財稅法律資訊.doc

海 外 教 育 學 院Overseas Education College Shanghai Jiao Tong University華山路1954號上海交通大學浩然高科技大廈9樓 200030 TelFax稅法律資訊（雙月刊）2008年第1期（總第1期） 主辦單位：交大海外高級經(jīng)理聯(lián)誼會服務分會協(xié)辦單位：上海市協(xié)力律師事務所總 編：交大海外高級經(jīng)理聯(lián)誼會服務分會會長 胡 陽副總編：交大海外高級經(jīng)理聯(lián)誼會服務分會執(zhí)行會長 戴 震主 編：交大海外高級經(jīng)理聯(lián)誼會服務分會秘書長 陳之鵬上海市協(xié)力律師事務所 榮紅梅編輯部聯(lián)系方式：電話傳真信箱：目 錄創(chuàng) 刊 詞4新法快遞5財政部 國家稅務總局關于企業(yè)向個人支付不競爭款項征收個人所得稅問題的批復（2007-09-12財稅2007102號）5國家稅務總局關于阿里巴巴（中國）網(wǎng)絡技術有限公司雇員非上市公司股票期權所得個人所得稅問題的批復（2007-10-9國稅函20071030號）5國家稅務總局關于個人取得房屋拍賣收入征收個人所得稅問題的批復（2007-11-20國稅函20071145號）5國家稅務總局關于外貿(mào)企業(yè)申報出口退稅期限問題的通知（2007-11-22國稅函20071150號）6財政部 國家稅務總局關于土地使用權轉(zhuǎn)讓契稅計稅依據(jù)的批復（2007-12-11財稅2007162號）6國家稅務總局關于納稅人善意取得虛開增值稅專用發(fā)票已抵扣稅款加收滯納金問題的批復（2007-12-12國稅函20071240號）6國家稅務總局關于企業(yè)之間相互提供貸款擔保發(fā)生擔保損失稅前扣除問題的批復（2007-12-18國稅函20071272號）6國務院關于經(jīng)濟特區(qū)和上海浦東新區(qū)新設立高新技術企業(yè)實行過渡性稅收優(yōu)惠的通知（2007-12-26國發(fā)200740號）7國務院關于實施企業(yè)所得稅過渡優(yōu)惠政策的通知（2007-12-26國發(fā)200739號）7國家稅務總局關于生產(chǎn)企業(yè)正式投產(chǎn)前委托加工收回同類產(chǎn)品出口退稅問題的通知（2008-01-08國稅函20088號）7職工帶薪年休假條例（2007-12-7國務院令第514號）8中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法8關于職工全年月平均工作時間和工資折算問題的通知（2008-1-3勞社部發(fā)20083號）8風險警示9支付股權轉(zhuǎn)讓款，未代扣代繳稅款遭處罰9代理商兩次代收貨款，法院認定構成表見代理9咨詢解答10股東之間可否約定出資比例？10如何發(fā)送書面催款函？11最低工資如何確定？12案例評析13對取得虛開增值稅專用發(fā)票的若干思考13創(chuàng) 刊 詞在交大海外高級經(jīng)理聯(lián)誼會總會的大力支持之下，在交大海外學員的殷殷期盼之中，服務分會于2007年金秋時節(jié)在佘山正式成立，并于同年12月22日召開了第一次會員大會。會上，戴震執(zhí)行會長介紹了服務分會2008年工作計劃，并期望服務分會會員能從中受益，切實感受到服務分會之價值。鑒于多數(shù)會員企業(yè)尚處于成長期，為了給會員提供行之有效的服務，降低會員企業(yè)在經(jīng)營中的法律風險，服務分會與上海市協(xié)力律師事務所聯(lián)合創(chuàng)辦財稅法律資訊，內(nèi)容將涉及最新法律法規(guī)簡介、企業(yè)稅務管理、日常經(jīng)營合同管理、勞動關系管理、企業(yè)知識產(chǎn)權管理、公司治理、股東關系、中小企業(yè)融資、訴訟指引等方面，為會員企業(yè)的發(fā)展提供建議和參考。本刊為雙月刊，一年六期，期末發(fā)行，期刊將以電子文本的形式發(fā)送至各位會員的信箱。此外，編委會將根據(jù)實際情況考慮是否針對特殊問題制作?？?。如對?？行枰蛘邔Ρ究腥魏谓ㄗh和意見，請直接發(fā)送郵件至編輯部信箱，主編將會及時響應。他山之石，可以攻玉。其他企業(yè)在經(jīng)營發(fā)展中的挫折、教訓和成功經(jīng)驗，可以為我們提供很好的參考和借鑒，并減少發(fā)生類似的損失，降低經(jīng)營風險，增加企業(yè)價值，更快、更好的發(fā)展壯大。由衷祝愿各位會員2008年波瀾不驚、千帆競發(fā)、百舸爭流、再創(chuàng)佳績?。ǚ辗謺L 胡陽）協(xié)力律師事務所創(chuàng)建于一九九八年，為上海成立較早的綜合性、合伙制律師事務所之一，以“勤勉、審慎、卓越”為宗旨，形成了穩(wěn)健、高效、務實的工作作風，在知識產(chǎn)權、資本市場、房產(chǎn)建筑、基礎工業(yè)、新興產(chǎn)業(yè)、國際貿(mào)易等領域成功處理過中外客戶數(shù)以百億計的資本運作及各類紛爭。為配合交大海外高級經(jīng)理聯(lián)誼會服務分會之工作計劃，上海市協(xié)力律師事務所將鼎力支持服務分會之發(fā)展，并委派我所財稅法律中心榮紅梅律師定期為服務分會匯編財稅法律資訊，旨在提供企業(yè)運營管理基本的法律知識和法律技能，并為會員開通法律咨詢信箱，解答會員在日常經(jīng)營活動中面臨的具體法律問題，您的問題一般能在48小時內(nèi)得到響應。我所將根據(jù)會員的需求和服務分會的安排委派律師舉行法律專題講座，真誠祝愿各位會員未雨綢繆，穩(wěn)健發(fā)展，做大做強?。ㄉ虾Ｊ袇f(xié)力律師事務所管理合伙人 游閩鍵律師）新法快遞財政部 國家稅務總局關于企業(yè)向個人支付不競爭款項征收個人所得稅問題的批復（2007-09-12財稅2007102號）資產(chǎn)購買方企業(yè)與資產(chǎn)出售方企業(yè)自然人股東之間在資產(chǎn)購買交易中，通過簽訂保密和不競爭協(xié)議等方式，約定資產(chǎn)出售方企業(yè)自然人股東在交易完成后一定期限內(nèi)，承諾不從事有市場競爭的相關業(yè)務，并負有相關技術資料的保密義務，資產(chǎn)購買方企業(yè)則在約定期限內(nèi)，按一定方式向資產(chǎn)出售方企業(yè)自然人股東支付不競爭款項，資產(chǎn)出售方企業(yè)自然人股東取得的該不競爭款項，應按照偶然所得項目計算繳納個人所得稅，稅款由資產(chǎn)購買方企業(yè)在向資產(chǎn)出售方企業(yè)自然人股東支付不競爭款項時代扣代繳。國家稅務總局關于阿里巴巴（中國）網(wǎng)絡技術有限公司雇員非上市公司股票期權所得個人所得稅問題的批復（2007-10-9國稅函20071030號）阿里巴巴中國公司（非上市公司）是阿里巴巴開曼公司（上市公司）出資100%控股設立的阿里巴巴香港公司（非上市公司）全資子公司，阿里巴巴中國公司實施股權激勵計劃，允許境內(nèi)員工按特定價格購買香港公司股權，對公司雇員以香港公司股票期權征收個人所得稅規(guī)定如下：一、公司雇員以非上市公司股票期權形式取得的工資薪金所得，不能按照財稅200535號規(guī)定繳納個人所得稅；二、該公司雇員以非上市公司股票期權形式取得的工資薪金所得，在計算繳納個人所得稅時，因一次收入較多，可比照國家稅務總局關于調(diào)整個人取得全年一次性獎金等計算征收個人所得稅方法問題的通知（國稅發(fā)20059號）規(guī)定的全年一次性獎金的征稅辦法，計算征收個人所得稅；三、該公司雇員以非上市股票期權形式取得所得的納稅義務發(fā)生時間，按雇員的實際購買日確定，其所得額為其從公司取得非上市股票的實際購買價低于購買日該股票價值的差額。購買日股票價值可暫按其境外非上市母公司上一年度經(jīng)中介機構審計的會計報告中每股凈資產(chǎn)數(shù)額來確定。國家稅務總局關于個人取得房屋拍賣收入征收個人所得稅問題的批復（2007-11-20國稅函20071145號）個人通過拍賣市場取得的房屋拍賣收入在計征個人所得稅時，其房屋原值應按照納稅人提供的合法、完整、準確的憑證予以扣除；不能提供完整、準確的房屋原值憑證，不能正確計算房屋原值和應納稅額的，統(tǒng)一按轉(zhuǎn)讓收入全額的3%計算繳納個人所得稅。國家稅務總局關于外貿(mào)企業(yè)申報出口退稅期限問題的通知（2007-11-22國稅函20071150號）外貿(mào)企業(yè)在2008年1月1日后申報出口退稅的，申報出口退稅的截止期限調(diào)整為，貨物報關出口之日（以出口貨物報關單出口退稅專用上注明的出口日期為準）起90天后第一個增值稅納稅申報期截止之日。外貿(mào)企業(yè)確有特殊原因在上述規(guī)定期限內(nèi)無法申報出口退稅的，按現(xiàn)行有關規(guī)定申請辦理延期申報。財政部 國家稅務總局關于土地使用權轉(zhuǎn)讓契稅計稅依據(jù)的批復（2007-12-11財稅2007162號）土地使用者將土地使用權及所附建筑物、構筑物等(包括在建的房屋、其他建筑物、構筑物和其他附著物)轉(zhuǎn)讓給他人的，應按照轉(zhuǎn)讓的總價款計征契稅。國家稅務總局關于納稅人善意取得虛開增值稅專用發(fā)票已抵扣稅款加收滯納金問題的批復（2007-12-12國稅函20071240號） 納稅人善意取得虛開的增值稅專用發(fā)票被依法追繳已抵扣稅款的，不屬于稅收征收管理法第三十二條“納稅人未按照規(guī)定期限繳納稅款”的情形，不適用該條“稅務機關除責令限期繳納外，從滯納稅款之日起，按日加收滯納稅款萬分之五的滯納金”的規(guī)定。國家稅務總局關于企業(yè)之間相互提供貸款擔保發(fā)生擔保損失稅前扣除問題的批復（2007-12-18國稅函20071272號）企業(yè)之間簽訂貸款互保合同，相互提供的貸款擔保，與企業(yè)的融資活動密切相關，簽訂貸款互保合同的一方（擔保企業(yè)）為另一方（被擔保企業(yè)）提供的貸款擔保，在被擔保企業(yè)為擔保企業(yè)所提供的貸款擔?？傤~之內(nèi)（含）的部分，應認為與其本身應納稅收入有關，擔保企業(yè)為被擔保企業(yè)提供貸款擔保，因承擔擔保連帶責任所發(fā)生的損失，在被擔保企業(yè)為擔保企業(yè)所提供的貸款擔?？傤~之內(nèi)（含）的部分，可進行稅前扣除，超過被擔保企業(yè)為擔保企業(yè)所提供的貸款擔?？傤~的部分，不得扣除。國務院關于經(jīng)濟特區(qū)和上海浦東新區(qū)新設立高新技術企業(yè)實行過渡性稅收優(yōu)惠的通知（2007-12-26國發(fā)200740號）根據(jù)該規(guī)定，深圳、珠海、汕頭、廈門、海南五個經(jīng)濟特區(qū)和上海浦東新區(qū)內(nèi)在2008年1月1日（含）之后完成登記注冊的國家需要重點扶持的高新技術企業(yè)（即新設高新技術企業(yè)），在經(jīng)濟特區(qū)和上海浦東新區(qū)內(nèi)取得的所得，自取得第一筆生產(chǎn)經(jīng)營收入所屬納稅年度起，第一年至第二年免征企業(yè)所得稅，第三年至第五年按照25%的法定稅率減半征收企業(yè)所得稅。經(jīng)濟特區(qū)和上海浦東新區(qū)內(nèi)新設高新技術企業(yè)同時在經(jīng)濟特區(qū)和上海浦東新區(qū)以外的地區(qū)從事生產(chǎn)經(jīng)營的，應當單獨計算其在經(jīng)濟特區(qū)和上海浦東新區(qū)內(nèi)取得的所得，并合理分攤企業(yè)的期間費用；沒有單獨計算的，不得享受企業(yè)所得稅優(yōu)惠。上述區(qū)域內(nèi)新設高新技術企業(yè)在享受過渡性稅收優(yōu)惠期間，由于復審或抽查不合格而不再具有高新技術企業(yè)資格的，從其不再具有高新技術企業(yè)資格年度起，停止享受過渡性稅收優(yōu)惠；以后再次被認定為高新技術企業(yè)的，不得繼續(xù)享受或者重新享受過渡性稅收優(yōu)惠。國務院關于實施企業(yè)所得稅過渡優(yōu)惠政策的通知（2007-12-26國發(fā)200739號）該文件規(guī)定，企業(yè)按照原稅收法律、行政法規(guī)和具有行政法規(guī)效力文件規(guī)定享受的企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策，自2008年1月1日起，原享受低稅率優(yōu)惠政策的企業(yè)，在新稅法施行后5年內(nèi)逐步過渡到法定稅率，其中：享受企業(yè)所得稅15%稅率的企業(yè)，2008年按18%稅率執(zhí)行，2009年按20%稅率執(zhí)行，2010年按22%稅率執(zhí)行，2011年按24%稅率執(zhí)行，2012年按25%稅率執(zhí)行；原執(zhí)行24%稅率的企業(yè)，2008年起按25%稅率執(zhí)行。自2008年1月1日起，原享受企業(yè)所得稅“兩免三減半”、“五免五減半”等定期減免稅優(yōu)惠的企業(yè)，新稅法施行后繼續(xù)按原稅收法律、行政法規(guī)及相關文件規(guī)定的優(yōu)惠辦法及年限享受至期滿為止，但因未獲利而尚未享受稅收優(yōu)惠的，其優(yōu)惠期限從2008年度起計算。享受上述過渡優(yōu)惠政策的企業(yè)，是指2007年3月16日以前經(jīng)工商等登記管理機關登記設立的企業(yè)；實施過渡優(yōu)惠政策的項目和范圍按實施企業(yè)所得稅過渡優(yōu)惠政策表執(zhí)行。繼續(xù)執(zhí)行西部大開發(fā)優(yōu)惠政策。享受企業(yè)所得稅過渡優(yōu)惠政策的企業(yè)，應按照新稅法和實施條例中有關收入和扣除的規(guī)定計算應納稅所得額。國家稅務總局關于生產(chǎn)企業(yè)正式投產(chǎn)前委托加工收回同類產(chǎn)品出口退稅問題的通知（2008-01-08國稅函20088號）生產(chǎn)企業(yè)正式投產(chǎn)前，委托加工的產(chǎn)品與正式投產(chǎn)后自產(chǎn)產(chǎn)品屬于同類產(chǎn)品，收回后出口，并且是首次出口的，不受國稅函20021170號文件第四條第（二）款規(guī)定的“出口給進口本企業(yè)自產(chǎn)產(chǎn)品的外商”的限制。出口的上述產(chǎn)品，若同時滿足 “1170號文件”第四條規(guī)定的其他條件，主管稅務機關在嚴格審核的前提下，準予視同自產(chǎn)產(chǎn)品辦理出口退（免）稅。職工帶薪年休假條例（2007-12-7國務院令第514號）該文件規(guī)定，單位職工工作連續(xù)工作一年以上即可享受帶薪年休假。職工累計工作已滿1年不滿10年的,年休假5天;已滿10年不滿20年的,年休假10天;已滿20年的,年休假15天。國家法定休假日、休息日不計入年休假的假期。年休假在1個年度內(nèi)可以集中安排,也可以分段安排,一般不跨年度安排。單位因生產(chǎn)、工作特點確有必要跨年度安排職工年休假的,可以跨1個年度安排。單位確因工作需要不能安排職工休年休假的,經(jīng)職工本人同意,可以不安排職工休年休假。對職工應休未休的年休假天數(shù),單位應當按照該職工日工資收入的300%支付年休假工資報酬。該文件還規(guī)定，在五種情形下，職工不得享受當年的年休假。中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法該法律規(guī)定，勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年，仲裁時效因當事人一方向?qū)Ψ疆斒氯酥鲝垯嗬?，或者向有關部門請求權利救濟，或者對方當事人同意履行義務而中斷。勞動關系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的，勞動者申請仲裁不受一年仲裁時效期間的限制；但是，勞動關系終止的，應當自勞動關系終止之日起一年內(nèi)提出。該法律規(guī)定了用人單位的示證義務，即勞動者無法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請求有關的證據(jù)，仲裁庭可以要求用人單位在指定期限內(nèi)提供。用人單位在指定期限內(nèi)不提供的，應當承擔不利后果。此外，追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金，不超過當?shù)卦伦畹凸べY標準十二個月金額的爭議，以及因執(zhí)行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、社會保險等方面發(fā)生的爭議，其仲裁裁決為終局裁決，用人單位無權向法院提起訴訟。該法自2008年5月1日起實施。關于職工全年月平均工作時間和工資折算問題的通知（2008-1-3勞社部發(fā)20083號）全年休息日為104天，法定節(jié)假日11天，法定節(jié)假日不扣發(fā)工資，年工作日為250天，季工作日為62.5天/季，月工作日為20.83天/月，月計薪天數(shù)為21.75天。風險警示支付股權轉(zhuǎn)讓款，未代扣代繳稅款遭處罰案情順德某有限責任公司由三個自然人股東A、B、C出資設立，股東A與股東B、股東C簽訂股權轉(zhuǎn)讓合同書,將其擁有的該公司33.33%的股權和在公司的債權6,500,000元以10,000,000元分別等額轉(zhuǎn)讓給股東B和股東C，股東B和股東C各受讓股權5,000,000元，股東A先后取得轉(zhuǎn)讓收入10,036,000元（其中36,000元是超期付款違約金），減除在公司的債權6,500,000元和稅務機關查補的稅款罰款各自負擔的部分303,951.97元，實際取得股權轉(zhuǎn)讓收入3,232,048.03元，減除股權原值（注冊資本）1,700,000元，余額為1,532,048.03元。股東B、股東C未代扣代繳股東A個人所得稅稅款，股東A也未主動向稅務機關申報納稅。因股東之間有矛盾，后股東B向稅務機關舉報股東A未繳納股權轉(zhuǎn)讓個人所得稅稅款。稅務機關經(jīng)核查后認為股東B和股東C負有代扣代繳股東A的個人所得稅稅款的法定義務，故對股東B處以處應扣未扣股東A財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得應繳的個人所得稅153204.81元百分之五十的罰款76602.41元（說明：股東A財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得繳納個人所得稅306,409.61元（1532048.03元20），股東B和股東C各扣繳50%。），對股東C另案處理。股東B不服，提起行政訴訟，認為代扣代繳只能是單位或者稅務機關委托的個人，自己無權代扣代繳，且股權轉(zhuǎn)讓個人所得稅稅款計算復雜，要求撤銷處罰決定。一審、二審均維持了稅務機關的處罰決定。提示個人所得稅法第八條規(guī)定，“個人所得稅，以所得人為納稅義務人，以支付所得的單位或者個人為扣繳義務人?！惫蕚€人也屬于代繳稅款的法定主體?？劾U義務人不是征稅主體，它履行的是法定的扣繳義務，而不是征稅權，該扣繳義務不以稅務機關的委托為前提。稅收征收管理法第六十九條規(guī)定，“扣繳義務人應扣未扣、應收而不收稅款的，由稅務機關向納稅人追繳稅款，對扣繳義務人處應扣未扣、應收未收稅款百分之五十以上三倍以下的罰款?！惫试谑茏屪匀蝗斯蓶|股權時，應注意履行代扣代繳稅款的法定義務，否則可能遭致處罰。代理商兩次代收貨款，法院認定構成表見代理案情某電梯制造商A公司通過代理商B（電梯安裝和維修公司）的向C公司銷售電梯10臺，總貨款（包括安裝款）共計275萬元，合同明確約定，C公司應將款項付至A公司指定的賬戶，否則不視為C公司履行了付款義務。在合同履行過程中，C公司向A公司直接支付了兩筆貨款，共100萬元，C公司通過B公司向A公司支付了兩筆貨款共50萬元，A公司均認可并向C公司開具了150萬元的發(fā)票，后C公司又向B公司支付了A公司的貨款125萬元，因B公司和A公司之間因某電梯工程的安裝費及代理費發(fā)生爭議，B公司扣留了該125萬元。后A公司起訴C公司，要求C償付125萬元貨款。法院經(jīng)審理認為，B公司無權代理A公司收取貨款，但B公司兩次代A公司向C公司收取貨款并得到了A公司的認可，使得C公司有理由相信B公司有權代收貨款，其行為構成表見代理，C公司向B公司的付款行為對A公司發(fā)生法律效力，C公司付款義務已經(jīng)履行完畢，判決駁回A公司訴訟請求。提示合同法第四十九條規(guī)定，“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效?！彪m然在合同訂立時明確約定付款方式，但在合同履行過程中雙方并未嚴格按約履行，導致法院認定B公司的行為構成表見代理，其收款行為對A公司有效，A公司無權要求C公司支付未收到的貨款。如果A公司在第一次收取B公司代收貨款后，立即函告C公司A公司的追認行為僅針對該次付款，以后均不得將款項付至B公司，則不會遭遇敗訴。咨詢解答股東之間可否約定出資比例？問：我公司注冊資本50萬元，現(xiàn)有3名股東，出資比例分別為60%、20%、20%，現(xiàn)欲增資擴股250萬元，引進新投資者，新投資者以人民幣250萬元認繳全部新增注冊資本，增資后其所占的股權比例為48%。請問可否直接約定新股東的出資比例為48%，各股東按照出資比例行使表決權？答：公司法第二十六條規(guī)定，“有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，其中，投資公司可在五年內(nèi)繳足?！睆墓痉ǖ囊?guī)定來看，只要股東整體完成了出資義務即可，并未明確要求出資由股東各自完成。但因2006年之前墊資設立公司太多，導致出資不實公司泛濫，嚴重損害了公司管理制度和債權人利益，故上海市工商行政管理局、上海市財政局、中國人民銀行上海分行、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會上海監(jiān)管局于2006年11月1日印發(fā)的關于規(guī)范本市公司貨幣驗資工作的意見的通知（滬工商企2006251號），要求驗資款的匯繳人必須是認繳出資的股東本人，對資金從單位銀行結算賬戶劃轉(zhuǎn)至個人銀行結算賬戶的，銀行嚴格審核該資金支付的合法性，對每筆超過5萬元的，要求單位提供付款依據(jù)，并核對登記，未提供付款依據(jù)或付款依據(jù)不符合規(guī)定的，銀行應拒絕辦理。出資比例是根據(jù)股東出資金額自動形成的，從各股東出資情況來看（假定不存在老股東以資本公積或者留存收益轉(zhuǎn)增資本的情況），各股東的出資額分別為30萬元、10萬元、10萬元、250萬元，其對應的出資比例（即占注冊資本的比例）為10%、3.33%、3.33%、83.34%。為了實現(xiàn)新股東股權比例為48%的法律效果，有三種方案：第一種方案，約定各股東不按照出資比例行使表決權、分紅權等股東權益，及新股東按照48%的比例行使股東權益，老股東同等比例稀釋；第二種方案，先增資再轉(zhuǎn)股，即先由新股東增資擴股，并按照出資比例行使表決權，然后再由新股東向老股東無償轉(zhuǎn)讓出資，轉(zhuǎn)股后新股東的出資比例為48%；第三種方案，新股東直接以106萬元現(xiàn)金無償贈予老股東認繳新增注冊資本，自己以144萬元認繳48%的出資，各股東按照出資比例行使表決權，在這種方式下，新股東的投資成本僅為144萬元，而非250萬元，如果新股東為法人股東，其存在會計處理上的困難，且影響稅收成本，新股東通常不愿意采用第三種方案。公司法第三十五條規(guī)定，“股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外”；第四十三條規(guī)定，“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權，但是公司章程另有規(guī)定的除外”。根據(jù)上述規(guī)定，股東可以在章程中約定表決權、分紅權等的行使比例，但出資比例是按照股東的實繳出資金額計算確定，不可直接約定，在部分股東無力認繳新增出資，又希望將新增資本完全作為注冊資本（即全部記入“實收資本”而非部分記入“實收資本”、部分記入“資本公積”）的情況下，第一種方案具有可行性，且工商管理機關對該類約定也予以認可并備案。如何發(fā)送書面催款函？問：債務到期后，債權人經(jīng)常碰到的問題是已經(jīng)通過傳真方式給債務人發(fā)送了書面形式的催款函，但對方既不付款也不回復，有可能過了兩年訴訟時效導致債權人債權不受司法保護。那么請問：發(fā)傳真給對方是否具有法律依據(jù)？有沒有其他辦法？答：這個問題是企業(yè)經(jīng)營管理實務中經(jīng)常碰到的，也是合同管理中一個重要工作，即我們通常所說的催款證據(jù)的形成和固定。通常情況下，發(fā)傳真是可以的，但是為了證明你發(fā)過傳真，你不能在自己單位發(fā)送，自己不能證明自己的行為。你最好到電信局去發(fā)，電信局的收費單據(jù)上會列明發(fā)送給對方的號碼、日期和時間，也可以到賓館去發(fā)，因為一般三星級以上的賓館傳真機功能比較好，發(fā)送成功后有一個OK單，并且在賓館發(fā)送傳真要收費的，你可以要一張發(fā)票。這樣你手里就有了三份證據(jù)：一份傳真原件；一張發(fā)送成功的OK單；一張發(fā)票。至于有沒有其他的辦法，上面是第一種辦法，叫“電信發(fā)傳真”，還有三種辦法。一種叫“快遞送來回”，如果要發(fā)送文件內(nèi)容比較多，發(fā)送傳真成本太高，就可以讓快遞公司送達?？爝f公司也有一個類似OK單的是一個送件通知，方便送件人填寫催款單一共多少份、多少頁，可以讓快遞公司寫清楚。送到對方以后，快遞公司要對方蓋圖章簽收，不蓋圖章快遞公司是不給文件的，有些快遞公司只要對方前臺簽收個人姓名，在訴訟中對方不承認其員工身份的事情也存在。承包人要在快件送達后要求快遞公司返還簽收的其中一聯(lián)，還要向快遞公司索要發(fā)票（但很多單位是定期結算）。這樣我們手里至少也是有三份證據(jù)，一份發(fā)送文件的原件，一張對方蓋了公章的送件通知，一張快遞公司出具的發(fā)票，同時快遞公司和我們沒有利害關系，一旦發(fā)生訴訟，可以憑這些證據(jù)作為債權人的證據(jù)。當然，如果債務人刻意賴賬的話，可能不簽收文件。第三種方法叫“掛號信郵寄”，就是在寄掛號信的同時先復印留存一份信件內(nèi)容，郵寄后保留掛號憑證原件，掛號憑證會注明收件人，并貼在復印件上，同時郵局會開具發(fā)票。雖然有時雙方會對送達的內(nèi)容發(fā)生爭議，但一般情況下，法院根據(jù)這些證據(jù)都會認可催款行為。對于非常重要的催款函，可以在掛號郵寄的同時辦理公證，首先掛號信有一個掛號憑證，辦理了公證就會同時有一份公證書。公證書可以記載：某某，某公證處公證員，某年某月某天幾點鐘，某公司的某個人把某文件裝進了掛號信，投進了幾號郵箱，然后將寄出文件的復印件附在公證書內(nèi)，且把掛號憑證粘貼在公證文書上。公證文書上會蓋有該公證處的圖章。由公證機關進行發(fā)送文件的證據(jù)保全，其證明力也更高，不過要支付一定數(shù)額的公證費。第四種方法，就是通過律師發(fā)送律師函進行催款，已經(jīng)聘請了常年法律顧問單位的企業(yè)可以采取這一方式，催款律師函一般不單獨收取費用。最低工資如何確定？問：我公司有50多名工人，每周工作6天，每天8小時，因利潤不高，工人月平均工資剛剛落在最低工資標準線上，即840元，但依法給工人繳納保險，該做法是否合法？答：根據(jù)最低工資規(guī)定（勞社保部令第21號）之規(guī)定，最低工資標準，是指勞動者在法定工作時間或依法簽訂的勞動合同約定的工作時間內(nèi)提供了正常勞動的前提下，用人單位依法應支付的最低勞動報酬。所稱正常勞動，是指勞動者按依法簽訂的勞動合同約定，在法定工作時間或勞動合同約定的工作時間內(nèi)從事的勞動。勞動者依法享受帶薪年休假、探親假、婚喪假、生育（產(chǎn)）假、節(jié)育手術假等國家規(guī)定的假期間，以及法定工作時間內(nèi)依法參加社會活動期間，視為提供了正常勞動。下列項目不作為最低工資的組成部分，單位應按規(guī)定另行支付：一、個人依法繳納的社會保險費和住房公積金；二、延長法定工作時間的工資；三、中班、夜班、高溫、低溫、井下、有毒有害等特殊工作環(huán)境、條件下的津貼；四、伙食補貼（飯貼）、上下班交通費補貼、住房補貼。目前，上海市月最低工資標準為840元。貴公司的840元工資包含了加班工資，存在違法之處，應予糾正。案例評析對取得虛開增值稅專用發(fā)票的若干思考（上海市協(xié)力律師事務所 榮紅梅律師）案情概要2005年11月，A省某公司（系增值稅一般納稅人）經(jīng)客戶介紹B省某公司上海直銷處李某某（真實營業(yè)執(zhí)照系個體工商戶）簽訂購銷合同一份（合同由B省某公司加蓋公章），約定購入生產(chǎn)原料一批，并取得B省某公司增值稅專用發(fā)票18份，發(fā)票金額1,586,778元，稅額269,751元，發(fā)票全部通過金稅系統(tǒng)認證并抵扣了稅款。貨物由李某某從上海運輸，貨款均通過銀行轉(zhuǎn)賬支付。2006年4月稅務機關查明該發(fā)票系虛開的增值稅專用發(fā)票，并于2006年9月做出稅務行政處理決定書和處罰決定書，認定A省某公司沒有與B省某公司有過直接的業(yè)務，屬于第三方取得增值稅專用發(fā)票，構成偷稅，要求A省某公司補繳稅款和滯納金，并處偷稅金額一倍的罰款。法律評析一、公司是否可以異地經(jīng)營并回注冊地開具增值稅專用發(fā)票根據(jù)國家稅務總局關于企業(yè)所屬機構間移送貨物征收增值稅問題的通知（國稅發(fā)1998137號）“中華人民共和國增值稅暫行條例實施細則第四條視同銷售貨物行為的第（三）項所稱的用于銷售，是指受貨機構發(fā)生以下情形之一的經(jīng)營行為：一、向購貨方開具發(fā)票；二、向購貨方收取貨款。受貨機構的貨物移送行為有上述兩項情形之一的，應當向所在地稅務機關繳納增值稅；未發(fā)生上述兩項情形的，則應由總機構統(tǒng)一繳納增值稅。如果受貨機構只就部分貨物向購買方開具發(fā)票或收取貨款，則應當區(qū)別不同情況計算并分別向總機構所在地或分支機構所在地繳納稅款”，國家稅務總局關于納稅人以資金結算網(wǎng)絡方式收取貨款增值稅納稅地點問題的通知（國稅函2002802號）“納稅人以總機構的名義在各地開立賬戶，通過資金結算網(wǎng)絡在各地向購貨方收取銷貨款，由總機構直接向購貨方開具發(fā)票的行為，不具備國家稅務總局關于企業(yè)所屬機構間移送貨物征收增值稅問題的通知規(guī)定的受貨機構向購貨方開具發(fā)票、向購貨方收取貨款兩種情形之一，其取得的應稅收入應當在總機構所在地繳納增值稅”之規(guī)定，對于企業(yè)在異地設立的分支機構，其中銷售的貨物由分支機構直接移送給各最終客戶的，若分支機構既未向最終客戶收取貨款，也未向最終客戶開具發(fā)票，而是由總機構直接與最終客戶簽訂合同，收取貨款的，則應當由總機構就這一貨物銷售行為向其機構所在地稅務機關申報繳納增值稅，并向最終客戶開具增值稅專用發(fā)票。 因此，總機構向異地設立之分支機構移送貨物并對外銷售的，可由總機構直接開具增值稅專用發(fā)票給最終客戶。本案中B省某公司在上海設立之辦事機構，在向各最終客戶銷售貨物時，符合前述規(guī)定之條件的，則依法可由B省某公司對外開具增值稅專用發(fā)票。二、A省某公司是否構成善意取得虛開增值稅專用發(fā)票稅務機關認為A省某公司和李某某個人進行交易而從B省某公司取得發(fā)票，屬于從第三方取得發(fā)票，構成偷稅。律師認為，B公司在取得增值稅專用發(fā)票的過程中不存在惡意，屬于善意取得虛開增值稅專用發(fā)票，不應當認定為偷稅。從一般交易的外觀來看，本案A省某公司的交易對象為B省某公司而非李某某個人；即便稅務機關最后認定實際交易主體為李某某個人，但A省某公司不應當知道也不可能知道其與李某某個人進行交易。后查明B省某公司虛開專用發(fā)票，從交易形式符合商業(yè)慣例、資金支付全部通過銀行轉(zhuǎn)賬和增值稅發(fā)票形式完全合法且已經(jīng)通過金稅系統(tǒng)認證來看，A省某公司取得該發(fā)票應認定屬于善意取得，而非出于偷逃國家稅款為目的的惡意取得虛開專用發(fā)票的行為。惡意取得虛開增值稅發(fā)票構成需要滿足以下條件：（1）出于非法抵扣進項稅額，偷逃國家稅款的目的；（2）明知道其所交易的主體不存在；或者交易標的不存在；或者交易對象為非開具增值稅專用發(fā)票的一方等；（3）造成了后果。而本案中不存在這些情況，A省某公司主觀上沒有偷逃國家稅款的故意，相關證據(jù)亦表明其購銷活動完全符合現(xiàn)行商業(yè)慣例和交易實踐。國家稅務總局關于納稅人善意取得虛開增值稅專用發(fā)票處理問題通知（國稅發(fā)2000187號文）規(guī)定，“購貨方與銷售方存在真實的交易，銷售方使用的是其所在?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市和計劃單列市）的專用發(fā)票，專用發(fā)票注明的銷售方名稱、印章、貨物數(shù)量、金額及稅額等全部內(nèi)容與實際相符，且沒有證據(jù)表明購貨方知道銷售方提供的專用發(fā)票是以非法手段獲得的，對購貨方不以偷稅或者騙取出口退稅論處。但應按有關規(guī)定不予抵扣進項稅款或者不予出口退稅；購貨方已經(jīng)抵扣的進項稅款或者取得的出口退稅，應依法追繳”。根據(jù)該規(guī)定，對于善意取得專用發(fā)票的納稅人，只作進項稅額轉(zhuǎn)出處理，而不定性為偷稅。三、對善意取得虛開增值稅專用發(fā)票之行為是否應該加收滯納金根據(jù)中華人民共和國稅收征收管理法第三十二條“納稅人未按照規(guī)定期限繳納稅款的，扣繳義務人未按照規(guī)定期限解繳稅款的，稅務機關除責令限期繳納外，從滯納稅款之日起，按日加收滯納稅款萬分之五的滯納金”，及國家稅務總局關于偷稅稅款加收滯納金問題的批復（國稅函1998291號）第一條“根據(jù)中華人民共和國稅收征收管理法及其實施細則的規(guī)定，滯納金不是處罰，而是納稅人或者扣繳義務人因占用國家稅金而應繳納的一種補償。只要納稅人或者扣繳義務人未按照法律、行政法規(guī)規(guī)定或者稅務機關依法確定的期限繳納或者解繳稅款的，稅務機關均應當從滯納稅款之日起，按日加收滯納稅款千分之二（現(xiàn)為萬分之五）的滯納金”之規(guī)定，無論出于何種原因，只要納稅人存在不繳或者少繳稅款的事實，就應當從滯納稅款之日起，依法加收滯納金。而“善意取得”的虛開增值稅專用發(fā)票依法是不能抵扣稅款的，納稅人卻在取得的當期或者在法律規(guī)定的期限內(nèi)予以申報抵扣，在稅務機關發(fā)現(xiàn)該發(fā)票系虛開而予追繳稅款時，同時加收滯納金似乎是于法有據(jù)的。但是，納稅人在不知道取得的發(fā)票系虛開的情況下，卻以此申報抵扣進項稅額的行為，能否認定為“未按照規(guī)定期限繳納稅款”呢？“未按照期限繳納稅款”應當是一種在故意或者過失的主觀意志支配下而實施的行為，對于這種行為，即使行為人不是故意的，但其因過失造成不繳或者少繳稅款，致使國家稅金被占用而不能及時繳入國庫，而納稅人卻暫時獲得了一筆額外的資金，自此納稅人至少應對其過失行為對國家作出一定的補償，即支付滯納金。然而，在善意取得虛開增值稅專用發(fā)票的場合，納稅人根本不知道也不可能知道所取得的專用發(fā)票系虛開的，其主觀上不存在任何故意或者過失，是納稅人難以控制的因素導致的；而且從實際情況看，稅務機關在認證專用發(fā)票的當時，也沒有發(fā)現(xiàn)該專用發(fā)票系虛開，不能不說稅務機關自身對此負有一定的責任，將責任全部歸之于納稅人并據(jù)以加收滯納金難言公平，也不符合稅法關于加收滯納金規(guī)定的精神。因此，對這種情況造成的不繳或者少繳稅款，不能適用“未按照期限繳納稅款”的規(guī)定而予以加收滯納金。也正是基于此，國稅發(fā)2000187號文規(guī)定，對于善意取得虛開增值稅發(fā)票，只是不予抵扣進項稅額或者不予出口退水，并沒有規(guī)定應同時加收滯納金。四、在目前的法律條件下，納稅人本金和滯納金損失如何彌補發(fā)票管理辦法第二十條規(guī)定，“銷售商品、提供服務以及從事其他經(jīng)營活動的單位和個人，對外發(fā)生經(jīng)營業(yè)務收取款項，收款方應當向付款方開具發(fā)票?！币駼省某公司系虛開專用發(fā)票，實際的交易相對人為李某某，其負有向購買人開具合法發(fā)票（包括可以抵扣進項稅額）的法定義務，如因交易相對