似風(fēng)險(xiǎn)的方法是，企業(yè)建立完善的對外接待政策，注意在接受采訪和參觀過程中商業(yè)秘密的保護(hù)；組織的參觀應(yīng)避開核心的敏感區(qū)域；與來訪者、參觀者簽訂保密協(xié)議；不把最核心的秘密介紹給來訪記者等。域名法律風(fēng)險(xiǎn)及防范 人們曾經(jīng)認(rèn)為域名只是一個代碼，沒有任何商業(yè)價值，無需特別保護(hù)。然而，在電子商務(wù)條件下，商家如果注冊一個與某個馳名商標(biāo)相同的域名，將讓客戶很容易記住進(jìn)而很容易被記住、增加交易機(jī)會。所以，與商標(biāo)、商號具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的域名具有廣告、商標(biāo)的效果。但注冊一個與某個馳名商標(biāo)相同的域名，有混淆他人馳名商標(biāo)的服務(wù)與商品的可能。所以，域名與商標(biāo)等知識產(chǎn)權(quán)密切相關(guān)。企業(yè)應(yīng)注意域名的注冊、使用、轉(zhuǎn)讓等事務(wù)中的法律風(fēng)險(xiǎn)防范。在域名領(lǐng)域，企業(yè)主要防范如下兩方面的法律風(fēng)險(xiǎn)：(一)與企業(yè)名稱、商標(biāo)相關(guān)的域名被他人搶注的風(fēng)險(xiǎn)與企業(yè)名稱、商標(biāo)相關(guān)的域名被他人搶注，企業(yè)直接面臨的后果就是：要么花費(fèi)巨資購買該域名，要么改變自身的商號、商標(biāo)等。兩者都會帶來經(jīng)濟(jì)利益的損害。企業(yè)公司斥巨費(fèi)從域名搶注者手中換回與其商標(biāo)相同的域名的案例不少。例如，世界著名電腦制造商康柏，1998年用5000萬美元換取康柏的英文域名。(二)企業(yè)注冊的域名與他人在先權(quán)利沖突而帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)在申請域名時，應(yīng)當(dāng)注意避免與他人在先權(quán)利沖突而帶來的潛在法律風(fēng)險(xiǎn)，尤其是與他人的商標(biāo)權(quán)的沖突。我國最高人民法院關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋對于域名注冊中的侵權(quán)問題有明確的解釋。根據(jù)該規(guī)定第四條，企業(yè)注冊、使用域名的行為符合以下各項(xiàng)條件的，將被認(rèn)定構(gòu)成侵權(quán)或者不正當(dāng)競爭：(一)原告請求保護(hù)的民事權(quán)益合法有效；(二)被告域名或其主要部分構(gòu)成對原告馳名商標(biāo)的復(fù)制、模仿、翻譯或音譯；或者與原告的注冊商標(biāo)、域名等相同或近似，足以造成相關(guān)公眾的誤認(rèn)；(三)被告對該域名或其主要部分不享有權(quán)益，也無注冊、使用該域名的正當(dāng)理由；(四)被告對該域名的注冊、使用具有惡意。根據(jù)上述解釋第五條規(guī)定，企業(yè)注冊、使用域名的行為被證明具有下列情形之一的，將被認(rèn)定具有惡意：(一)為商業(yè)目的將他人馳名商標(biāo)注冊為域名的；(二)為商業(yè)目的注冊、使用與原告的注冊商標(biāo)、域名等相同或近似的域名，故意造成與原告提供的產(chǎn)品、服務(wù)或者原告網(wǎng)站的混淆，誤導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)用戶訪問其網(wǎng)站或其他在線站點(diǎn)的；(三)曾要約高價出售、出租或者以其他方式轉(zhuǎn)讓該域名獲取不正當(dāng)利益的；(四)注冊域名后自己并不使用也未準(zhǔn)備使用，而有意阻止權(quán)利人注冊該域名的。商標(biāo)權(quán)根據(jù)上述規(guī)定，企業(yè)在注冊域名中應(yīng)避免與他人在先權(quán)利沖突而帶來的潛在法律風(fēng)險(xiǎn)，尤其是與他人的商標(biāo)權(quán)的沖突。(一)品牌戰(zhàn)略不當(dāng)帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范1、從“小沈陽”迅速躥紅看品牌戰(zhàn)略與商標(biāo)保護(hù)2009年春晚由趙本山、小沈陽、毛毛共同推出了小品不差錢，小沈陽因此迅速躥紅。和原名沈鶴相比，小沈陽這個藝名很好記。但是如果從品牌管理的角度看，作者認(rèn)為以“小沈陽”作為藝名有所缺憾。作為運(yùn)動員李寧退役后，由于其名字“李寧”深為中國的廣大百姓熟悉，所以其注冊了“李寧”商標(biāo)；趙本山的名字也可以注冊商標(biāo)使用，“本山”家具、“本山”藥業(yè)等。惟獨(dú)小沈陽不能將“小沈陽”注冊為商標(biāo)，生產(chǎn)“小沈陽”酒。因?yàn)槲覈虡?biāo)法第十條第二款規(guī)定，縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標(biāo)。所以，除非“小沈陽”再換一個藝名，否則“小沈陽”想進(jìn)行品牌延伸存在法律障礙。作為企業(yè)，同樣存在類似的問題。試想，如果你的商標(biāo)在某個國家是觸犯禁忌的，你企業(yè)的產(chǎn)品還能順利進(jìn)入該市場并熱銷嗎？2、字號與商標(biāo)保護(hù)相互結(jié)合的戰(zhàn)略及相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)防范公司如果在公司名稱命名的過程中考慮到公司字號和公司商標(biāo)一致，是不錯的商標(biāo)戰(zhàn)略?？蛻糁灰涀×似髽I(yè)字號，也就記住了企業(yè)商標(biāo)；或者，記住了商標(biāo)，也就記住了企業(yè)的字號。這樣，容易讓客戶記住自己的字號和商標(biāo)。下面我們以深圳方正欲傍“北大方正”被判更名的著名案例，來說明字號和商標(biāo)合一的品牌戰(zhàn)略的意義。北大方正集團(tuán)有限公司(下稱北大方正公司)原員工因離職后創(chuàng)辦了深圳市方正數(shù)碼有限公司(下稱深圳方正公司)。該公司使用“方正”為企業(yè)字號，生產(chǎn)MP3等電子產(chǎn)品。2007年1月，北大方正公司、深圳北大方正公司將深圳方正公司起訴到深圳市中級人民法院，請求法院判定深圳方正公司停止商標(biāo)侵權(quán)行為、深圳方正公司變更企業(yè)名稱等訴訟請求。法院認(rèn)為，北大方正公司、深圳北大方正公司將“方正”作為企業(yè)“字號”使用，又注冊了“方正”商標(biāo)，具有一定的知名度。而深圳方正公司成立之后，在名稱中使用“方正”字號，易使公眾對商品來源產(chǎn)生混淆，認(rèn)為深圳方正公司與北大方正公司、深圳北大方正公司存在關(guān)聯(lián)，深圳方正公司的行為違背了誠實(shí)信用原則，構(gòu)成不正當(dāng)競爭，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。在該案件中，如果北大方正只是將“方正”作為企業(yè)字號使用，而未申請商標(biāo)，那本案可能將是另外一種結(jié)果。這充分說明了字號與商標(biāo)保護(hù)相互結(jié)合的戰(zhàn)略非常有意義。如果企業(yè)字號也作為商標(biāo)進(jìn)行了保護(hù)，那么遇到類似問題，就可以訴諸法院，要求依法解決。企業(yè)在字號與商標(biāo)領(lǐng)域的法律風(fēng)險(xiǎn)為：將他人的注冊商標(biāo)相同或近似的文字作為企業(yè)的字號使用，可能被訴侵權(quán)；或者自己的商標(biāo)被他人作為字號使用，自身的商標(biāo)權(quán)遭受侵害。防范該類法律風(fēng)險(xiǎn)的方式為：(1)不要將他人注冊商標(biāo)相同或近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或類似商品上突出使用。最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第一條第一項(xiàng)規(guī)定，“將與他人注冊商標(biāo)相同或近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的”屬于商標(biāo)法第五十二條第(五)項(xiàng)規(guī)定的“給他人注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的”侵權(quán)行為。(2)避免與他人商標(biāo)中的文字和企業(yè)名稱中的字號相同或者近似。國家工商局關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中若干問題的意見第四條規(guī)定“商標(biāo)中的文字和企業(yè)名稱中的字號相同或者近似，使他人對市場主體及其商品或服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆(包括混淆的可能性)，從而構(gòu)成不正當(dāng)競爭的，應(yīng)當(dāng)依法予以制止?！眹夜ど唐髽I(yè)名稱登記管理規(guī)定第五條規(guī)定“登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)糾正已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱。(二)商標(biāo)被搶注的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范商標(biāo)從申請到核準(zhǔn)注冊，一般需要較長時間。我國一個商標(biāo)從申請注冊起算到正式審批下來，一般需要幾年的時間。于是不少中小企業(yè)往往采取先投放市場、然后再根據(jù)實(shí)際市場效果再決定是否注冊商標(biāo)的策略。這種策略最大的法律風(fēng)險(xiǎn)在于：當(dāng)產(chǎn)品熱銷、品牌知名度上升的時候，被他人搶注商標(biāo)的法律風(fēng)險(xiǎn)很大。許多企業(yè)的商標(biāo)被搶注后，企業(yè)不得不花高價從搶注者手里回購，從而給公司的經(jīng)營造成巨大損失。防范該類法律風(fēng)險(xiǎn)的方法是，不要先行使用商標(biāo)、等到商標(biāo)已經(jīng)培養(yǎng)成熟后才申請注冊。應(yīng)在產(chǎn)品投入市場前，先申請商標(biāo)。(三)防御性商標(biāo)注冊缺失的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范防御商標(biāo)是指同一商標(biāo)所有人將其著名商標(biāo)在各種不同類別商品上分別予以注冊，以防被別人在這些商品上注冊該商標(biāo)。注冊防御商標(biāo)的目的，并非是要立即使用這些商標(biāo)，而是限制他人在某些其他相關(guān)類別的商品或服務(wù)上使用或注冊與主商標(biāo)(被防御商標(biāo))相同或相近似的商標(biāo)，起到一定的防御保護(hù)作用，由于這種商標(biāo)具有防御作用，故稱為防御商標(biāo)。例如，北京國美電器有限公司先后受讓或者自己注冊了“國美電器”、“國美”、“COME”、“GUOMEI”文字和圖形商標(biāo)、涉及九個類別。缺乏防御性商標(biāo)注冊的法律風(fēng)險(xiǎn)主要有：(1)近似或類似商標(biāo)被他人搶注的法律風(fēng)險(xiǎn)。因?yàn)橥活悇e的商品中，存在多個近似或類似的商標(biāo)，將直接導(dǎo)致商標(biāo)權(quán)淡化。(2)相同商標(biāo)在不同類別被搶注的法律風(fēng)險(xiǎn)。商標(biāo)法除了對馳名商標(biāo)實(shí)施跨類別保護(hù)外，并不對一般商標(biāo)實(shí)施跨類別保護(hù)。他人在其他類別注冊相同名稱商標(biāo)，必然導(dǎo)致企業(yè)商標(biāo)權(quán)淡化，影響企業(yè)形象，限制企業(yè)未來跨行業(yè)的發(fā)展。法律風(fēng)險(xiǎn)防范策略：在進(jìn)行商標(biāo)注冊的時候，應(yīng)考慮未來可能涉足的行業(yè)，提早進(jìn)行防御性商標(biāo)注冊，為自身企業(yè)的發(fā)展解除后顧之憂。(四)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓中的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范1、商標(biāo)轉(zhuǎn)讓未一并轉(zhuǎn)讓相同或者相近似的商標(biāo)一般情況下，轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)往往都是具有一定知名度的商標(biāo)。其余在同一種或者類似商品上注冊的相同或者近似的商標(biāo)并不被轉(zhuǎn)讓人和受讓人重視。然而，由于這些商標(biāo)極易混淆或者淡化轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)，一旦出讓人自行使用或者再將這些商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給第三方，將給受讓人造成嚴(yán)重?fù)p害，也會造成市場對涉及的商標(biāo)的混淆。根據(jù)我國商標(biāo)法實(shí)施條例第二十五條的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的，商標(biāo)注冊人對其在同一種或者類似商品上注冊的相同或者近似的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)一并轉(zhuǎn)讓。未一并轉(zhuǎn)讓的，由商標(biāo)局通知其限期改正；期滿不改正的，視為放棄轉(zhuǎn)讓該注冊商標(biāo)的申請，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)書面通知申請人。根據(jù)上述規(guī)定，防范法律風(fēng)險(xiǎn)的方式為：審查轉(zhuǎn)讓商標(biāo)是否有在同一種或者類似商品上注冊的相同或者近似的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)一并轉(zhuǎn)讓。2、商標(biāo)轉(zhuǎn)讓未辦理備案登記商標(biāo)轉(zhuǎn)讓必須要依法辦理轉(zhuǎn)讓備案登記手續(xù)。如果自行轉(zhuǎn)讓商標(biāo)而未辦理登記，就要按照商標(biāo)法的有關(guān)規(guī)定接受行政處罰。根據(jù)我國商標(biāo)法第三十九條規(guī)定：“轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的，轉(zhuǎn)讓人和受讓人應(yīng)當(dāng)簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并共同向商標(biāo)局提出申請。受讓人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)后，予以公告。受讓人自公告之日起享有商標(biāo)專用權(quán)?！备鶕?jù)上述規(guī)定，防范法律風(fēng)險(xiǎn)的方式為：轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)之時，就向商標(biāo)局提出申請，辦理轉(zhuǎn)讓備案登記手續(xù)。(五)商標(biāo)許可使用的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范商標(biāo)權(quán)人有權(quán)許可他人使用其注冊商標(biāo)。我國商標(biāo)法第四十條規(guī)定：“商標(biāo)注冊人可以通過簽訂商標(biāo)使用許可合同，許可他人使用其注冊商標(biāo)。許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。被許可人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。經(jīng)許可使用他人注冊商標(biāo)的，必須在使用該注冊商標(biāo)的商品上標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。商標(biāo)使用許可合同應(yīng)當(dāng)報(bào)商標(biāo)局備案?！鄙虡?biāo)使用許可合同存在的法律風(fēng)險(xiǎn)主要有：(1)超出商標(biāo)使用權(quán)范圍的法律風(fēng)險(xiǎn)。被許可人使用許可商標(biāo)的商品或服務(wù)，應(yīng)當(dāng)與商標(biāo)注冊的使用范圍一致，不得超出商標(biāo)局核準(zhǔn)使用的商品或服務(wù)的范圍。否則有可能侵犯他人的商標(biāo)權(quán)；許可方則也面臨合同無效的法律風(fēng)險(xiǎn)。(2)有些企業(yè)故意隱瞞實(shí)際的生產(chǎn)人名稱和產(chǎn)地。未標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地是法律明確禁止的。根據(jù)商標(biāo)法第四十條第二款規(guī)定：“經(jīng)許可使用他人注冊商標(biāo)的，必須在使用該注冊商標(biāo)的商品上標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。”(3)未將使用許可合同備案。我國商標(biāo)法第四十條第三款條規(guī)定：“商標(biāo)使用許可合同應(yīng)當(dāng)報(bào)商標(biāo)局備案?！鄙虡?biāo)法實(shí)施條例第四十三條規(guī)定：“許可他人使用其注冊商標(biāo)的，許可人應(yīng)當(dāng)自商標(biāo)使用許可合同簽訂之日起3個月內(nèi)將合同副本報(bào)送商標(biāo)局備案?！?六)未進(jìn)行商標(biāo)的國際注冊的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范中國加入世貿(mào)組織后，為了拓寬國際市場，有一定規(guī)模的企業(yè)在商標(biāo)注冊的時候，應(yīng)考慮商標(biāo)的國際注冊。有些企業(yè)在國內(nèi)默默發(fā)展壯大，未在國外申請商標(biāo)。當(dāng)某一天企業(yè)實(shí)力強(qiáng)大、想進(jìn)入國際市場的時候，卻發(fā)現(xiàn)企業(yè)的商標(biāo)已經(jīng)被他人搶注了。防范這類法律風(fēng)險(xiǎn)的方式是，搶先在自己未來的出口國家或地區(qū)申請注冊商標(biāo)，以使自己的品牌不因別人的搶注而不能進(jìn)入。具體方式是，可以根據(jù)商標(biāo)注冊馬德里協(xié)定，通過國家商標(biāo)局向世界知識產(chǎn)權(quán)組織(WIPO)的國際局提交國際注冊申請，這樣就可以一次申請，而同時在該公約的成員國中獲得注冊。(七)爭取獲得馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)馳名商標(biāo)是指經(jīng)過有關(guān)機(jī)關(guān)(國家工商總局商標(biāo)局、商標(biāo)評審委員會或人民法院)依照法律程序認(rèn)定為“馳名商標(biāo)”的商標(biāo)。由于馳名商標(biāo)既具有一般商標(biāo)的區(qū)別作用，又有影響范圍廣、被相關(guān)消費(fèi)者和經(jīng)營者所熟悉，具有極大的商業(yè)價值。這些特點(diǎn)使之常成為侵犯的對象。為了防止和減少這種侵權(quán)行為的發(fā)生，保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約、與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議都對馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)作了特殊的規(guī)定。根據(jù)最高法院關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋和關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋的規(guī)定，人民法院對依法認(rèn)定的馳名商標(biāo)給予特殊的保護(hù)，即對注冊的馳名商標(biāo)不但給予商標(biāo)專有權(quán)的全部司法保護(hù)，還給予跨商品、服務(wù)類別的特殊保護(hù)。根據(jù)商標(biāo)法第十四條規(guī)定，認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)考慮下列因素：(1)相關(guān)公眾對該商標(biāo)的知曉程度；(2)該商標(biāo)使用的持續(xù)時間；(3)該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍；(4)該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄；(5)該商標(biāo)馳名的其他因素。馳名商標(biāo)的認(rèn)定方式有：行政認(rèn)定和司法認(rèn)定兩種認(rèn)定方式。行政認(rèn)定是指，由商標(biāo)局、商標(biāo)評審委員會在商標(biāo)權(quán)爭議案件中，根據(jù)當(dāng)事人的申請認(rèn)定馳名商標(biāo)的行為。司法認(rèn)定是指，由設(shè)立知識產(chǎn)權(quán)庭的中級人民法院，在商標(biāo)權(quán)爭議案件中，根據(jù)當(dāng)事人的申請認(rèn)定馳名商標(biāo)的行為。一旦獲得了馳名商標(biāo)的認(rèn)定，該商標(biāo)就可以獲得商標(biāo)專有權(quán)的全部司法保護(hù)，還給予跨商品、服務(wù)類別的特殊保護(hù)。甚至將商標(biāo)的保護(hù)延伸到互聯(lián)網(wǎng)，他人將馳名商標(biāo)作為域名注冊，是不被允許的。鑒于馳名商標(biāo)能得到優(yōu)于一般注冊商標(biāo)的保護(hù)，有實(shí)力的企業(yè)應(yīng)爭取自己的商標(biāo)獲得馳名商標(biāo)的認(rèn)定、保護(hù)。企業(yè)合同合同對于企業(yè)來說非常重要，企業(yè)通過合同交易的雙方或多方的意思固定下來，供雙方遵循、執(zhí)行。很多合同履行期限較長，在合同簽訂、履行過程中，很可能由于形勢發(fā)生變化、各方對合同條款存在不同的理解，因而可能發(fā)生糾紛或爭議。書面形式訂立的合同在雙方發(fā)生爭議時就可以作為證據(jù)使用。因此筆者建議企業(yè)對外發(fā)生業(yè)務(wù)往來時，盡量簽訂書面合同。我國法律認(rèn)可的書面合同的形式包括合同書、往來信函、傳真、電報(bào)、電傳、電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等。但是簽署書面形式的合同并不足以避免法律風(fēng)險(xiǎn)。我國合同法把合同種類分為買賣合同，供用電、水、氣、熱力合同，贈與合同，借款合同，租賃合同，融資租賃合同，承攬合同，建設(shè)工程合同，運(yùn)輸合同，技術(shù)合同，保管合同，倉儲合同，委托合同，行紀(jì)合同，居間合同。這十五種合同，每種合同都有其特有的法律風(fēng)險(xiǎn)，防范法律風(fēng)險(xiǎn)的策略也不一樣。本文擬對上述各種合同存在的共同的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行簡要分析。合同盡量采用書面形式 俗話說“口說無憑”，我國合同法規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同可以采用書面形式、口頭形式和其他形式。但是法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)然，書面形式并非必須要紙張記載的形式。我國合同法規(guī)定，書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。我國合同法對一些合同規(guī)定必須采用書面形式。例如，合同法規(guī)定租賃期限六個月以上的租賃合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，否則視為不定期租賃；借款合同應(yīng)采用書面形式；融資租賃應(yīng)當(dāng)采用書面形式；建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式委托監(jiān)理合同應(yīng)采用書面形式；技術(shù)開發(fā)合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式；技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式，等等。加強(qiáng)對外簽署合同的審批流程 一般而言，一份合同的簽署，應(yīng)該由以下幾個步驟組成：(1)業(yè)務(wù)部門與對方初步洽商、草擬合同；(2)業(yè)務(wù)部門經(jīng)理審核業(yè)務(wù)可行性、風(fēng)險(xiǎn)；(3)法律部門審核法律風(fēng)險(xiǎn)，出具法律意見書；(4)財(cái)務(wù)部分出具分析意見；(5)分管領(lǐng)導(dǎo)審批；(6)董事長根據(jù)企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略角度進(jìn)行取舍、審批；(7)簽署合同；(8)登記存檔；(9)履行合同。當(dāng)然，并不是所有的合同都需要律師出具法律意見書，例如企業(yè)采購一批價值幾十元的文具。所以指定合同審查審批制度時，應(yīng)該考慮授權(quán)合理，日常性的、小額的經(jīng)營行為，簽署一般合同，應(yīng)授權(quán)業(yè)務(wù)部門獨(dú)立完成，讓企業(yè)老總有更多的時間去思考企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略問題，而不是購買文具也要企業(yè)老總簽字批準(zhǔn)。所以，企業(yè)應(yīng)根據(jù)自身特點(diǎn)，制定合同審查審批制度，繪制合同審查審批表。合同審批主要針對大額的、重大合同，這些合同應(yīng)慎重為之。重要合同之前一定要律師對合同進(jìn)行審核、出具法律意見書。制度要對重大合同作出定義，例如企業(yè)可以根據(jù)實(shí)際情況，規(guī)定涉及一定金額(例如10萬元、100萬元)以上的合同可以定義為重大合同，應(yīng)按照企業(yè)合同審查審批制度執(zhí)行，各個部門填寫合同審查審批表后，方能簽署。合同審查審批表應(yīng)包括申報(bào)業(yè)務(wù)部門、申報(bào)時間、合同名稱、合同類別、合同標(biāo)的、合同編號、合同總金額、合同履行期限等主要信息進(jìn)行記載。各個涉及的業(yè)務(wù)部門經(jīng)理、法律部門、財(cái)務(wù)部、分管領(lǐng)導(dǎo)、董事長分別先后簽字審批。企業(yè)公章管理部門根據(jù)最終董事長的簽字，確定是否蓋章。禁止在董事長簽字批準(zhǔn)之前，公章管理者在任何重大合同文本上面蓋章。對合同條款精雕細(xì)琢、防范法律風(fēng)險(xiǎn) 我國的合同法第十二條規(guī)定，合同的內(nèi)容一般包括以下條款：(一)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；(二)標(biāo)的；(三)數(shù)量；(四)質(zhì)量；(五)價款或者報(bào)酬；(六)履行期限、地點(diǎn)和方式；(七)違約責(zé)任；(八)解決爭議的方法。一份完善的合同，應(yīng)該是對上述條款進(jìn)行細(xì)致的撰寫，能指導(dǎo)合同雙方按照簽署合同的真實(shí)意思來履行。合同條款應(yīng)全面、無重大遺漏，并且合同條款不應(yīng)有歧義，否則就可能給合同的履行帶來困難。因此，訂立合同時要力爭做到用詞準(zhǔn)確、清楚，避免產(chǎn)生歧義。對于重要的合同條款(例如金額、履行期限、違約責(zé)任等)，要字斟句酌。當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所條款。這個條款注意：(1)涉及合同各方的公司名稱的，一定要寫全稱，不能寫簡稱。(2)住所條款。合同主體是自然人的，寫身份證地；合同主體是法人的，寫法人的營業(yè)執(zhí)照所記載的地址。(3)一定要弄清楚誰是合同的主體。因?yàn)楹贤瑑H僅約束參與簽署合同的各方主體，所以把某個公司寫入甲方、乙方、丙方、丁方就很重要。例如購買A公司的資產(chǎn)，則合同主體應(yīng)寫A公司；但是如果合同是購買A公司的股權(quán)，則合同主體應(yīng)寫A公司的股東。如果主體弄錯了，就可能出現(xiàn)無權(quán)代理、可撤銷合同。標(biāo)的條款。關(guān)于合同的標(biāo)的，我們一定要和對方商量清楚。究竟合同交易的是什么？是專利權(quán)還是專利使用權(quán)？是什么產(chǎn)品？產(chǎn)品的型號規(guī)格？詳細(xì)的描述可以避免供需之間出現(xiàn)差錯。此外，雙方還應(yīng)對質(zhì)量進(jìn)行約定。如果約定不明，我國合同法規(guī)定了一個推定的法則：質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。價款或者報(bào)酬條款。這個條款是雙方最為關(guān)心的條款，撰寫合同的時候一定要注意計(jì)量單位(每公斤120元還是每市斤120元)；如果是涉外合同，報(bào)酬是按美元還是人民幣計(jì)價？當(dāng)然，如果萬一當(dāng)事人未能對該條款進(jìn)行約定，我國合同法也規(guī)定了一個推定的法則：價款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。履行期限、地點(diǎn)和方式。履行期限、地點(diǎn)和方式條款一定要寫清楚，尤其是涉及期限的。例如寫“乙方應(yīng)在五日內(nèi)完成工作任務(wù)”與“乙方應(yīng)在五個工作日內(nèi)完成工作任務(wù)”是不一樣的。還有，履行期限要注意起止的計(jì)算方法。例如，若僅僅約定“自增資完成之日起屆滿十八個月，乙方應(yīng)收購甲方股權(quán)”，那么在合同履行過程中就會出現(xiàn)問題：究竟從以下哪一天開始算“增資完成”：(1)簽署增資協(xié)議之日起計(jì)算。(2)資金注入驗(yàn)資賬戶、注冊會計(jì)師出具驗(yàn)資報(bào)告之日起計(jì)算。(3)公司增資后，換取新的營業(yè)執(zhí)照之日起算。因此，為了避免未來發(fā)生糾紛，寫合同的時候就應(yīng)該予以明確?？梢赃@么寫：“自增資完成之日起屆滿十八個月，乙方應(yīng)收購甲方股權(quán)。本條所稱增資完成之日是指注冊會計(jì)師出具驗(yàn)資報(bào)告所記載的、甲方將資金劃入指定的驗(yàn)資賬戶之日”。這樣寫清之后，履行的過程中就不容易出現(xiàn)紛爭。履行地點(diǎn)條款。為了節(jié)省運(yùn)費(fèi)或其他合同履行成本，應(yīng)盡量約定在本地履行合同中的交付義務(wù)。若當(dāng)事人未能對該條款進(jìn)行約定，我國合同法規(guī)定了一個推定的法則：履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。付款期限的條款。付款期限是雙方都非常敏感的問題，尤其應(yīng)明確約定。模棱兩可的約定會給合作方找到拖延付款的理由。例如以下約定的付款期限就都有問題：(1)季付。季付僅約定了付款頻率，但是未約定具體的付款時間。合理的約定，可以約定為“每季度開始后的第一個工作日結(jié)算、付款”或者“每季度最后一個工作日結(jié)算、付款”；(2)檢驗(yàn)合格后付款、收到貨物后付款。這種約定的問題在于，究竟是檢驗(yàn)合格、收到貨物后多少天付款？如果約定“檢驗(yàn)合格后3日內(nèi)付款”、“收到貨物后3日內(nèi)付款”。這樣約定后，合同的雙方心里都有數(shù)，不會因?yàn)楦犊钇谙迒栴}發(fā)生爭議?？傊?，合同的約定不怕細(xì)致，越細(xì)致越有利于合同雙方履行合同，避免發(fā)生歧義、產(chǎn)生合同糾紛。簽署前對合同對方資格及資信審查 我們和誰簽合同？這一點(diǎn)在簽署合同之前首先要弄清楚。在商業(yè)交往中，有些商業(yè)人士的名片上印刷的“頭銜”很多，既是這個公司的董事長，又是那個公司的總經(jīng)理。我們是和哪個商業(yè)主體合作呢？這個問題首先要弄清楚。首先是主體合法性審查。如果對方是自然人，我們就要其提供身份證復(fù)印件；如果對方是公司，我們就要求其提供營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，作為合同的附件。別小看這個身份證復(fù)印件或者公司營業(yè)執(zhí)照的復(fù)印件。身份證復(fù)印件可以作為未來一旦對方違約，企業(yè)追究責(zé)任的線索；而營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，記載了對方公司的注冊資本、注冊地址、年檢狀況等信息。這些信息對于判斷對方公司實(shí)力、法律地位的狀況等非常有意義。通過查看營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件上記載的年檢信息，可以知道和我們簽署合同的公司是否合法存續(xù)，可以避免和已經(jīng)注銷的企業(yè)簽署合同。有些企業(yè)簽署合同后，將貨物交付給對方后發(fā)現(xiàn)對方遲遲不付款，后查詢才發(fā)現(xiàn)合同對方早已被工商局吊銷營業(yè)執(zhí)照。這時候再來維護(hù)自己的合法權(quán)益為時已晚。當(dāng)然，我們在簽署合同之前，還應(yīng)該對合同對方進(jìn)行基本的資格審查。主要審查合同對方有無簽署該類合同的資格。我國法律對某些特殊行業(yè)的從業(yè)資格作了限制性規(guī)定，沒有該行業(yè)從業(yè)資格的單位和個人不得從事特定的業(yè)務(wù)。如果我方未進(jìn)行資格審查，貿(mào)然與沒有資格的主體簽訂此類合同將給我方帶來經(jīng)濟(jì)損失。例如，我們與某公司簽署合同進(jìn)行合作房地產(chǎn)開發(fā)，而對方并無房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)，那么雙方簽署的合作開發(fā)房地產(chǎn)合同就可能無法履行，給企業(yè)帶來不必要的麻煩和損失。其次，企業(yè)在進(jìn)行重要的交易之前，應(yīng)盡量對合作對方做資信調(diào)查。資信調(diào)查有利于未來履行合同。進(jìn)行資信調(diào)查的方法比較簡單，通過該企業(yè)的上游企業(yè)或者下游企業(yè)，了解該企業(yè)履行合同是否講信用，是不是“老賴”。如果是“老賴”，并非我們就不和他做生意，而是如果我們知道對方是“老賴”的話，我們就會在合同簽署和履行過程中時刻注意把握和控制風(fēng)險(xiǎn)，在合同條款設(shè)計(jì)方面更加注意細(xì)節(jié)，防范“老賴”占企業(yè)的便宜。例如要求其先付款，或者要求其提供履約擔(dān)保等，避免與老賴“短兵相接”。合同爭議的解決：盡量爭取到自己的“地盤上”打官司 合同爭議不可避免，有了爭議就要解決。如果是跨地域的合作雙方發(fā)生了爭議，由哪個地方的法院或者仲裁機(jī)構(gòu)來裁判案件呢？我們中國人很相信“天時地利人和”，總希望解決爭議的法院或者仲裁機(jī)構(gòu)就在企業(yè)所在地的城市，一般不愿意千里迢迢地到外地進(jìn)行一場訴訟或仲裁。在本地打官司，可以“熟門熟路”，而到千里之外打官司會有異地“作戰(zhàn)”的種種不便、出差的奔波勞頓。所以，通過合同約定盡量爭取到自己的“地盤上”打官司就顯得異常重要了。首先，選擇解決爭議的方式，是仲裁還是訴訟。在我國，解決合同爭議的途徑可以選擇(一)提請人民法院訴訟解決；(二)提交仲裁機(jī)關(guān)仲裁。但是二者只能選擇一種，而且一旦選擇一種就不能選擇另外一種方式。如選擇了仲裁，就不能到法院進(jìn)行訴訟，即你自己已放棄了訴訟的權(quán)利，所以認(rèn)為仲裁和訴訟可并存是錯誤的。那么，到底是選擇訴訟解決還是選擇仲裁更好？為了作出有利于企業(yè)的選擇，企業(yè)在作出選擇之前應(yīng)了解法院訴訟和仲裁二者的如下區(qū)別：(1)啟動程序的條件不同。如果沒有在合同中明確約定仲裁條款和具體的仲裁機(jī)構(gòu)，案件就只能通過法院訴訟解決；(2)受案范圍不同。仲裁機(jī)構(gòu)一般只受理民商、經(jīng)濟(jì)類案件，不受理婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)、繼承糾紛案件和刑事、行政案件；(3)管轄級別不同。仲裁機(jī)構(gòu)之間不存在上下級之間的隸屬關(guān)系，仲裁不實(shí)行級別管轄和地域管轄。當(dāng)事人可以在全國范圍內(nèi)任意選擇信譽(yù)好的仲裁機(jī)構(gòu)，而不論糾紛發(fā)生在何地、爭議的標(biāo)的有多大。而法院實(shí)行級別管轄和地域管轄。根據(jù)當(dāng)事人之間發(fā)生的爭議的具體情況來確定由哪一級法院及由哪個地區(qū)的法院管轄。無管轄權(quán)的法院不得隨意受理案件，當(dāng)事人也不得隨意選擇；(4)公開程度不同。仲裁一般不公開進(jìn)行，所以如果案件商業(yè)秘密需要保密的，最好選擇仲裁裁決。人民法院審理，一般應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行，但涉及國家秘密、個人隱私或法律另有規(guī)定的，不公開審理。離婚案件、涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請不公開審理的，可以不公開審理；(5)選擇裁判員的權(quán)利不同。在仲裁中，當(dāng)事人可以根據(jù)自身的情況來選擇仲裁機(jī)構(gòu)、選擇仲裁員，甚至選擇仲裁的時間和地點(diǎn)，選擇適用的實(shí)體法。而法院訴訟中，當(dāng)事人無權(quán)選擇審判員。當(dāng)然，如果有法定情形的，當(dāng)事人可以要求審判員回避。所以，仲裁更加具有靈活性；(6)終局的程序不同。仲裁實(shí)行一裁終局制，仲裁裁決一經(jīng)作出就立即生效。而法院訴訟則實(shí)行兩審終審制，一個案件經(jīng)過兩級人民法院審理。一個案件一審法院審理后，當(dāng)事人還可以上訴到上級法院。二審法院審理結(jié)束后案件即告終結(jié)，發(fā)生法律上的效力。因此，仲裁的時間效率更高，能更快得到裁決結(jié)果。其次，選擇解決爭議的地點(diǎn)。我國民事訴訟法第二十五條規(guī)定，合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄。所以，只要企業(yè)能在合同條款談判中占主動權(quán)的，盡量利用該法律條文的規(guī)定，約定由自己所在地的法院管轄。這樣就可以避免到千里之外的異地去打官司。如果選擇仲裁的，也可以通過合同條款約定管轄地點(diǎn)。例如一家北京的公司和一家深圳的公司簽署了一份合同，北京的公司希望仲裁解決爭議，而且希望在北京仲裁，那么可以這樣撰寫合同條款：“如果各方因合同產(chǎn)生爭議，各方應(yīng)首先嘗試通過友好協(xié)商解決上述爭議。如果無法通過友好協(xié)商得到解決，則應(yīng)將爭議提交中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會，根據(jù)提交仲裁時有效的仲裁委員會仲裁規(guī)則進(jìn)行有約束力的仲裁。仲裁地點(diǎn)為北京。仲裁裁決是終局的，并對各方均具有約束力，各方同意受其約束并依其行事”。代 理單純說“表見代理”，可能有些人不懂，那么讓我們從一個案例來看“表見代理”給公司帶來損失的案例。劉某是浙江省臺州市H機(jī)械制造廠駐哈爾濱業(yè)務(wù)代表。劉某從2005年以來，一直代表浙江省臺州市H機(jī)械制造廠與哈爾濱市的客戶進(jìn)行商貿(mào)往來。2008年6月27日，劉某被浙江省臺州市H機(jī)械制造廠辭退。辭退后，劉某在H廠完全不知情的情況下，利用手上剩余的一些蓋有H廠公章的空白合同，與哈爾濱客戶A、B公司簽了兩份協(xié)議，并利用個人賬戶收取定金360余萬元后潛逃。事發(fā)后，A、B公司要求臺州市H廠按照簽署的合同履行，或者雙倍返還定金共計(jì)720余萬元。該案經(jīng)法院審理后，法院判決臺州市H廠雙倍返還定金共計(jì)720余萬元給A、B公司，造成臺州市H廠經(jīng)濟(jì)損失720多萬元。法院憑什么判決H機(jī)械制造廠敗訴？其法律根據(jù)就是“表見代理”。我國合同法第四十九條規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。在本案件中，劉某已經(jīng)被H機(jī)械制造廠辭退，不再有權(quán)代表公司簽署任何合同。但是A、B公司作為與他長期經(jīng)貿(mào)往來的公司，并未收到臺州市H廠關(guān)于劉某被辭退的通知。A、B公司完全有理由相信，劉某和他們簽署合同的時候，還是臺州市H機(jī)械制造廠駐哈爾濱的代表。所以他們與劉某簽署合同(合同蓋有H廠的公章)后，該合同當(dāng)然被認(rèn)定有效。企業(yè)在發(fā)展的不同階段，必不可少會發(fā)生辭退業(yè)務(wù)員、經(jīng)理、駐各地的業(yè)務(wù)代表。這些業(yè)務(wù)代表在被辭退后進(jìn)行的業(yè)務(wù)行為，很可能被認(rèn)定符合“表現(xiàn)代理”，最后要公司承擔(dān)責(zé)任。所以企業(yè)應(yīng)重視這類風(fēng)險(xiǎn)的防范。防范這類法律風(fēng)險(xiǎn)的策略就是：(1)保管好蓋章的空白合同。蓋章的空白合同的總數(shù)、已經(jīng)簽署的合同都應(yīng)該登記在冊。辭退之前，應(yīng)要求被辭退的業(yè)務(wù)員、業(yè)務(wù)代表將蓋章的空白合同上交公司。(2)在被辭退的業(yè)務(wù)員、業(yè)務(wù)代表的影響范圍內(nèi)，發(fā)布通知、人事變動公告(例如本案中，就可以在哈爾濱當(dāng)?shù)貓?bào)紙發(fā)布人事變動公告)。通知公司的客戶有關(guān)該業(yè)務(wù)代表已經(jīng)離職的事實(shí)。當(dāng)然，通知可以寫得客氣、婉轉(zhuǎn)，可以同時對客戶一直以來的關(guān)照表示感謝等等。如新任的業(yè)務(wù)代表已經(jīng)到位，可以同時在通知中告知新業(yè)務(wù)代表的姓名和聯(lián)系方式，便于新業(yè)務(wù)代表迅速開展工作。一旦公司通知了，就不會被認(rèn)定為“相對人有理由相信行為人有代理權(quán)”，公司就不需要承擔(dān)不利的法律責(zé)任。簽署合同如何避免防范泄露商業(yè)秘密 有時候企業(yè)對商業(yè)外談判、簽署協(xié)議的過程中，為了達(dá)成合同條款，雙方需要逐步向?qū)Ψ教峁┮恍┬畔ⅰa(chǎn)品資料、性能數(shù)據(jù)等。有些場合下，可能最終協(xié)議沒簽成，卻反而泄露了商業(yè)秘密。如何防止商業(yè)秘密被泄露？這就要充分利用保密協(xié)議或者框架協(xié)議中的保密條款。為了保護(hù)商業(yè)秘密，防范法律風(fēng)險(xiǎn)，我們建議企業(yè)在對外進(jìn)行商業(yè)談判之初就簽署保密協(xié)議。尤其是涉及到重大投資、融資、增資擴(kuò)股、公司并購等項(xiàng)目中，簽署一份完善的保密協(xié)議是非常必要的。這樣可以保證即便最終未能成交，不會因?yàn)檎勁械倪M(jìn)展而泄露商業(yè)秘密。否則，若沒簽署保密合同，就可能導(dǎo)致要么企業(yè)不敢給對方提供必要的交易參考信息，造成交易障礙；要么提供這類信息后被對方泄露出去，影響公司未來經(jīng)營。一般保密合同可以包括如下條款：一、保密信息接受方的公司高層管理人員包括董事，合伙人，高級職員，雇員，法律顧問及代表人或代理人，在保密協(xié)議中承諾對有關(guān)本項(xiàng)目的資料、信息進(jìn)行保密。二、對保密信息進(jìn)行定義。“保密信息”指所有由披露方向接受方及其代表通過任何形式或媒介提供的與本項(xiàng)目有關(guān)的所有非公開的信息。保密信息包括但不限于，由接受方及其代表整理的所有分析、編輯及其他包含與本項(xiàng)目有關(guān)信息的文件(也就是派生文件)。三、保密信息的例外。保密信息不包含以下信息：(1)并非由本協(xié)議接受方違背本協(xié)議所造成的、已經(jīng)或正在公開的信息；(2)接受方在非保密的基礎(chǔ)上，已經(jīng)或正在獲得的信息，并且接受方并未知道提供信息的來源方對保密信息賦有保密義務(wù)的信息；(3)接受方或其代表在接受披露方提供此信息前已經(jīng)獲取的信息；(4)在未使用保密信息的情況下，由接受方或其代表開發(fā)的信息。四、泄密賠償?shù)募s定。保密信息的接受方同意，在其違約泄密的情況下，承諾賠償經(jīng)濟(jì)損失。包括全部直接損失和間接損失。包括訴訟發(fā)生的全部費(fèi)用、合理的律師費(fèi)等。五、保密信息的銷毀。在保密信息披露方的要求下，接受方將銷毀或返還披露方所有保密信息(包括電腦硬盤中的電子文檔)，銷毀所有派生文件。如果在洽商、談判過程中被對方泄露商業(yè)秘密或者不當(dāng)使用企業(yè)的商業(yè)秘密，企業(yè)可以拿起法律武器保護(hù)自身合法權(quán)益。我國合同法第四十三條規(guī)定，當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。注意區(qū)分意向書與合同 經(jīng)常有企業(yè)家向我們咨詢意向書是否具有法律效力、簽署意向書之后是否需要承擔(dān)法律責(zé)任。為了防范簽署意向書帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)，我們要正確區(qū)分意向書與合同的區(qū)別。實(shí)踐中，合同可以以不同的名稱出現(xiàn)，如合同，合同書，協(xié)議，協(xié)議書，備忘錄、契約等。合同就是具有特定內(nèi)容的協(xié)議，用來約定當(dāng)事人相互之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。同樣具備上述特征的協(xié)議就是合同。至于合同的名字并不重要，關(guān)鍵是看其實(shí)質(zhì)性內(nèi)容。而意向書是雙方當(dāng)事人通過初步洽商，就各自的意愿達(dá)成一致認(rèn)識而簽訂的書面文件，是雙方進(jìn)行實(shí)質(zhì)性談判的依據(jù)，是簽訂正式合同的前奏。兩者之間有諸多的區(qū)別。(1)內(nèi)容不同。合同的內(nèi)容是合同各方之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系進(jìn)行實(shí)質(zhì)性的約定；而意向書的內(nèi)容僅是合同各方就進(jìn)行某交易進(jìn)行了洽商，并一致決定繼續(xù)洽商、談判、締約的意向，并沒有對雙方民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系進(jìn)行具體的約定。(2)簽訂時間不同。意向書是雙方達(dá)成意向后簽署，是簽署正式合同的前奏。所以一般意向書在前，正式合同簽署時間在后。(3)法律后果不同。簽署正式合同后，合同會對簽約主體具有法律約束力。違反合同的要承擔(dān)違約責(zé)任；而違反簽署的意向書，除非具有締約過失的需要承擔(dān)締約過失責(zé)任，否則無需承擔(dān)其他法律責(zé)任。我國合同法第四十二條規(guī)定，當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。(4)兩者之間可能混同。如果一份協(xié)議盡管名字是意向書，但是如果其內(nèi)容具體約定了簽約主體之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系，那么對合同各方是具備法律約束力的，實(shí)際上已經(jīng)是合同了。所以不能片面地認(rèn)為意向書絕對不具備法律效力，關(guān)鍵還是要看其內(nèi)容是否具備了合同的內(nèi)容。格式合同的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范商家的寶劍格式合同具有一般合同所不具備的有點(diǎn)，例如可以節(jié)省大量的訂約時間，加速了交易的進(jìn)行，消除了復(fù)雜的討價還價程序。格式合同是商家的寶劍，企業(yè)可以充分利用格式合同增加締約速度、降低締約成本，但是格式合同也是一把雙刃劍。企業(yè)應(yīng)注意防范格式合同給企業(yè)帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)。在現(xiàn)實(shí)生活中，我們到移動公司開通一個全球通手機(jī)號碼，移動公司的客服代表不會和你談?wù)劮?wù)合同的條款的。他們會拿出一份很長、字體很小的單子讓你簽字。其實(shí)這份“單子”就是一份格式合同。現(xiàn)實(shí)生活中的車票、船票、飛機(jī)票、保險(xiǎn)單等等，都是格式合同。所謂格式合同，又稱標(biāo)準(zhǔn)合同，是指當(dāng)事人一方預(yù)先擬定合同條款，對方當(dāng)事人只能全部接受或一概拒絕，不能就個別條款進(jìn)行商洽的合同。因此，對于格式合同的非擬定條款的一方當(dāng)事人而言，要訂立格式合同，就必須全部接受合同條件；否則就不訂立合同。格式合同的法律特征在于：(1)格式合同是商家單方制定并提出，對方當(dāng)事人不直接參與合同的制定。(2)格式合同內(nèi)容具有不變性。合同的另一方只有完全同意才能成為締約的一方當(dāng)事人，不能就合同某個條款加以修訂、改變。(3)格式合同應(yīng)書面明示。提出合同條款的商家應(yīng)將合同條款明確印制于一定憑證(如車船票、保險(xiǎn)單)之上，以便對方當(dāng)事人了解。(4)提供格式合同的一方往往占優(yōu)勢地位（甚至在法律上或事實(shí)上具有壟斷地位），例如電力、鐵路、煤氣、保險(xiǎn)等合同。格式合同具有一般合同所不具備的有點(diǎn)，例如可以節(jié)省大量的訂約時間，加速了交易的進(jìn)行，消除了復(fù)雜的討價還價程序，只需一方提出全部條款，另一方概括地承受或拒絕即可。極大地降低了交易成本。如果供電部門與每位消費(fèi)者逐一談判簽署供電合同，那么會產(chǎn)生巨額交易成本，這些其實(shí)最終會轉(zhuǎn)嫁到消費(fèi)者身上。但是格式合同也會有很多弊端，例如提供商品或服務(wù)的一方在擬定合同條款時，經(jīng)常利用其優(yōu)越的經(jīng)濟(jì)地位，制定有利于己、不利于消費(fèi)者的條款的免責(zé)條款；對合同上的風(fēng)險(xiǎn)及負(fù)擔(dān)作不合理的分配。一般消費(fèi)者對此類條款大多未予注意；或雖盡管知到該條款的存在，但字體細(xì)小、條款冗長不易閱讀；或由于壟斷企業(yè)的獨(dú)占地位，消費(fèi)者只能無可奈何地接受。所以各國的法律都對格式合同進(jìn)行特別的約束。作為商家如何防范格式合同給自身帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)，主要是要重視我國法律對格式合同對其諸多的限制。企業(yè)如何防范格式合同給企業(yè)帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)？企業(yè)如果在經(jīng)營過程中使用事先制定好的格式合同，應(yīng)注意我國法律的規(guī)定，含有以下內(nèi)容的格式合同條款無效：1、提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。中華人民共和國合