98年高,普考商科民法命題特色與試題解析.pdf

特別企劃 3 98 年高 普考商科民法命題特色與試題解析 命題性質(zhì)與特色 相信多數(shù)考生應(yīng)該會同意 今 98 年高 普考商科的民法試題 應(yīng)該是從 95 年商科民法改變成選擇 申論混合式命題後 最容易的一次 測驗(yàn)題部分 高 普考 都僅有一 二題較為冷澀 有相當(dāng)程度的考生 測驗(yàn)題拿到 46 分 應(yīng)不成問題 非 測驗(yàn)題部分 高 普考的命題內(nèi)容 均為授課老師叮嚀 強(qiáng)調(diào)的重要法律制度 除非 準(zhǔn)備不足 否則二題拿到 25 分 甚至 30 分以上 都可預(yù)期 就測驗(yàn)題部分與非測 驗(yàn)題部分之命題性質(zhì)與特色 分析如下 一 測驗(yàn)題部分 今年度之測驗(yàn)題 在命題範(fàn)圍的分配上雖仍合理 參閱圖表 高考財(cái)產(chǎn)法 含 民法總則 占 18 題 身分法占 7 題 普考則為 17 題與 8 題 惟命題範(fàn)圍偏狹 過 度集中在某些法律制度或觀念上 例如 高考試題中 物權(quán)編之 添附 民法第 811 816 條 竟然連考三題 第 15 題 第 19 題 第 23 題 而債編之 代位權(quán) 與親屬編之 裁判離婚事由 也分別考了二題 第 3 題 第 8 題與第 1 題 第 10 題 更離譜的是 高考第 8 題的答案 竟然出現(xiàn)在第 3 題的題問敘述中 其次 高考 實(shí)例題第二題有關(guān) 生前特種贈與之歸扣 同時(shí)也出現(xiàn)在普考測驗(yàn)題的第 8 題 另 商學(xué)趨勢導(dǎo)報(bào)第 27 期 特別企劃 4 外 高考身分法的題目 全部集中在親屬編 繼承編沒考半題 普考雖出現(xiàn)三題繼承 法 但繼承編有關(guān)繼承之效力 已於今 98 年 5 月 22 日作部分修正 並於 6 月 10 日經(jīng)總統(tǒng)公布施行 修正後 限定繼承制度已經(jīng)刪除 不料命題者卻仍測驗(yàn) 限定繼 承之法定期間 綜觀並比較高 普考試題內(nèi)容的分配範(fàn)圍 筆者認(rèn)為命題者在布局 上似嫌過於草率 並未適當(dāng)?shù)匾辣壤} 有點(diǎn)兒戲 至於在試題的難易度方面 大多是偏重簡單的法條題與基本觀念題 法條題之內(nèi) 容在整合及變化上不足 法律觀念題之靈活運(yùn)用性不夠 憑記憶即能拿分者多 需分 析推論始能得分者少 唯一有爭議的題目 出現(xiàn)在高考第 18 題 即 男女未達(dá)法定 訂婚年齡所訂定之婚約 效力如何 本題實(shí)務(wù)向來採無效說 但有學(xué)者認(rèn)為應(yīng)類推 適用 未達(dá)法定結(jié)婚年齡所訂定之婚姻 第 980 989 條 而採有效說 參閱試題 解析 最後須補(bǔ)充說明的是 普考第 13 題 未成年人未得法定代理人同意而結(jié)婚 者 其結(jié)婚之效力如何 部分考生認(rèn)為 有效 及 得撤銷 均為正確答案 但試 題上註記 請選出一個(gè)正確或最適當(dāng)?shù)拇鸢?因此 只有 得撤銷 才是最適當(dāng) 的答案 高 考普 考 總則編 強(qiáng)行規(guī)定之效力 單獨(dú)虛偽意思表示之效力 通謀虛偽意思表示之效力 被詐欺撤銷權(quán)之除斥期間 法人之連帶責(zé)任 動產(chǎn)之概念 主 從物之概念 對話為意思表示之生效時(shí)點(diǎn) 非對話為意思表示之生效時(shí)點(diǎn) 債 編 無因管理之定義 不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)之排除 法定代理人侵權(quán)責(zé)任之要件 商品製造人之侵權(quán)責(zé)任 最高利率之限制 代位權(quán)之意義及其要件 僱用人之侵權(quán)責(zé)任 給付遲延責(zé)任之時(shí)點(diǎn) 代位權(quán)之要件 撤銷權(quán)之要件 定金之效力 第三人負(fù)擔(dān)契約之效力 向第三人清償之效力 交互計(jì)算之定義 消費(fèi)借貸之定義 隱名合夥之定義 物權(quán)編 物權(quán)法條之觀念測驗(yàn) 不動產(chǎn)相鄰關(guān)係之內(nèi)容 添附與不當(dāng)?shù)美?公同共有形成之原因 留置權(quán)之效力 地上權(quán)之定義 轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)之效力 動產(chǎn)善意取得 占有人之自力救濟(jì)權(quán) 未達(dá)法定年齡訂婚之效力 夫妻家庭生活費(fèi)用之負(fù)擔(dān) 未成年人結(jié)婚之效力 通常法定財(cái)產(chǎn)之組成 特別企劃 5 親屬編 剩餘財(cái)產(chǎn)分配請求權(quán)之客體 裁判離婚之事由 否認(rèn)子女之訴之主體 親屬編法律觀念之測驗(yàn) 否認(rèn)子女之訴之除斥期間 繼承編 遺產(chǎn)繼承人及其應(yīng)繼分 生前特種贈與之歸扣 限定繼承之法定期間 為了解析今年度高 普考測驗(yàn)題之內(nèi)容 筆者特將題目予以分類 就試題之性質(zhì) 而言 大致上可區(qū)分為法條內(nèi)容題及法律觀念題二類 至其細(xì)類 介紹如下 法條內(nèi)容題 法條內(nèi)容之基本型 題型困難度 0 最高指數(shù) 10 此種題型在測驗(yàn)單一法條之基本內(nèi)容 其特徵為 命題者直接將某個(gè)法律條文當(dāng) 作題問敘述或答案選項(xiàng) 題型簡單容易 但有些法條稍嫌冷門 法條內(nèi)容之整合及變化型 題型困難度 3 6 此種題型在整合多數(shù)具有類似概念之法條 或綜合數(shù)個(gè)完全無關(guān)之法條 看似 複雜 但只要觀念正確 冷靜審題 不受題問敘述或答案選項(xiàng)誤導(dǎo)之影響 終會 撥雲(yún)見日 另此種題型有時(shí)也會測驗(yàn)單一法條之基本內(nèi)容 但題問敘述或答案選 項(xiàng)富有變化 稍不留神就會誤中陷阱 因此在作答時(shí)必須特別小心 錙銖必較 題型難易視變化幅度大小而定 法條內(nèi)容之冷門型 題型困難度 10 民法有上千條 但部分條文實(shí)用性甚小 重要性極低 可謂是冷宮中位居角落的 妃嬪 命題者以冷門苦澀的法條出題 不是在鑑別程度 而是在打擊考生 面對 此種題型 需要的是更好的運(yùn)氣 法律觀念題 法律觀念之基本型 題型困難度 1 3 題目內(nèi)容在測驗(yàn)考生對於某個(gè)基本法律觀念之了解 或某個(gè)法律要件 條文 的 熟悉度 只要具備一定之民法基礎(chǔ) 此種題型的威脅性不大 法律觀念之應(yīng)用型 題型困難度 8 此種題型應(yīng)屬上乘 能使考生的民法程度高低立判 命題者結(jié)合不同的法律概念 靈活運(yùn)用 平時(shí)思考不夠嚴(yán)謹(jǐn) 實(shí)力不夠紮實(shí)的考生 很不容易拿分 可惜的是 此種題型並不多見 命題者不願多花時(shí)間設(shè)計(jì)題目 二 非測驗(yàn)題部分 今年度之非測驗(yàn)題部分 普考二題均為實(shí)例題 一題為財(cái)產(chǎn)法 債編 一題為 身分法 繼承編 第一題在測驗(yàn)考生對 雙務(wù)契約之給付不能與危險(xiǎn)負(fù)擔(dān) 之觀念 特別企劃 6 二個(gè)子題中 第一子題為 因不可歸責(zé)於雙方當(dāng)事人之事由 致債務(wù)人給付不能 時(shí) 債務(wù)人之給付義務(wù)與債權(quán)人之對待給付義務(wù)關(guān)係 其內(nèi)容僅在鑑別考生之基本觀 念 事實(shí)明確 爭點(diǎn)清楚 拿分容易 第二子題為 因不可歸責(zé)於債務(wù)人 但可歸責(zé) 於債權(quán)人之事由 致債務(wù)人給付不能 時(shí) 債務(wù)人之給付義務(wù)與債權(quán)人之對待給付義 務(wù)關(guān)係 除此之外 尚涉及休 全毀之損害 乙得依何種法律關(guān)係請求甲負(fù)賠償責(zé) 任 詳言之 第二子題除了延續(xù)第一子題 應(yīng)檢討甲支付之租金得否請求乙返還外 對於休 全毀之損害 乙得否依侵權(quán)行為或債務(wù)不履行之規(guī)定請求甲負(fù)賠償責(zé)任 關(guān)鍵事實(shí)在於甲係於 租約成立後試 之際 因欠缺善良管理人之注意義務(wù)而致休 全毀 由於乙尚未交付租賃物 休 於甲 甲並無保管租賃物之義務(wù) 從而 乙不得依債務(wù)不履行之規(guī)定 第 432 條第 2 項(xiàng) 請求甲負(fù)損害賠償責(zé)任 此部分 命題老師頗為用心 題目雖平易近人 但體面得宜 普考第二題的第一子題 在測驗(yàn)考生對繼承人資格之觀念 重點(diǎn)在於 胎兒 得 否為繼承人 考生祇要能掌握 同時(shí)存在原則 及其例外之觀念及內(nèi)容 即可輕鬆以 對 至於收養(yǎng)效力之部分祇是點(diǎn)綴而已 無須深入檢討 第二子題為延伸題 討論重 點(diǎn)乃胎兒為繼承人時(shí) 其他繼承人欲分割遺產(chǎn) 應(yīng)保留胎兒之應(yīng)繼分 其次 胎兒關(guān) 於遺產(chǎn)之分割 應(yīng)以其母為法定代理人 惟胎兒與其母均同為繼